第三章合同法

章

合同法

節(jié)合同法概述節(jié)合同的成立節(jié)

合同的履行節(jié)合同的讓與以及為人利益簽訂的合同節(jié)合同的消滅第一節(jié)合同法概述一、合同的概念二、合同的特征三、合同的成立要件四、合同的分類一、合同的概念合同一詞有廣義和狹義之分，廣義的合同泛指一切確立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義的合同僅指民商法上的合同。英國、美國、《德國民法典》、《法國民法典》我國《合同法》第２條規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。英國《牛津法律大辭典》將合同定義為“合同是２人或多人之間在相互間設(shè)立合法義務(wù)而達(dá)成的具有法律強(qiáng)制力的協(xié)議”。美國《合同法重述》將合同定義為“合同是一個(gè)允諾或一系列的允諾，對(duì)違反這種允諾，法律將給予其補(bǔ)償或?qū)?qiáng)制其得到實(shí)際執(zhí)行”?！兜聡穹ǖ洹罚常埃禇l規(guī)定“依法律行為設(shè)定債務(wù)關(guān)系或變更法律關(guān)系的內(nèi)容者，除法律另有規(guī)定外，應(yīng)依當(dāng)事人之間的合同”?！斗▏穹ǖ洹返冢保保埃睏l規(guī)定“合同是一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對(duì)其他一人或數(shù)人負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為的債務(wù)”。二、合同的特征

１、合同是一種民事法律行為。

２、合同是雙方或多方的民事法律行為。

３、合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為。

４、合同是雙方當(dāng)事人在平等地位的基礎(chǔ)上成立的民事法律行為。三、合同成立要件

（一）當(dāng)事人之間必須通過要約和承諾方式達(dá)成協(xié)議。

（二）當(dāng)事人必須具有訂立合同的能力。

（三）合同必須符合法定的形式。

（四）合同的標(biāo)的物和內(nèi)容必須合法。

（五）當(dāng)事人的合意必須真實(shí)。

（六）合同必須具有對(duì)價(jià)（英美法）或合法的約因（法國法）。四、合同的分類根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件根據(jù)合同的成立是否具備一定的形式為要件根據(jù)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)方式根據(jù)合同是否可以獨(dú)立存在根據(jù)法律上有無一定的名稱根據(jù)合同的成立是否以交付標(biāo)的物為要件：1.諾成合同2.實(shí)踐合同：自然人之間的借款合同、借用合同、保管合同根據(jù)合同的成立是否具備一定的形式為要件：1.要式合同：六個(gè)月以上的租賃合同、融資租賃合同、建設(shè)合同、技術(shù)合同2.不要式合同根據(jù)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)方式：1.雙務(wù)合同2.單務(wù)合同根據(jù)合同是否可以獨(dú)立存在：1.主合同2.從合同根據(jù)法律上有無一定的名稱：1.有名合同2.無名合同第二節(jié)合同的成立一、要約與承諾二、對(duì)價(jià)與約因三、當(dāng)事人訂立合同的能力四、合同的形式五．合同的內(nèi)容六、合同的抗辯七、合同的解釋一、要約與承諾(一)要約（二）承諾(一)要約要約的定義2.要約的當(dāng)事人:包括要約人和受要約人3.要約的形式要求:要約可以用書面形式,也可以用口頭或行動(dòng)作出.要約的構(gòu)成要件要約邀請(qǐng)要約的約束力要約的消滅[練習(xí)]

1.要約的定義:要約是一方向另一方提出的愿意按一定的條件同對(duì)方訂立合同,并含有一旦要約被對(duì)方承諾時(shí)即對(duì)提出要約的一方產(chǎn)生約束力的一種意思表示.要約是一方向另一方發(fā)出的訂立合同的意思表示.要約的構(gòu)成要件1、要約必須以訂立合同為目的例:吉布遜訴曼徹斯特議會(huì)案2、要約的內(nèi)容必須明確,肯定3、要約必須傳達(dá)到受要約人才能生效例：交錯(cuò)的要約4、要約必須向特定的人發(fā)出(大陸法國家的要求,英美認(rèn)為要約可以向全世界發(fā)出)[吉布遜訴曼徹斯特議會(huì)案]1970年,保守黨占多數(shù)議席的英國曼徹斯特議會(huì)決定出讓議會(huì)的房子.就寫信給原告吉布遜“市議會(huì)有可能出讓房子,價(jià)格約有2725英鎊,如你想買的話,請(qǐng)正式寫信申請(qǐng).”原告寫好了申請(qǐng)并回了信.但這時(shí)市議會(huì)重新選舉,工黨占了上風(fēng),決定不出讓該房子了.原告遂要求法院強(qiáng)制執(zhí)行.法院認(rèn)為信中“如你想買的話,請(qǐng)正式寫份申請(qǐng)”屬于要約邀請(qǐng).即請(qǐng)?jiān)嫦蜃h會(huì)提出要約,市議會(huì)后來未接受要約,所以合同沒有成立,原告敗訴。[交錯(cuò)的要約]甲向乙發(fā)出一份要約,擬以1萬美金將一部汽車賣給乙,乙在受到甲的要約前,主動(dòng)去信表示愿意以1萬美金購買其汽車,盡管此信的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相同,但也不能認(rèn)為是一項(xiàng)承諾,而只能視為“交錯(cuò)的要約”，雙方?jīng)]有成立合同關(guān)系。5.要約邀請(qǐng)要約邀請(qǐng)是一方向另一方發(fā)出的邀請(qǐng)對(duì)方向自己提出要約的意思表示.(1)不以訂立合同為直接目的.(2)內(nèi)容不十分明確肯定.(3)通常向不特定的多數(shù)人發(fā)出.6.要約的約束力對(duì)要約人的約束力對(duì)受要約人的約束力對(duì)要約人的約束力

A.要約的撤回B.要約的撤銷A.要約的撤回．要約發(fā)出之后，尚未到達(dá)受要約人之前，要約人可以用更為快捷的方式把撤回要約的通知在要約到達(dá)之前或與要約同時(shí)送達(dá)受要約人處，以阻止要約生效．即在要約到達(dá)受要約人前對(duì)要約人沒有約束力，要約人可以隨時(shí)將其撤回．B.要約的撤銷．要約到達(dá)受要約人之后，受要約人承諾之前，要約人可以把撤銷要約的通知送達(dá)受要約人，使已生效的要約失效．對(duì)于要約生效以后，能否將其撤銷，各國存在較大的分歧．英美法、德國法、法國法?聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約?規(guī)定：在合同成立之前，要約可以撤銷，但下列例外，A在要約中載明了承諾的期限，或以其他方式表示它是不可撤銷的．B受要約人有理由信賴該項(xiàng)要約是不可撤銷的，并本著這種信賴行事．英美法認(rèn)為：要約人在受要約人作出承諾之前，任何時(shí)候都可以撤銷或更改要約．這一原則對(duì)受要約人缺乏應(yīng)有的保障．德國法認(rèn)為：要約人依通常情形在可望得到答復(fù)之前，不得撤銷或更改要約．除非要約人在要約中明確規(guī)定不受要約的約束．法國法認(rèn)為：要約人在受要約人承諾之前可以撤銷要約，但要承擔(dān)賠償責(zé)任。（２）對(duì)受要約人的約束力要約一般對(duì)受要約人沒有約束力，受要約人接到要約只是在法律上獲得了承諾的權(quán)利，并不承擔(dān)必須答復(fù)的義務(wù)．但有的國家規(guī)定在某些例外情況下，受要約人無論是否承諾均應(yīng)通知要約人．甲于6月3日寄出一封航空信給乙：“不可撤銷發(fā)價(jià)。欲售東北大米1000噸，每噸200美元，F(xiàn)OB大連，交貨期為7/8月，即期L/C支付?！毙艅偧某觯装l(fā)覺國際市場(chǎng)價(jià)格漲為每噸220美元。于是立即給乙發(fā)出傳真：“我方報(bào)價(jià)改為每噸220美元?！闭?qǐng)問：如果乙接信后表示接受，合同的價(jià)格應(yīng)為多少？甲于6月3日發(fā)傳真給乙：“不可撤銷發(fā)價(jià)。欲售東北大米1000噸，每噸200美元，F(xiàn)OB大連，交貨期為7/8月，即期L/C支付?！眲偘l(fā)完傳真，甲發(fā)覺國際市場(chǎng)價(jià)格漲為每噸220美元。于是立即給乙發(fā)出傳真：“我方報(bào)價(jià)改為每噸220美元?！闭?qǐng)問：如果乙這時(shí)表示接受，合同的價(jià)格應(yīng)為多少？７．要約的消滅（１）要約因期限已過而終止．要約規(guī)定了承諾的期限的，在此期限內(nèi)為作承諾，要約即告終止．如果要約中沒有規(guī)定期限，則要約經(jīng)過一定的合理時(shí)間終止．（２）要約因撤回而終止．（３）要約因撤銷終止．（４）要約因受被要約人拒絕而終止．（５）要約因當(dāng)事人死亡或喪失行為能力而終止．（6）要約規(guī)定了終止的條件成就時(shí)終止。紐曼訴斯奇夫案（1985年）一個(gè)名叫斯奇夫的人，自稱為反稅收者，在美國哥倫比亞廣播公司（CBS）凌晨3:00-4:00的一檔夜間電視節(jié)目中，聲稱聯(lián)邦政府并未要求美國公民申報(bào)所得稅，并說：“如果有人能從聯(lián)邦稅法中查到公民必須申報(bào)所得稅的規(guī)定并馬上打電話給本檔夜間節(jié)目，我將付給他100000美元。”哥倫比亞廣播公司的早間新聞轉(zhuǎn)播了夜間節(jié)目的這則報(bào)道。一名名叫紐曼的律師看后查了聯(lián)邦稅法，確認(rèn)聯(lián)邦稅法確實(shí)要求公民必須申報(bào)所得稅，遂即打電話給哥倫比亞廣播公司，要求得到100000美元，GBS把這一要求轉(zhuǎn)給斯奇夫，斯奇夫拒絕支付，紐曼上法院告斯奇夫違約。法院認(rèn)為，斯奇夫的要約是有時(shí)間限制的，即當(dāng)天夜里3:00-4:00的這檔節(jié)目，在這期間若有承諾，合同遂告成立，斯奇夫就要付100000沒有，過了這段時(shí)間，要約失效，無合同可言，原告敗訴。［練習(xí)］被告是一種名為石炭酸煙丸的藥品的制造商，曾刊登一則廣告，聲稱任何人根據(jù)指定方法和在特定的的期間內(nèi)服用一顆藥丸后，如果仍染上流行性感冒，可獲被告賠付１００英鎊，被告在廣告里還聲稱已將１０００英鎊存入銀行，以示誠意．原告看到這則廣告后，信以為真，購買被告的藥丸，并按照說明書的指示服用，但結(jié)果仍染上流行性感冒．于是向被告追討１００英鎊．問：（１）要約的構(gòu)成要件有幾項(xiàng)？（２）該廣告是否是一項(xiàng)要約？（３）原告的索賠是否成立？為什么？［練習(xí)］A與B買賣糾紛案某年3月28日，A向B發(fā)出了出售某種貨物的要約，卻忘了注明要約日期。幾經(jīng)周折，該要約于5月2日上午才到達(dá)B處。B于5月2日下午用電報(bào)答復(fù)表示接受。A收到答復(fù)很是詫異，A因認(rèn)為B不接受要約而于4月28日將貨物低價(jià)賣予他人。為此，B訴諸法院，控告A違約。英國法官認(rèn)為，A應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。（二）承諾承諾的定義承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式對(duì)要約內(nèi)容表示完全同意的一種意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。2.承諾的構(gòu)成要件3.承諾的生效時(shí)間4.承諾的撤回

2.承諾的構(gòu)成要件（1）承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。（2）承諾必須由受要約人作出。（3）承諾必須與要約的內(nèi)容一致。英國法要求承諾象鏡子一樣反映要約的內(nèi)容美國法則比較靈活規(guī)定受要約人在承諾中附加了某些條款，承諾仍可有效，合同以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。除非：a.要約中已經(jīng)明確規(guī)定承諾時(shí)不得附加任何條款b.這些附加條款對(duì)要約作了重大修改c.要約人在接到承諾后已經(jīng)在合理時(shí)間內(nèi)作出拒絕這些附加條款的通知（4）承諾的傳遞方式必須符合要約人的要求。案例：荷蘭H公司訴英國E公司案E是英國的一家航空公司，一日為售出某臺(tái)機(jī)器而向荷蘭H空中服務(wù)公司發(fā)出要約：售X機(jī)器一臺(tái)，請(qǐng)匯5000英鎊。H立即回電：接受你方要約，已匯5000英鎊至你方銀行賬號(hào)，在交貨前該筆款項(xiàng)將由銀行代為你方保管，請(qǐng)立即交貨。E卻將X機(jī)器高價(jià)售予第三人。H便訴至英國法院控告E違約。

3.承諾的生效時(shí)間（1）投郵生效原則（2）到達(dá)生效原則《國際商事合同通則》第7條規(guī)定：a.對(duì)要約的承諾應(yīng)于同意要約的表示送達(dá)要約人時(shí)生效。b.按要約的要求或慣例，可以用某種行為表示承諾的，承諾于在有效時(shí)間內(nèi)作出該行為時(shí)生效。[豪威爾訴證券公司案][豪威爾訴證券公司案]1971年10月，被告答應(yīng)賣給原告一樁財(cái)產(chǎn)，并說原告須在6個(gè)月內(nèi)以書面方式把通知送達(dá)，在6個(gè)月內(nèi)，原告寫了封回信表示同意，但信件遺失了。被告把財(cái)產(chǎn)賣給了別人，雙方在法庭上爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是郵政規(guī)則是否在此案適用，法院認(rèn)為，被告在要約中注明原告應(yīng)把通知送達(dá)，因此郵政規(guī)則在此案不適用，原告敗訴。4.承諾的撤回承諾的撤回是承諾人阻止承諾發(fā)生效力的一種意思表示,承諾必須在生效前才能撤回,一旦生效,合同成立,承諾人就不能撤回承諾了。二、對(duì)價(jià)與約因（一）英美法的對(duì)價(jià)1.對(duì)價(jià)的概念2.對(duì)價(jià)的種類3.對(duì)價(jià)的有效要件（二）法國法的約因約因是指訂立合同的當(dāng)事人追求的最近和最直接的目的。根據(jù)法國民法典1131條規(guī)定，沒有約因的合同無效，但贈(zèng)與合同除外。

1.對(duì)價(jià)的概念

1875年英國最高法院在科里訴米薩案的判決中有對(duì)價(jià)的定義:

對(duì)價(jià)是指合同一方得到的某種權(quán)利、利益、利潤、好處或是他方當(dāng)事人在克制自己不行使某種權(quán)利或遭受某種損失或承擔(dān)某種義務(wù)。簡單的講，對(duì)價(jià)就是合同的雙方的相互給付；或者是指為換取某一允諾而付出的具有法律價(jià)值的代價(jià)。對(duì)價(jià)是作為報(bào)答允諾實(shí)際給予或答應(yīng)給予的東西?！百徺I某種允諾的代價(jià)”。強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人之間必須存在“我給你是為了你給我”的關(guān)系，即彼此之間要提供“相互給付”（Counterpart）。2.對(duì)價(jià)的種類

（1）過去的對(duì)價(jià)（不是對(duì)價(jià)）（2）已履行的對(duì)價(jià)（3）待履行的對(duì)價(jià)3.對(duì)價(jià)的有效要件（1）對(duì)價(jià)必須合法（2）對(duì)價(jià)必須是已履行的或待履行的，不能是過去的對(duì)價(jià)。過去的對(duì)價(jià)不是對(duì)價(jià)。（3）對(duì)價(jià)必須具有某種價(jià)值，但不要求充分。[蒙特夫訴斯考特案]（4）已存在的義務(wù)或法定義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)。[船員訴船長案]（5）對(duì)價(jià)必須來自受允諾人。[蒙特夫訴斯考特案]被告答應(yīng)以1英鎊的價(jià)格把房子賣給原告，但后來被告反悔了，聲稱1英鎊是個(gè)不充分的對(duì)價(jià)，法院認(rèn)為，對(duì)價(jià)并不要對(duì)等或充分，合同能夠執(zhí)行取決于有沒有對(duì)價(jià)而不是對(duì)價(jià)是否充分，被告敗訴。案例：Williams訴Roffey兄弟公司案（1991）原告（Williams）同意按照20000英鎊的固定價(jià)為被告（Roffey）承包的一棟公寓做些木工活，雙方約定了完工日期。由于開工晚了些，Roffey擔(dān)心Williams不能按時(shí)完工。為了避免業(yè)主引用與其所簽承包合同中延遲完工的違約金條款，Roffey向Williams許諾多付10000英鎊以確保后者按時(shí)完工。事后，Roffey拒絕向Williams多支付10000英鎊的工錢。英國上訴法院認(rèn)為，雖然原告按時(shí)完工的行為絲毫沒有超過原合同，但是在本案條件下卻存在多付10000英鎊工錢的新合同，雙方都受益于這一新合同。因?yàn)椋涸嫠峁┑膶?duì)價(jià)使被告避免了公寓業(yè)主對(duì)其執(zhí)行延遲完工的違約金條款，原告所提供的這種對(duì)價(jià)是一種新對(duì)價(jià)。被告作出多付10000英鎊的許諾時(shí)沒有受到任何欺詐或脅迫，在這種情況下允許其反言是不公平的。里奇茲訴斯科森案（1898年）原告里奇茲原來是一名圖書管理員。某日，她祖父開給她一張標(biāo)明每年給付2000美元外加6%利息的本票作為撫養(yǎng)費(fèi)，請(qǐng)求其辭職，她予以照辦。其后，她的祖父僅支付了1年的利息就停止付錢，但沒有表示不再支付。幾年后祖父去世，遺產(chǎn)管理人斯科森拒付票款，里奇茲訴請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。問：上述本票的約定有無強(qiáng)制執(zhí)行效力？問題轉(zhuǎn)化：原告與其祖父之間是否形成有效的合同關(guān)系？本案是依據(jù)“禁反言”或者“不得自食其言”的規(guī)則判決的，從合同成立的要件看，原告的行為可以作為其祖父的允諾的對(duì)價(jià)。祖父死亡，其遺產(chǎn)應(yīng)當(dāng)支付本票款項(xiàng)。因此上述關(guān)于本票的約定有效，可以強(qiáng)制執(zhí)行。三、當(dāng)事人訂立合同的能力自然人訂立合同的能力1.中國法的規(guī)定2.德國法的規(guī)定3.法國法的規(guī)定4.英美法的規(guī)定法人的行為能力

法人是指擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠以自己的名義享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的社會(huì)組織。最常見的經(jīng)濟(jì)法人組織是公司，公司的締約能力取決于公司章程的規(guī)定。

1.中國法的規(guī)定(1)無行為能力人：A.10歲以下的兒童B.完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人（2）限制行為能力人：A.10歲以上的未成年人B.不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人?！吨腥A人民共和國合同法》第四十七條：限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（3）完全行為能力人。A.18周歲以上的公民B.已滿16歲未滿18歲以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的人2.德國法的規(guī)定（1）無行為能力人：

A.未滿7歲的兒童

B.處于精神錯(cuò)亂狀態(tài)，不能自由決定意志，而且按其性質(zhì)此種狀態(tài)并非暫時(shí)

C.因患精神病被宣告為禁治產(chǎn)者

無行為能力人訂立的合同一律無效（2）限制行為能力人：

7歲以上18歲以下的未成年人。

此類人訂立合同須經(jīng)代理人同意，未經(jīng)同意的須經(jīng)追認(rèn)，或未成年人成年后自己追認(rèn)（3）完全行為能力人。

3．法國法的規(guī)定

法國民法典1124條規(guī)定，無訂立合同能力的人包括：A．未解除親權(quán)的未成年人（18歲成年）B．受法律保護(hù)的成年人（包括官能衰退者和因揮霍浪費(fèi)、游手好閑以至陷入貧困者）他們訂立的合同必須取得其監(jiān)護(hù)人或管理人的同意，否則無效。但須經(jīng)法院宣告無效。未成年人解除親權(quán)有兩種情況：A．因結(jié)婚而解除親權(quán)B．年滿16歲以后，由其父母或其中一方向監(jiān)護(hù)法官提出申請(qǐng)，宣告解除。解除親權(quán)的未成年人有處理一切民事行為的能力，但不得經(jīng)營商業(yè)。4．英美法的規(guī)定

英美法規(guī)定，未成年人、精神病者、酗酒者都屬于缺乏訂約能力的人，對(duì)他們訂立的合同，根據(jù)不同情況可能產(chǎn)生三種結(jié)果：具有約束力、可以撤銷、無效

（１）未成年人。原則上未成年人沒有訂立合同的能力，未成年人對(duì)其訂立的合同，在其成年后可以予以追認(rèn)，也可以要求撤銷。但屬于必需品的合同除外。

（２）精神病人。A.精神病人在被宣告神經(jīng)錯(cuò)亂以后訂立的合同一律無效

B.精神病人在被宣告神經(jīng)錯(cuò)亂之前訂立的合同可以要求撤銷。

（３）酗酒的人。酗酒者訂立的合同原則上有強(qiáng)制力，但如果酗酒者在訂立合同時(shí)，由于酗酒而失去行為能力，則可以要求撤銷合同。

四、合同的形式

從訂立的形式角度看，合同可以分為要式合同和不要式合同兩種。要式合同是必須按照法定的形式或手續(xù)訂立的合同。不要式合同是法律上不要求按特定形式訂立的合同。各國對(duì)合同成立的形式要件的規(guī)定各不相同（一）中國法的規(guī)定（二）法國法的規(guī)定（三）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定（四）英美法的規(guī)定（一）中國法的規(guī)定《合同法》第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！逗贤ā返谑粭l：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。（二）法國法的規(guī)定法國法把要式合同分為兩種情況：１．以法定形式作為合同有效的要件。如贈(zèng)與合同、夫妻財(cái)產(chǎn)合同、設(shè)立抵押權(quán)的合同都以公證人的文書作為合同有效成立的形式要件，沒有公證書，這些合同不能成立。２．把某種法定形式作為證明合同的存在及其內(nèi)容的證據(jù)。法國民法典１３４１條規(guī)定“一切物件的金額或價(jià)額超過５０新法郎者，即使是自愿的寄存，均須于公證人前作成公證書，或雙方簽名作成私證書”沒有證書,合同有效，但不能得到強(qiáng)制執(zhí)行。（三）《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定公約第11條規(guī)定，買賣合同無須以書面訂立或證明，在形式方面不受任何其他條件的限制。我國于1986年成為公約締約國，對(duì)該條款提出了保留，堅(jiān)持必須采用書面形式。但1999年頒布的《合同法》第10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。”保留沒有意義。英美法把合同分為簽字蠟封合同和簡式合同兩類1．簽字蠟封合同。簽字蠟封合同的訂立必須遵守特定的形式，主要是合同必須以書面作成，有當(dāng)事人的簽名，加蓋印戳，并須把它交給合同的對(duì)方當(dāng)事人?，F(xiàn)在只需在合同上加一條Seal或“L.S.”字樣的標(biāo)簽，然后由允諾人把合同文本交給對(duì)方當(dāng)事人即告完成。按照英國的判例法以下合同必須采用簽字蠟封形式簡式合同。簡式合同是指必須有對(duì)價(jià)的合同。一般是不要式的，但也有一些必須以書面形式作成，否則合同無效或不能強(qiáng)制執(zhí)行。這樣的簡式合同主要有以下兩種：

按照英國的判例法以下合同必須采用簽字臘封形式：(1).轉(zhuǎn)讓船舶的合同(2).轉(zhuǎn)讓地產(chǎn)權(quán)益的合同,包括租賃房屋超過三年的合同(3).沒有對(duì)價(jià)的合同這樣的簡式合同主要有以下兩種：（1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。（2）要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同。該類合同若沒有書面文件或備忘錄，合同依然有效，但一般得不到強(qiáng)制執(zhí)行。除非原告證明自己確已履行了合同的義務(wù)，以此證明合同的存在，法院可視情發(fā)布強(qiáng)制執(zhí)行命令。（1）要求以書面形式作為合同有效成立要件的合同。英國法規(guī)定下列合同必須以書面形式，否則無效：A匯票、本票和支票B海事保險(xiǎn)合同（須以保險(xiǎn)單形式）C債務(wù)承認(rèn)D賣方繼續(xù)保持占有的動(dòng)產(chǎn)權(quán)益轉(zhuǎn)讓合同E轉(zhuǎn)讓公司股份合同F(xiàn)消費(fèi)者信貸合同要求以書面文件或備忘錄作為證據(jù)的合同英國法規(guī)定下列合同須有書面證據(jù)：A保證合同B有關(guān)地產(chǎn)買賣或處分土地權(quán)益的合同C金錢借貸合同美國法規(guī)定下列合同需有書面證據(jù)：A不動(dòng)產(chǎn)買賣合同B從訂約時(shí)起不能在一年內(nèi)履行的合同C為他人擔(dān)保債務(wù)的合同D價(jià)金超過500美金的貨物買賣合同五．合同的內(nèi)容（一）合同的內(nèi)容構(gòu)成合同內(nèi)容即合同條款。合同的內(nèi)容是由明示條款和未能及不能用明示條款排除的暗示條款或默示義務(wù)共同構(gòu)成。寫進(jìn)合同的條款為明示條款，未寫進(jìn)合同但約束合同的條款為暗示條款。暗示條款主要三種：1、當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣2、民商事慣例3、法定的暗示條款

（二）合同內(nèi)容的合法性大陸法：《法國民法典》在總則中原則性的規(guī)定,任何個(gè)人都不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序與善良風(fēng)俗的法律。德國法不具體規(guī)定是合同的標(biāo)的違法還是合同的約因違法,而是著重于法律行為與整個(gè)合同的內(nèi)容是否違法的情況。

英美法：英美法認(rèn)為,一項(xiàng)有效的合同必須具有合法的目標(biāo)或目的。凡是沒有合法目標(biāo)的合同就是非法,因而是無效的。以下三種合同屬于非法:

1、違反公共政策的合同

是指損害公眾利益,違背某些成文法所規(guī)定的政策或目標(biāo),或旨在妨害公眾健康、安全、道德以及一般社會(huì)福利的合同。2、不道德的合同

是指那些違反社會(huì)公認(rèn)的道德標(biāo)準(zhǔn),如果法院予以承認(rèn)將會(huì)引起正常人憤慨的合同.

3、違法的合同

比如,差使他人做犯罪行為的合同,以詐騙為目的的合同,與敵人進(jìn)行貿(mào)易的合同以及賭博合同等,都是違法的,因而是無效的.

合同違法的后果

既不產(chǎn)生權(quán)利,也不產(chǎn)生義務(wù)。例如：A與妹妹B約定，若B在圣誕節(jié)期間不回去看望A所痛恨的父親，A即會(huì)付給B1000法郎，B如果按此約定未回去看望父親，B是否可以要求法院強(qiáng)迫A支付1000法郎？X與Y達(dá)成一項(xiàng)協(xié)議，Y同意不與B結(jié)婚，Y因此得到了X支付的10000美元，一年后，Y與B結(jié)了婚，在此情況下，X是不能向法院指控Y違約的。因?yàn)閄與Y達(dá)成的違反婚姻自由公共政策是無效的。（三）各國關(guān)于合同內(nèi)容的規(guī)定：1．《中華人民共和國合同法》第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：2．英美法把合同的條款依其重要性分為條件和保證兩種。3．大陸法對(duì)合同條款只有明示和暗示之分，當(dāng)事人違反任何條款時(shí)，均視其程度承擔(dān)違約責(zé)任。4．《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》之規(guī)定與大陸法相同。

免責(zé)條款《中華人民共和國合同法》第十二條規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（二）標(biāo)的（三）數(shù)量（四）質(zhì)量（五）價(jià)款或報(bào)酬（六）履行期限、地點(diǎn)和方式（七）違約責(zé)任（八）解決爭(zhēng)議的方法當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。2．英美法把合同的條款依其重要性分為條件和保證兩種。

條件，即合同中的重要條款。

保證，即合同中的次要條款。

如果一方當(dāng)事人違反了條件，對(duì)方有權(quán)解除合同并要求賠償損失。

如果一方當(dāng)事人違反了保證，對(duì)方不能解除合同，只能要求損害賠償。

例：［國際墻面裝飾公司訴市場(chǎng)營銷公司案］

例：［國際墻面裝飾公司訴市場(chǎng)營銷公司案］

原告與被告訂立獨(dú)家代理合同，由被告代理原告銷售原告生產(chǎn)的陶質(zhì)瓦．合同規(guī)定每次交貨后９０天內(nèi)被告應(yīng)付款．被告總是推遲２－２０天付款．后陶質(zhì)瓦銷路很好，原告想再設(shè)代理銷售點(diǎn)，但鑒于同被告訂立的獨(dú)家代理合同．所以想以被告遲延付款為由解除合同．法院認(rèn)為被告只違反保證故原告只能要求被告賠償損失。免責(zé)條款，即合同中規(guī)定赦免一方當(dāng)事人因違反合同或侵權(quán)所應(yīng)負(fù)責(zé)任的條款。很多國家以國際公約或國內(nèi)法的形式拒絕承認(rèn)嚴(yán)重違反公平原則或公共利益的免責(zé)條款。而很少涉及各國利益、對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)自行小心保管等原因在法律上被承認(rèn)是有效的。英美法規(guī)定免責(zé)條款成立必須具備兩個(gè)條件：１．免責(zé)條款必須進(jìn)入合同才能有效，在合同簽定后加入的免責(zé)條款無效．例：［克蒂斯訴化學(xué)洗染有限公司案］２．免責(zé)條款進(jìn)入合同的方式必須合乎常人思維．只有寫在合同正面或口頭特別強(qiáng)調(diào)的免責(zé)條款才算是合乎常人思維的，寫在反面或掛在墻上等都不算．例：［切佩頓訴佩雷案］

例：［克蒂斯訴化學(xué)洗染有限公司案］原告去洗染公司洗衣服，洗染公司規(guī)定對(duì)所洗衣服受損、受污不負(fù)責(zé)。但雇員對(duì)原告只說衣服受損不負(fù)責(zé)，后來衣服受污，洗染公司想以免責(zé)條款為由推脫責(zé)任。法院認(rèn)為洗染公司雖規(guī)定包括受損、受污的免責(zé)條款，但進(jìn)入合同的只有受損免責(zé)條款，受污免責(zé)條款未進(jìn)入合同，故不能免責(zé)，被告敗訴例：［切佩頓訴佩雷案］原告租了被告一張桌子，后桌子塌了。原告因此受傷。被告認(rèn)為出租的地方掛了注意事項(xiàng)（其中含有免責(zé)條款），原告付錢后得到的收據(jù)上也有免責(zé)條款，但原告沒有注意，所以出租方不負(fù)責(zé)任。法院認(rèn)為，免責(zé)條款進(jìn)入合同的方式必須是合乎正常人思維的，掛在墻上的注意事項(xiàng)沒有人強(qiáng)調(diào)一定要看則是可看可不看的，收據(jù)是收款的憑證，不是合同正文，出租人沒有強(qiáng)調(diào)。故此案的免責(zé)條款無效。六、合同的抗辯合同是雙方當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果，如果當(dāng)事人對(duì)意思表示的內(nèi)容有誤解或者在錯(cuò)誤、脅迫、不當(dāng)影響的情況下訂立了合同，這時(shí)雙方當(dāng)事人雖然達(dá)成了協(xié)議，但這種合意是不真實(shí)的，因而當(dāng)事人可以以此為抗辯理由，主張?jiān)摵贤瑹o效或請(qǐng)求撤銷。（一）誤解（Mistake）（二）欺詐(Fraud)（三）脅迫(Duress)(四)不當(dāng)影響(UndueInfluence)

（一）誤解1.中國法的規(guī)定2.法國法的規(guī)定3.德國法的規(guī)定4.英美法規(guī)定

1.中國法的規(guī)定我國《民法通則》59條規(guī)定：行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的，一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)予以變更或撤銷。所謂“重大誤解”是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的真實(shí)意思相悖，并造成較大的損失。我國《合同法》54條規(guī)定：下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷：（1）因重大誤解訂立的（2）在訂立合同時(shí)顯失公平的一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。2.法國法的規(guī)定

法國民法典1110條規(guī)定，錯(cuò)誤只有在涉及合同標(biāo)的物的本質(zhì)時(shí)才構(gòu)成無效的原因。合同標(biāo)的物的本質(zhì)是指：物的實(shí)質(zhì)性品質(zhì)，沒有它，當(dāng)事人就不會(huì)訂立合同。如當(dāng)事人試圖交易的是一副名畫，贗品就不具有實(shí)質(zhì)性品質(zhì)。3.德國法的規(guī)定

德國民法典119條規(guī)定，（1）表意人所做的意思表示的內(nèi)容有錯(cuò)誤時(shí)或表意人根本無意為此種意思表示者，在可以認(rèn)為，表意人若知悉情事并合理地考慮其情況而不會(huì)做此項(xiàng)意思表示時(shí)，表意人可以撤銷其意思表示。（2）關(guān)于人或物的性質(zhì)的錯(cuò)誤，以性質(zhì)在交易上具有實(shí)質(zhì)性為限，也視為表示內(nèi)容的錯(cuò)誤。（1）所涉及的錯(cuò)誤有兩種情況：表達(dá)錯(cuò)誤和涵義錯(cuò)誤。4.英美法規(guī)定

英美法系國家一般將誤解區(qū)分為單方誤解和共同誤解兩類。單方的誤解通常不能導(dǎo)致合同無效或得以撤銷。只有當(dāng)該項(xiàng)錯(cuò)誤導(dǎo)致當(dāng)事人之間根本沒有達(dá)成真正的協(xié)議,或者雖然已經(jīng)達(dá)成協(xié)議,但是雙方當(dāng)事人在合同的某些重大問題上都存在同樣錯(cuò)誤時(shí),才能使合同無效。下列單方誤解都不能使合同無效:

一方當(dāng)事人意思表示的錯(cuò)誤

一方在判斷上發(fā)生錯(cuò)誤

一方當(dāng)事人對(duì)自身的履約能力估計(jì)錯(cuò)誤

在憑說明的買賣中，對(duì)說明的含義的理解發(fā)生錯(cuò)誤

經(jīng)典案例：GreatPeace船運(yùn)有限公司訴Tsavliris施救有限公司案（2002）被告（Tsavliris施救有限公司）的CapeProvidence號(hào)輪在南印度洋發(fā)生了嚴(yán)重的結(jié)構(gòu)損害而面臨著沉船危險(xiǎn)。被告便委托其經(jīng)紀(jì)人尋找最近的施救船舶，后者獲知原告（GreatPeace船運(yùn)有限公司）所擁有的GreatPeace號(hào)輪會(huì)在12小時(shí)的航程內(nèi)趕到危船所在之處，事后卻發(fā)現(xiàn)，關(guān)于GreatPeace號(hào)輪位置的信息是錯(cuò)誤的，該船實(shí)際上在數(shù)百英里之外。鑒于此種情況。被告取消了合同，并拒絕支付任何租金。英國法院判決：支持原告索要5天租金的訴訟請(qǐng)求。理由是：本案中的原告不知道兩船之間的距離是合同的先決條件，原告僅僅知道有義務(wù)向被告提供租船和有權(quán)利獲得5天的租金；本案中只有被告發(fā)生了單方面誤解。英美法實(shí)質(zhì)性的誤解包括：（1）身份誤解（2）客體誤解。主要指在認(rèn)定合同的標(biāo)的物上，雙方都存在誤解，即沒有意思表示一致，合同無效。（3）條款誤解。主要指一方對(duì)條款有所誤解，而另一方已經(jīng)知道對(duì)方誤解卻佯裝不知。在這種情況下，有誤解的一方可以主張合同無效。例：[威伯斯特訴塞西案]（1）身份誤解最常見的有買者冒充知名人士或有信譽(yù)的公司，支付支票，待賣者發(fā)現(xiàn)準(zhǔn)備撤銷合同時(shí)，貨物已經(jīng)轉(zhuǎn)到了不知情的第三人之手。如騙子親自上門，偽稱自己是知名人士，誘引買方訂立合同，屬于錯(cuò)誤陳述，只能撤銷合同，若合同撤銷前貨物已轉(zhuǎn)到不知情的第三人手中，買者只能起訴騙子，不能向第三人主張權(quán)利。如果騙子用電話、電報(bào)偽稱知名人士定貨，則屬于賣方誤解，合同無效。這樣即使貨物已轉(zhuǎn)到不知情的第三人手中，賣者也可以向第三人追回貨物。例：[萊威斯訴艾伍納案]和[卡笛訴林達(dá)納案][萊威斯訴艾伍納案]原告登廣告出售他的舊車，450英鎊。騙子上門自稱是電視演員蓋克，并出示有照片的證件，他愿支付支票。萊威斯同意了。后來騙子把車轉(zhuǎn)賣給艾伍納。萊威斯上當(dāng)后因找不到騙子，于是起訴艾伍納，想討回車子。法院認(rèn)為，這種情況屬于錯(cuò)誤陳述，只能撤銷，而現(xiàn)在在合同撤銷前，車已轉(zhuǎn)入第三人手中，第三人已擁有合法的所有權(quán)。萊威斯只能去起訴騙子。[卡笛訴林達(dá)納案]騙子打電話冒充一家有名的公司從卡笛處訂了一批貨物，然后轉(zhuǎn)賣給被告。原告發(fā)現(xiàn)上當(dāng)后向被告討回貨物。法院認(rèn)為，這種情況與騙子上門的情況不同。騙子上門，賣方理應(yīng)有所識(shí)破，故承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)大些。這里賣方始終未見到騙子，一直以為對(duì)方是一家公司，故屬于誤解，合同不存在，賣方可追回貨物。威伯斯特訴塞西案原告以2000英鎊買被告的一樁財(cái)產(chǎn)，被告不肯。后原告又說以1250英鎊買，被告同意了。原告要求被告履行合同。法院認(rèn)為，原告明知被告誤解而佯裝不知，故該合同無效。英國法與大陸法關(guān)于誤解的區(qū)別1、英國法的要求比大陸法更加嚴(yán)格；2、因誤解而引起的后果不同：法國：合同無效德國：合同可以撤銷英國普通法：合同無效英國衡平法：合同可以撤銷5、《國際商事合同通則》規(guī)定對(duì)有關(guān)合同訂立時(shí)已存在的事實(shí)或法律的不正確假設(shè)即為錯(cuò)誤。(1)一方當(dāng)事人可宣布合同因錯(cuò)誤無效，如果訂立合同時(shí)錯(cuò)誤如此重大，一個(gè)處于相同情況下的通情達(dá)理的人若了解事實(shí)真相后只會(huì)就實(shí)質(zhì)不同的條款訂立合同或根本不會(huì)訂立合同，并且：(a)另一方當(dāng)事人制造此錯(cuò)誤或?qū)е麓隋e(cuò)誤，或知道或理應(yīng)知道該錯(cuò)誤，而使誤解方一直處于錯(cuò)誤狀態(tài)是有悖于公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)?；?b)另一方當(dāng)事人在宣告合同無效時(shí)沒有本著對(duì)合同的信賴行事。(2)但是，一方當(dāng)事人不可宣告合同無效，如果(c)該當(dāng)事人由于重大疏忽而犯此錯(cuò)誤，或(d)錯(cuò)誤與某事實(shí)相聯(lián)，而關(guān)于該事實(shí)發(fā)生錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)已被設(shè)想到，或考慮到所有相關(guān)情況，應(yīng)由誤解方承擔(dān)。上述規(guī)定是對(duì)英美法德等國有關(guān)誤解的制度兼容并包的結(jié)果。共同誤解經(jīng)典案例：瑞福斯訴維切豪斯案（英）原、被告簽訂了一份買賣從孟買出發(fā)的一艘叫“Peerless”船舶上的棉花的合同，原告期望賣的是12月份從孟買出發(fā)的Peerless上的棉花，被告期望買的是10月份從孟買出發(fā)的Peerless上的棉花。結(jié)果原告試圖以Peerless后一期運(yùn)輸?shù)拿藁ń桓侗桓鏁r(shí)遭拒絕。英國法官認(rèn)為：原、被告之間不存在有約束力的合同，因?yàn)殡p方對(duì)基本條款有不同的理解，屬于對(duì)事實(shí)的共同誤解，而且他們屬于合理地相信某一事實(shí)是真實(shí)的，則任一方當(dāng)事人都不受這樣的合同約束。（二）欺詐是指以他人發(fā)生錯(cuò)誤為目的的故意行為。各國法律都認(rèn)為,凡是因受欺詐而訂立合同時(shí),受蒙騙的一方可以撤銷合同或主張合同無效。1.中國法的規(guī)定2.法國法的規(guī)定《法國民法典》1116條規(guī)定：如當(dāng)事人一方不實(shí)行欺詐手段，他方當(dāng)事人決不簽定合同者，此種欺詐構(gòu)成合同無效的原因。3.德國法的規(guī)定《德國民法典》123條規(guī)定：因被欺詐或被不法脅迫而為意思表示者，表意人得撤銷其意思表示。4.英美法的規(guī)定英美法把欺詐稱為“欺騙性的不正確說明”。蒙受欺詐的一方可以要求賠償損失，并可以撤銷合同或拒絕履行合同義務(wù)。1.中國法的規(guī)定《民法通則》58條規(guī)定：凡一方以欺詐、脅迫手段或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的民事行為無效?！逗贤ā?2條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益的，合同無效?！逗贤ā?3條規(guī)定：一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。黑龍江省甲公司本無俄羅斯鋼材可供，卻隱瞞真相，于2008年10月11日同江蘇省的乙公司簽訂了俄羅斯鋼材的買賣合同，規(guī)定于2009年8月6日交貨，次日付清全部貨款；同時(shí)規(guī)定，乙公司先向甲公司支付100萬元定金，甲公司委托丙公司作保證人向乙方擔(dān)保，丁公司以其全部不動(dòng)產(chǎn)向乙公司抵押。2008年10月30日，丙公司和乙公司簽訂了一般保證合同，丁公司與乙公司簽訂了抵押合同，乙方便向甲公司支付了100萬元定金。后因丁公司拖延致使抵押合同未辦理登記手續(xù)。2009年8月9日，乙公司請(qǐng)求甲公司支付俄羅斯鋼材，未果。

2009年11月1日，甲公司幾名成員因其他詐騙被捕，后被判刑，財(cái)產(chǎn)被沒收。

乙公司聞?dòng)嵠鹪V，追究甲公司違約責(zé)任，并訴請(qǐng)丙公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，主張實(shí)行它對(duì)丁公司的抵押權(quán)時(shí)，甲公司主張合同無效，拒付交貨義務(wù)，丙公司也以無保證責(zé)任，丁公司以抵押無效為由，拒絕承擔(dān)責(zé)任。希爾訴瓊斯案（1986）本案中，希爾向瓊斯購買房屋一幢，在達(dá)成合同前，希爾向瓊斯詢問房屋內(nèi)是否有白蟻問題，瓊斯一口否認(rèn)，而后，希爾請(qǐng)專業(yè)人員檢測(cè)房屋內(nèi)的白蟻情況，瓊斯則利用箱包和植物的擺放使檢測(cè)人員未能檢測(cè)到白蟻的存在，希爾購買房屋入住后，發(fā)現(xiàn)白蟻的痕跡，遂提起訴訟。欺詐性陳述應(yīng)具備的條件：（英美法系）（1）欺詐性陳述與簽訂合同具有因果關(guān)系。（2）陳述者存在過錯(cuò)并導(dǎo)致無辜的當(dāng)事人的損失。（3）受欺詐的當(dāng)事人信賴該欺詐性陳述屬于情理之中。案例：奧茨加汽車有限公司訴威廉姆案（1965）被告（威廉姆）將其車子賣給原告（奧茨加汽車有限公司）時(shí)，稱該車為1948年車型。該車實(shí)際上是1939年車型，當(dāng)原告了解真相后，便以被告作出欺詐性陳述為由要求賠償。2004年3月，杭州市中級(jí)人民法院開庭審理了一起“1800萬元人民幣跨國騙局案”。

2002年11月，杭州蕭山某外貿(mào)公司（以下簡稱“蕭山公司”）一位業(yè)務(wù)員于某，在與另一位外貿(mào)從業(yè)人員李某聊天時(shí)得知，美國客商揚(yáng)林公司急需一批工藝地毯和掛毯，貨物標(biāo)的為236萬美元。該業(yè)務(wù)員便與揚(yáng)林公司進(jìn)行洽談。在洽談過程中，揚(yáng)林公司表示可先預(yù)付30萬美元定金，余款在貨到美國后以付款交單D／P方式支付。雙方就此簽訂了外銷合同。

接著，李某又向該蕭山公司業(yè)務(wù)員提供了京美公司能提供地毯和掛毯的貨源信息。經(jīng)過與京美實(shí)業(yè)公司總經(jīng)理石某的洽談，蕭山公司與京美公司簽訂了貨物標(biāo)的為2036萬人民幣的收購合同。該合同規(guī)定：蕭山公司必須在裝貨后5天內(nèi)支付1850萬元人民幣貨款給京美公司。而根據(jù)外銷合同，裝運(yùn)期為賣方收到定金后7天內(nèi)船運(yùn)。

同年的11月13日，該蕭山公司收到揚(yáng)林公司的董事長美籍華人柯?lián)P林從香港匯來的定金30萬美元。在收到這筆定金后的10天內(nèi)，蕭山公司分3次把1800萬人民幣貨款匯入京美公司的賬戶。11月14日，柯?lián)P林委托其建筑師女婿MARK前來驗(yàn)貨，經(jīng)過3小時(shí)的查驗(yàn)，最終簽字驗(yàn)收。

至此，生意似乎進(jìn)行得十分順利，只要該公司將貨物一倒手，就可以從中賺取近300萬元。而該名業(yè)務(wù)員于某本人也有利可圖，因?yàn)榻榻B信息的李某向其承諾，一旦買賣成功，就可以從中提取10萬元的“辛苦費(fèi)”。為此，就是蕭山公司負(fù)責(zé)人問她生意是如何招攬進(jìn)來的時(shí)候，她也故意將李某這一關(guān)鍵人物疏忽，聲稱是自己在以往業(yè)務(wù)中認(rèn)識(shí)的美國客戶。

但在隨后的出口報(bào)關(guān)中，該批貨物被海關(guān)以涉嫌“多報(bào)少出”扣壓，因遭稽查而延誤了船期。在海關(guān)，該蕭山公司交納200萬元人民幣保證金后，這批貨物又重新報(bào)關(guān)，改作空運(yùn)至美國。然而揚(yáng)林公司卻以蕭山公司違約為由拒絕付款贖單收貨；并于2002年12月中旬，又以蕭山公司違約為由將其告上法庭，要求雙倍返還定金，即60萬美元。京美公司也向法院起訴，要求蕭山公司支付剩余貨款200多萬元。外貿(mào)進(jìn)出口業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)注意的幾個(gè)法律問題2010-2-28一、賣方對(duì)買方提供的信用證與合同內(nèi)容不符的，應(yīng)及時(shí)要求買方改證。按照國際慣例，賣方接到與合同不符的信用證，有權(quán)要求買方立即改證，若買方不改證或延期改證，則構(gòu)成違約，賣方有權(quán)解除合同并提出索賠。反之，若賣方不及時(shí)提出改證要求，則視為默認(rèn)信用證對(duì)合同的變更。

二、在跟單信用證付款條件下，應(yīng)選用CIF或CFR條件，若選用FOB條件，則必須規(guī)定由賣方代買方租船、訂艙，否則，對(duì)賣方而言，信用證只有在買方愿意履行合同時(shí)才有用。因?yàn)樵贔OB價(jià)格條件下，是由買方負(fù)責(zé)租船或者訂艙，而提單是必須提交的單據(jù)，若屆時(shí)買方不派船，也就無從取得單據(jù)，無單據(jù)也就無法議付貨款。

三、在買方提出解除合同時(shí)，據(jù)《合同法》第一百一十九條和《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第七十七條、第八十八條的規(guī)定，賣方須在合理期限內(nèi)及時(shí)采取措施，或轉(zhuǎn)售，或運(yùn)回貨物以期減少損失，否則無權(quán)就擴(kuò)大的損失部分進(jìn)行索賠。

四、賣方要警惕買方利用信用證中的軟條款進(jìn)行欺詐，使得銀行保證支付的銀行信用轉(zhuǎn)變?yōu)樯虡I(yè)信用，加大賣方承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。如：價(jià)格條件用FOB；在信用證中插入一信托收據(jù)條款，允許進(jìn)口商先借單提貨，待檢驗(yàn)合格后，由進(jìn)口商向銀行提交該種檢驗(yàn)證書付款；信用證內(nèi)容相互矛盾，如禁止分批裝運(yùn)，又規(guī)定每批交貨期限；須進(jìn)口商承兌匯票等等。

五、買方要注意索賠有效期的簽訂，防止外商在索賠有效期上提出不合理意見來掩蓋商品質(zhì)量問題。否則，合同質(zhì)量條款訂得再好，索賠有效期訂得不合理，質(zhì)量條款就成為一句空話。

六、買方一旦發(fā)現(xiàn)賣方交付的其中一批或幾批貨物存在缺陷或賣方根本不想履行合同，以致構(gòu)成嚴(yán)重違約，買方有權(quán)解除合同，并有權(quán)援引“欺詐例外”原則申請(qǐng)法院下達(dá)止付令，禁止賣方再繼續(xù)獲得信用證項(xiàng)下的付款。

七、國際貨物買賣合同爭(zhēng)議提起訴訟或者仲裁的期限為四年，自當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵犯之日起計(jì)算。

八、作為托運(yùn)人或收貨人，在運(yùn)輸合同中慎用“一旦滯期，永遠(yuǎn)滯期”條款。該條款是指船舶在受載港或卸載港除合理使用的時(shí)間以外，一旦發(fā)生船舶滯港，則滯期啟動(dòng)累計(jì)計(jì)算，不排除不可抗力和無法預(yù)見的外因。該條款是一個(gè)有利于船東或承運(yùn)人的海上運(yùn)輸慣例之一，但對(duì)托運(yùn)人或收貨人則頗為不利。關(guān)于保持沉默是否構(gòu)成欺詐的問題

英美法:“買主自慎”，作為一般原則，沉默不構(gòu)成虛假表示，但從屬某些例外（1）表意人負(fù)有最大誠信義務(wù)的情況（2）原來的陳述因情況變化而變得不真實(shí)（3）因片面披露事實(shí)而不真實(shí)（4）因存在信義關(guān)系而有義務(wù)披露。法國法：一直奉行“不說話就不存在欺詐”的原則。1971年后，隱瞞構(gòu)成欺詐的兩種情況（1）對(duì)于有關(guān)情況，相對(duì)方不可能自行了解（2）一方擁有相對(duì)方所沒有的專業(yè)知識(shí)，而這種知識(shí)涉及合同的標(biāo)的。德國法：依案件的具體情況而決定當(dāng)事人有沒有披露義務(wù)。

（三）脅迫

1、脅迫的定義脅迫是指以非法威脅的方法使對(duì)方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼而被迫與之簽訂合同的行為。2、脅迫的特征（1）脅迫采用的是非法威脅的方法；（2）脅迫使用的手段非常緊急嚴(yán)重以致受脅迫者無其他合理選擇；（3）脅迫將影響聲譽(yù)或經(jīng)濟(jì)利益。3、脅迫的法律后果1.中國法規(guī)定,損害國家利益的合同無效,只侵害對(duì)方利益的合同可撤銷或變更.2.法國法規(guī)定,脅迫導(dǎo)致合同無效.3.德英美規(guī)定,脅迫導(dǎo)致合同可撤銷.

案例：北大西洋船舶公司訴海威汀造船廠案（1978）被告（海威汀造船廠）同意按固定價(jià)為原告（北大西洋船舶公司）建造一艘船舶。在交付前被告要求加付10％的款項(xiàng)。鑒于自己急需用船，原告被迫同意加價(jià)。船舶交付后，原告繼續(xù)付款直到原合同價(jià)款與被迫同意增加的款項(xiàng)全部付清。后來，原告以脅迫為由，向法院提起撤銷加價(jià)承諾，要求被告退還多收的價(jià)款。(四)不當(dāng)影響不當(dāng)影響存在于英國衡平法中,主要適用于濫用特殊關(guān)系訂立合同謀取利益的情況,蒙受不利一方可以撤銷合同.“特殊關(guān)系”主要有父母與子女、律師與當(dāng)事人、監(jiān)護(hù)人與未成年人、醫(yī)生與病人。七、合同的解釋當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所使用的語言和文字有時(shí)并不能充分表示他們所要表達(dá)的意思，或者有些事項(xiàng)當(dāng)事人在訂約時(shí)沒有考慮周到，發(fā)生這種情況時(shí)，如果雙方當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議就要由法院對(duì)合同進(jìn)行解釋。（一）解釋合同的方法（二）合同解釋的有關(guān)規(guī)則（三）中國法關(guān)于合同解釋的規(guī)定

（一）解釋合同的方法1.意思說。強(qiáng)調(diào)探求表意人的真實(shí)的意思，而不拘泥于文詞。（1）法國法采用意思說、德國法原則上采用意思說，但在涉及商事方面的問題時(shí)也有例外。法德法均認(rèn)為，如果相對(duì)人因?yàn)樾刨嚤硪馊说囊馑急硎荆扇×诵袆?dòng)，則應(yīng)受到法律上的保護(hù)，表意人應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。2.表示說。強(qiáng)調(diào)外部現(xiàn)象，即以當(dāng)事人表示出來的意思為依據(jù)。英美法采用表示說。句子產(chǎn)生歧義的原因我們?cè)谥v到修改病句的時(shí)候，常常會(huì)講到其中的一個(gè)病因，那就是句子有歧義。所謂有歧義也就是句子有兩種或兩種以上的意思。例如：思念著故鄉(xiāng)的親人們。我們可以理解為：一是對(duì)故鄉(xiāng)的親人表示思念；一是親人們，他們對(duì)故鄉(xiāng)思念。那么是什么原因造成句子產(chǎn)生歧義的呢？我想主要是以下幾點(diǎn)原因吧。原因一：句子中的某個(gè)詞因?yàn)槲覀兝斫獾囊馑疾煌?，即某個(gè)詞是個(gè)多義詞，那么句子就容易產(chǎn)生歧義。例如：我可以三天不吃飯?！帮垺笔且粋€(gè)多義詞，可以理解為每天定時(shí)吃的食物，也可以專指煮熟的谷類食物。所取的“飯”的意項(xiàng)不同，那么句子的含義也就不同。比如上面的句子可以理解為：我可以三天不進(jìn)食。也可以理解為：我三天不吃米飯而可以吃面條之類的其他食物。原因二：句子中的每個(gè)詞理解的詞性功能不同，那么這個(gè)句子也會(huì)產(chǎn)生歧意。例如：這碟菜不熱了?！盁帷笨梢岳斫鉃樾稳菰~；也可以理解為動(dòng)詞。當(dāng)理解為形容詞時(shí)，這個(gè)句子就是指：這個(gè)菜涼了愣冷了。當(dāng)理解為動(dòng)詞時(shí)，這個(gè)句子就是指：這個(gè)菜不加熱了。又如：（這些話）沒有翻譯就聽不懂?！胺g”可以理解為動(dòng)詞，即把一種語言翻譯成另一種語言；也可以理解為名詞，即專指作這些項(xiàng)工作的人?！皼]有”同樣可以理解為動(dòng)詞，也可以理解為動(dòng)詞。那樣“沒有翻譯”可以理解為：未翻譯，也可以理解為無翻譯的人。原因三：在理解句子時(shí)，劃分的層次不同，那么句子也會(huì)產(chǎn)生歧義。例如：三個(gè)哥哥的同學(xué)來了。對(duì)于上面的句子，我們可以這樣劃分句子的層次：三個(gè)/哥哥的同學(xué)來了。三個(gè)哥哥的/同學(xué)來了。他們的意思分別是：來的同學(xué)有三個(gè)，而且都是哥哥的同學(xué)。第二句的意思是：來的同學(xué)是三個(gè)哥哥的。原因四：句子的成分之間可以理解兩種不同的短語類型，這樣的句子也會(huì)產(chǎn)生歧意。例如：學(xué)習(xí)文件。來可以理解為偏正短語，也可以理解為動(dòng)賓短語。原因五：直接成分之間，或間接成分之間有不止一種詞義聯(lián)系（隱性的），也會(huì)產(chǎn)生歧義。例如：這人誰不放心。“放心”是一個(gè)二價(jià)動(dòng)詞，它形成的動(dòng)詞性結(jié)構(gòu)也聯(lián)系著兩個(gè)名詞性成分。“這個(gè)人”和“誰”相對(duì)于“不放心”而言，一個(gè)是間接成分，一個(gè)是直接成分?！斑@個(gè)人”可以是“不放心”的施事者，也可以不放心的受事者。相應(yīng)的“誰”可以是“不放心”的施事者，也可以是“不放心”的受事者。那么這個(gè)句子就可以有兩個(gè)含義了：這個(gè)人對(duì)誰也不放心，誰也不放心這個(gè)人。（二）合同解釋的有關(guān)規(guī)則1、文義解釋規(guī)則文義解釋，指在解釋合同條款的含義時(shí)，首先要以合同條款中使用的文字的通常含義進(jìn)行解釋。這是一種客觀解釋的規(guī)則。2、整體解釋規(guī)則整體解釋，即按照合同的應(yīng)該條款進(jìn)行解釋。它要求把合同的所有條款作為一貫整體，從有爭(zhēng)議的條款與其他條款的關(guān)系以及該條款在合同中的位置等，來解釋該合同條款的真實(shí)含義。原因三：在理解句子時(shí)，劃分的層次不同，那么句子也會(huì)產(chǎn)生歧義。例如：三個(gè)哥哥的同學(xué)來了。對(duì)于上面的句子，我們可以這樣劃分句子的層次：三個(gè)/哥哥的同學(xué)來了。三個(gè)哥哥的/同學(xué)來了。他們的意思分別是：來的同學(xué)有三個(gè)，而且都是哥哥的同學(xué)。第二句的意思是：來的同學(xué)是三個(gè)哥哥的。案例：柴普曼訴桔米磨房公司案美國聯(lián)邦第五巡回區(qū)法院（1984）原告擁有7800英畝林地。1967年6月他與被告訂立了一份租期為十年的出租合同。被告承諾在“10年租期內(nèi)至少清理7000英畝”林地。合同的計(jì)劃進(jìn)度表規(guī)定：“每年應(yīng)清理700英畝，在1970年7月1日前至少清理4000英畝”。到1970年7月，被告清理了4000英畝。1978年合同到期，雙方均認(rèn)為合同己經(jīng)完成。然而到了1980年，農(nóng)業(yè)部的一項(xiàng)普查顯示被告實(shí)際只清理了5226英畝。原告起訴被告違約，被告抗辯說他的清理7000英畝的義務(wù)在1975年7月即已到期，任何違約都應(yīng)從此時(shí)起算。根據(jù)訴訟時(shí)效法，違約之訴應(yīng)在4年內(nèi)提起，而原告的起訴已經(jīng)超過了時(shí)效。原告認(rèn)為合同期滿是在1978年，所以從此時(shí)起算并未超過訴訟時(shí)效。（美國商法115）3、習(xí)慣解釋規(guī)則交易習(xí)慣，指人們?cè)陂L期的實(shí)踐中形成的，在某個(gè)地區(qū)、某個(gè)行業(yè)內(nèi)普遍和反復(fù)使用，并且為大多數(shù)從事交易的人所廣泛認(rèn)同和遵循的做法。Tampa煙草公司與一個(gè)墨西哥城的獨(dú)立經(jīng)紀(jì)人簽訂合同，購買一海運(yùn)集裝箱的“蘇門達(dá)臘煙草”。Tampa煙草公司實(shí)際上包括這個(gè)行業(yè)中的大多數(shù)公司都相信，蘇門達(dá)臘煙草生長于蘇門達(dá)臘島。除非合同另有規(guī)定，否則這個(gè)術(shù)語將成為合同的一部分。如果該經(jīng)紀(jì)人發(fā)送的是由蘇門達(dá)臘煙草得種子在洪都拉斯生長出來的煙草，并且若法律認(rèn)定“蘇門達(dá)臘煙草”為一個(gè)正當(dāng)有效的貿(mào)易習(xí)慣，那么這個(gè)經(jīng)紀(jì)人就違反了合同。4、誠實(shí)信用解釋規(guī)則誠實(shí)信用原則是訂立合同和履行合同的基本原則，在解釋合同有爭(zhēng)議的條款時(shí)，誠實(shí)信用當(dāng)然是一項(xiàng)重要的規(guī)則。5、目的解釋規(guī)則目的解釋，指在解釋合同有爭(zhēng)議的條款時(shí)，要按照雙方當(dāng)事人訂立合同的目的進(jìn)行解釋。目的解釋是合同有爭(zhēng)議條款解釋的核心規(guī)則。全部的解釋活動(dòng)，最終都要以解釋是否符合雙方當(dāng)事人的合同目的來判斷。6、文本解釋規(guī)則合同法第１２５條第２款規(guī)定，合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對(duì)各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。7、格式條款解釋規(guī)則合同法第１２５條規(guī)定的是合同解釋的一般規(guī)則。而對(duì)某些合同，合同法基于特別的政策上的考慮，規(guī)定了合同解釋的特別規(guī)則。在解釋合同有爭(zhēng)議的條款時(shí)，法院和仲裁機(jī)構(gòu)就不能適用合同法規(guī)定的一般解釋規(guī)則。而應(yīng)當(dāng)適用該特別解釋規(guī)則。（三）中國法關(guān)于合同解釋的規(guī)定《中華人民共和國合同法》規(guī)定：第三十九條第四十條第四十一條第五十二條第五十三條第三十九條采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。第四十條格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無效。第四十一條對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。第五十二條有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會(huì)公共利益（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第五十三條合同中的下列免責(zé)條款無效：（一）造成對(duì)方人身傷害的；（二）因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。案例：當(dāng)事人張三和李四既是鄰居又是同事。兩年前，張三向李四借了14000元。2002年7月，張三歸還李四部分欠款后向李四打了新的借條。其內(nèi)容是：“張三借李四人民幣14000元，今還欠款4000元?！贝撕髲埲恢蔽丛龠€款，李四告到法院，訴稱張三尚欠其余款1萬元，請(qǐng)求返還。張三辯稱自己已經(jīng)歸還1萬元，還欠原告4000元。法院應(yīng)如何判決？第三節(jié)合同的履行一、合同的履行二、違約三、情勢(shì)變遷、合同落空與不可抗力一、合同的履行合同的履行是指合同當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)合同內(nèi)容的行為。各國法律都認(rèn)為，合同當(dāng)事人在訂立合同后都有履行的義務(wù)。這里主要介紹中國法和英國法的有關(guān)規(guī)定。（一）中國法的規(guī)定（二）英美法的規(guī)定

《中和人民共和國合同法》規(guī)定：第六十條第六十一條第六十二條第六十三條第六十六條第六十七條第六十八條第六十九條第七十條第七十一條第七十二條第七十三條第七十四條第七十五條第七十六條第六十條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。第六十一條合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。第六十二條當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；

（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

（三）履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。第六十三條執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。第六十六條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求（同時(shí)履行抗辯權(quán)）第六十七條當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。（先履行抗辯權(quán)）

第六十八條應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。（不安抗辯權(quán)）第六十九條當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且提供擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

第七十條債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。

第七十一條債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

第七十二條債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第七十三條因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。（代位權(quán)）代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第七十四條因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。（撤銷權(quán)）撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。第七十五條撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。第七十六條合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。（二）英美法的規(guī)定1．關(guān)于履行合同的時(shí)間根據(jù)英美的法律和判例，如果合同中規(guī)定了履行的時(shí)間，而時(shí)間又是該合同的要素時(shí)，當(dāng)事人就必須在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)履行合同，否則債權(quán)人有權(quán)解除合同并要求損害賠償。一般來說，商務(wù)合同中的時(shí)間條款是合同的條件，其他合同的時(shí)間條款一般視為擔(dān)保。

2.關(guān)于“提供”

2.關(guān)于“提供”

按照英美法的規(guī)定，在履行合同的過程中有一個(gè)重要的步驟叫做“提供”

所謂“提供”就是合同當(dāng)事人旨在履行其合同義務(wù)的一種表示。包括：

（1）提供貨物或其他財(cái)產(chǎn)

（2）提供應(yīng)支付的款項(xiàng)

兩種提供產(chǎn)生不同的法律后果，表現(xiàn)在：

兩種提供產(chǎn)生不同的法律后果，表現(xiàn)在：

（1）提供貨物或其他財(cái)產(chǎn)：一方已按合同為提供行為，而被對(duì)方拒絕，則可免除其相應(yīng)的合同義務(wù)。

（2）提供應(yīng)支付的款項(xiàng)：一方按合同規(guī)定提供款項(xiàng)，對(duì)方拒絕的，不能免除義務(wù)人的合同義務(wù)，但會(huì)產(chǎn)生以下三種法律后果：

第一如該項(xiàng)債務(wù)有擔(dān)保利益，則自債權(quán)人拒絕適當(dāng)提供給他的款項(xiàng)時(shí)起，該項(xiàng)擔(dān)保利益即告消滅。

第二該債務(wù)的利息亦自債務(wù)人提供之日起停止計(jì)算。

第三如債權(quán)人日后就該項(xiàng)債務(wù)提起訴訟，不能取得高于原來提供的金額時(shí)，則必須負(fù)擔(dān)訴訟費(fèi)用。二、違約

（一）違約的概念：違約是指合同當(dāng)事人一方由于某種原因，完全沒有履行其合同義務(wù)，或沒有完全履行其合同義務(wù)的行為。（二）違約的構(gòu)成（三）違約的形式（四）違約的救濟(jì)方法（二）違約的構(gòu)成關(guān)于違約的構(gòu)成，大陸法和英美法存在重大差異，主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面1．關(guān)于過失責(zé)任原則2．關(guān)于催告1．關(guān)于過失責(zé)任原則大陸法規(guī)定，合同債務(wù)人只有當(dāng)存在著可以歸責(zé)于他的過失時(shí)才承擔(dān)違約的責(zé)任。即如果僅僅證明債務(wù)人沒有履行合同義務(wù)，還不足以構(gòu)成違約，必須同時(shí)證明或推定債務(wù)人的行為有某種可以歸責(zé)于他的過失時(shí)，才能使其承擔(dān)違約的責(zé)任。英美法認(rèn)為，只要允諾人沒有履行其合同義務(wù)，縱使他沒有任何過失，也構(gòu)成違約。2．關(guān)于催告催告是大陸法上的一種制度，是債權(quán)人向債務(wù)人請(qǐng)求履行合同的一種通知。在合同沒有明確規(guī)定履行日期時(shí)，債權(quán)人必須首先向債務(wù)人作出催告，然后才能使債務(wù)人承擔(dān)遲延履行的責(zé)任。催告的作用主要有以下三點(diǎn)：法國法要求催告必須以書面形式作成，并由法警送達(dá)當(dāng)事人。德國法則不要求任何方式，書面方式、口頭方式都可以，唯一的要求是把催告送達(dá)當(dāng)事人。英美法沒有催告這個(gè)概念，英美法認(rèn)為，如果合同規(guī)定有履行期限，債務(wù)人必須按合同規(guī)定的期限履行合同；如果合同沒有規(guī)定履行的期限，則應(yīng)于合理的期間內(nèi)履行合同，否則構(gòu)成違約。催告的作用主要有以下三點(diǎn)：（1）自催告生效之日起，不履約的風(fēng)險(xiǎn)完全由違約一方承擔(dān)。（2）債權(quán)人有權(quán)就不履行合同請(qǐng)求法律救濟(jì)。（3）從送達(dá)催告之日起，開始計(jì)算損害賠償及其利息。（三）違約的形式

１．德國法的規(guī)定（１）給付不能（分為自始不能與嗣后不能）（２）給付延遲２．法國法的規(guī)定３．英美法的規(guī)定4.《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定２．法國法的規(guī)定（１）不履行債務(wù)（２）遲延履行債務(wù)法國民法典１１４７條規(guī)定：債務(wù)人對(duì)其不履行或遲延履行債務(wù)應(yīng)負(fù)損害賠償責(zé)任，對(duì)于雙務(wù)合同，如果一方當(dāng)事人不履行其合同義務(wù)，對(duì)方有權(quán)解除合同，但在這種情況下，合同并非當(dāng)然解除，債權(quán)人可要求債務(wù)人履行合同或請(qǐng)求法院解除合同并要求損害賠償．法國法也規(guī)定，合同自始不能履行時(shí)，認(rèn)定合同無效．３．英美法的規(guī)定（1）違反條件（2）違反擔(dān)保（3）違反中間性條款（4）提前違約（5）履行不能（1）違反條件如果一方當(dāng)事人違反了條件，對(duì)方有權(quán)解除合同并要求賠償損失。在商務(wù)合同中，關(guān)于履約的時(shí)間、貨物的品質(zhì)及數(shù)量等條款都屬于合同的條件。至于合同中有關(guān)支付時(shí)間的規(guī)定，除當(dāng)事人另有約定，一般不作為合同的條件。注：在英美法中，“條件”一詞還有另外一種意思，指以某種不確定的事件的發(fā)生與否來決定其是否生效的那種合同規(guī)定。從這個(gè)意義上說，英美法把條件分為以下三種：A.對(duì)流條件B.先決條件C.后決條件A.對(duì)流條件指合同的雙方當(dāng)事人同時(shí)履行其各自的義務(wù)或者至少是每一方當(dāng)事人都同時(shí)準(zhǔn)備并愿意履行其各自的義務(wù)，即一方的履行與對(duì)方的履行互為對(duì)流條件。先決條件。指以一方首先履行某種行為，或以某種事件的發(fā)生或經(jīng)過一定的時(shí)間，作為對(duì)方履行的前提。前者即為先決條件。后決條件。指在合同成立以后，如發(fā)生某種事件，履行合同的義務(wù)即告消滅。這一事件為后決條件。（2）違反擔(dān)保如果一方當(dāng)事人違反了合同的次要條款，即擔(dān)保，對(duì)方不能解除合同只能要求賠償損失。（3）違反中間性條款中間性條款即有別于“條件”與“擔(dān)?！钡臈l款。一方當(dāng)事人違反這類條款時(shí)，對(duì)方能否解除合同，須視違約的性質(zhì)及其后果是否嚴(yán)重而定。（4）提前違約當(dāng)一方當(dāng)事人提前違約時(shí)，對(duì)方當(dāng)事人可以解除自己的合同義務(wù)并立即要求給予賠償，而不必等到合同規(guī)定的履行期來臨時(shí)才采取行動(dòng)。合同規(guī)定履行期到來時(shí)能發(fā)生情況而喪失求償?shù)臋?quán)利（在合同履行期到來之后，后者只能依新的事實(shí)主張前者違約，而不能再主張預(yù)期違約），所以最好在對(duì)方提前違約時(shí)立即要求賠償。案例：杰克波斯公司訴肯特案（美國）原、被告達(dá)成了一項(xiàng)為被告（肯特）建一鄉(xiāng)間居所的合同，規(guī)定所有的鋼管必須是電鍍完好、復(fù)合焊接的“瑞定”標(biāo)準(zhǔn)管。原告（杰克波斯公司）裝的卻是實(shí)質(zhì)上相似的替代管。被告知道真相后要求原告全部更換為原定的鋼管，原告則認(rèn)為更換工程不僅困難而且費(fèi)用高昂，被告所用的鋼管質(zhì)量、外表、價(jià)值與成本是一樣的，因此要求被告付款。被告不僅不予付款，還提出解除合同的要求。美國法院認(rèn)為，當(dāng)事人只有沒有全面履行其義務(wù)，才能解除合同，但是原告已實(shí)質(zhì)性履行了其義務(wù)，只是存在輕微的違反合同的行為，因此被告不能解除合同，而只能獲得少量的賠償。4．《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定（1）根本違反合同公約25條規(guī)定“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同。除非違反合同的一方并不預(yù)知而同樣一個(gè)通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會(huì)發(fā)生這種結(jié)果。”一方根本違反合同的，另一方可以解除合同并要求損害賠償。（2）非根本違反合同（3）提前違約（3）提前違約A．在訂立合同后，當(dāng)事人一方鑒于對(duì)方履行合同的能力或信用有嚴(yán)重缺陷、或者從對(duì)方在準(zhǔn)備履行合同或履行合同的行為中看出對(duì)方顯然將不履行其大部分重要義務(wù)時(shí)，當(dāng)事人一方可以中止履行其義務(wù)。B．如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當(dāng)事人根本違反合同，另一方當(dāng)事人可以撤銷合同，但是，當(dāng)事人在撤銷合同時(shí)，應(yīng)謹(jǐn)慎行事。如果到了履行期的時(shí)候，原來預(yù)計(jì)對(duì)方顯然會(huì)發(fā)生根本違反合同的情事實(shí)際上并沒有發(fā)生，則撤銷合同的一方當(dāng)事人就會(huì)因?yàn)樽约簺]有履行合同義務(wù)而構(gòu)成違約，必須承擔(dān)由此造成的違約的后果。（四）違約的救濟(jì)方法違約救濟(jì)是指一個(gè)人的合法合同權(quán)利被他人侵害時(shí)，法律授予受損害一方的一定補(bǔ)償．違約救濟(jì)的目的是保護(hù)非違約方的合同利益。這種利益有三種形式：期待利益