國(guó)際商法 第4版 課件 第五節(jié) 合同的保全

合同的保全

合同保全的定義

所謂合同的保全，是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少給債權(quán)人的債權(quán)帶來(lái)危害，允許債權(quán)人對(duì)債務(wù)人或第三人的行為行使撤銷權(quán)或代位權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)。

合同保全的特點(diǎn)合同的保全是債的對(duì)外效力的體現(xiàn)合同的保全的基本方法：撤銷權(quán)和代位權(quán)合同的保全發(fā)生在合同有效成立期間合同的保全旨在保障合同債權(quán)人的權(quán)利實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的撤銷權(quán)

是指當(dāng)債務(wù)人放棄對(duì)第三人的債權(quán)、實(shí)施無(wú)償或低價(jià)處分財(cái)產(chǎn)的行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以依法請(qǐng)求法院撤銷債務(wù)人所實(shí)施的行為。

撤銷權(quán)構(gòu)成要件

1.債務(wù)人實(shí)施了法律上的處分財(cái)產(chǎn)的行為，包括轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、拋棄財(cái)產(chǎn)、免除債務(wù)、在財(cái)產(chǎn)上設(shè)

定抵押等。撤銷權(quán)構(gòu)成要件

2.債務(wù)人的處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生法律效力

3.債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)或?qū)⒁獓?yán)重?fù)p害債權(quán)4.債務(wù)人及第三人在實(shí)施交易行為時(shí)具有主觀惡意債權(quán)人的代位權(quán)

指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人享有的權(quán)利而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人的權(quán)利。

債權(quán)人行使代位權(quán)時(shí)，債務(wù)人的相對(duì)人對(duì)債務(wù)人的抗辯，如虛假表示可撤銷的抗辯、時(shí)效屆滿的抗辯、同時(shí)履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)等，可對(duì)抗債權(quán)人。

代位權(quán)構(gòu)成要件1.

債權(quán)人對(duì)債務(wù)人存在合法有效的到期債權(quán)

非法的債權(quán)（如賭債），債權(quán)人無(wú)代位權(quán)。代位權(quán)構(gòu)成要件2.

債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人存在合法有效的到期債權(quán)非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利債務(wù)人的權(quán)利包括債權(quán)、所有物退還請(qǐng)求權(quán)、

擔(dān)保物權(quán)、優(yōu)先權(quán)等代位權(quán)構(gòu)成要件3.

須債務(wù)人怠于行使其權(quán)利怠于行使：應(yīng)當(dāng)而且能夠行使權(quán)利卻不行使應(yīng)當(dāng)行使：若不及時(shí)行使權(quán)利，權(quán)利就有可能消滅或減少其財(cái)產(chǎn)價(jià)值能夠行使：債務(wù)人不存在任何行使的障礙，完全有能力由自己或通過其他代理人去行使權(quán)利代位權(quán)構(gòu)成要件4.

須債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)

被告長(zhǎng)期拖欠原告工程款1400萬(wàn)元，原告多次催要，被告暫時(shí)無(wú)力償還，提出以籌措資金償還原告的債務(wù)，準(zhǔn)備將其兩幢樓房賣給他人。按當(dāng)時(shí)市場(chǎng)價(jià)，兩幢樓估價(jià)約為1500萬(wàn)元。

后被告與第三人達(dá)成協(xié)議，將兩幢樓賣給第三人，共得價(jià)款900萬(wàn)元。被告租用第三人的一幢樓，租期兩年，租金40萬(wàn)。

原告了解到被告所付的租金很低，因此認(rèn)為被告與第三人串通，低價(jià)買賣樓房，以損害原告利益。原告與被告、第三人多次協(xié)商催討欠款不成，遂到法院起訴。

請(qǐng)問原告的請(qǐng)求權(quán)是什么？案例分析案例分析

被告曾向原告借款90萬(wàn)元，雙方約定于某年1月底以前全部還清。但是在還款期到來(lái)后，被告未按期付款，原告多次催要，被告提出第三人應(yīng)于10月底以前向被告支付貨款180萬(wàn)元，待這筆貨款支付后，被告將立即還清欠款。雙方為此達(dá)成還款協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：被告“應(yīng)于10月底以前第三人還款以后還清欠款。”

至11月底，被告仍未還款。原告找第三人了解情況，第三人提出已向被告支付了20萬(wàn)元貨款，另160萬(wàn)元因被告提出將與第三人成立一新公司，因此延緩支付。

原告要求被告立即還款，