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?民法總論?課件茍軍年制作第一章民法緒論第一節(jié)民法概述第二節(jié)民法的性質(zhì)第三節(jié)民法的編制體例第四節(jié)民法的開展與歷史沿革第五節(jié)民法調(diào)整的對象第六節(jié)民法與鄰近法律部門第七節(jié)民法的淵源第八節(jié)民法的適用范圍第九節(jié)民事法律標準的解釋
民法總論分論總論五、民事法律行為和代理一、民法概述六、訴訟時效和期限二、民事法律關(guān)系三、民事主體四、民事客體(物)分論五、侵權(quán)法一、人身權(quán)法二、物權(quán)法三、債權(quán)法四、繼承權(quán)法民事權(quán)利民法主要內(nèi)容的高度概括民法的核心-----權(quán)利第一節(jié)民法概述民法是與公法相對應(yīng)的私法。在我國,一般認為,民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人以及其他組織之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律標準的總稱。說到底,民法調(diào)整的是市民社會中私人之間的法律關(guān)系,它側(cè)重于保護自然人和法人的私權(quán)利。一、民法的語源從民法這一術(shù)語來看,民法者,市民社會之法則也。民法一詞最早源于古羅馬的“市民法”。古羅馬的市民法是相對于萬民法而言的。市民法用于調(diào)整羅馬市民之間的關(guān)系,萬民法用于調(diào)整羅馬市民與外國人之間的關(guān)系。后世學者稱市民法為民法的語源,稱萬民法為國際法的語源。二、形式民法與實質(zhì)民法形式意義上的民法,專指系統(tǒng)編纂的民事立法,即民法典;實質(zhì)意義上的民法,是指所有調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的民事法律標準的總稱,它不僅包括民法典,還包括其他民事法律、法規(guī)及判例法、習慣法等。通常民法典的制定被視為大陸法系〔民法法系〕區(qū)別于英美法系〔普通法系〕的重要標志。廣義民法的范圍相當于傳統(tǒng)私法的范圍,即商法典以及商事特別法均是民法的組成局部。狹義的民法僅指部門意義上的民法,不包括商法典及商事特別法;在我國不包括婚姻法、繼承法和屬于傳統(tǒng)商法內(nèi)容的法律、法規(guī)。三、廣義民法及狹義民法
第二節(jié)民法的性質(zhì)
民法性質(zhì)的準確定位,直接關(guān)系到對民法價值、原那么、制度等諸多問題的認識和設(shè)計。所謂性質(zhì),即一種事物區(qū)別于他事物的根本屬性。大陸法系國家和地區(qū),對民法定義界定時,大都是從公法與私法別離與對立的角度來界定民法性質(zhì)的,如“民法是私法的一局部〞,“德國民法典是德國私法的根底〞。我們認為,民法作為我國法律體系中的一個重要部門,其性質(zhì)主要表現(xiàn)在以下幾個方面:二、民法是權(quán)利法三、民法是私法一、民法是市民社會的法民法中的“民〞不是公民,而是市民。公民和市民是兩個不同的概念。公民是公法上的概念;而市民是私法上的概念,具有自利性。從19世紀開始,隨著資本主義經(jīng)濟關(guān)系的開展,“市民社會〞被用來專指從中世紀封建社會的種種政治束縛中獲得解放的近代市民階層之間的關(guān)系,被認為是一個與政治國家相對應(yīng)的領(lǐng)域。從法治的角度觀察,公法是政治國家的法,私法是市民社會的法。一、民法是市民社會的法二、民法是權(quán)利法民法的一切制度都是以權(quán)利為軸心建立進來的,權(quán)利是民法的核心。民法的標準多為授權(quán)性標準,而刑法標準多為禁止性標準。私權(quán)神圣包括人格權(quán)神圣、財產(chǎn)權(quán)神圣和契約神圣三個根本點。人格權(quán)神圣的起碼要求是將人當人來對待,可援用一般人格權(quán)理念,人格權(quán)是人的權(quán)利的根底。確認財產(chǎn)權(quán)神圣可促進整個財富的追求,從而增進整個社會的財富,意義巨大。契約是現(xiàn)代社會的最根本的特征,從身份到契約,反映了社會組織工具的變遷過程。烏爾比安在?學說編纂?中依照所調(diào)整的利益不同而將整個法律體系劃分為公法和私法。公法以保護國家公益為目的,私法那么以保護私人利益為目的。目前,也有學者建議,把法律部門劃分為公法、私法和社會法三大部門。公私法的劃分標準有十幾種之多,影響較大的主要有利益說;意思說;主體說。
三、民法是私法第一,利益說。為羅馬法學者烏爾比安所倡導,認為規(guī)定國家之事務(wù)者為公法,規(guī)定私人利益者為私法。利益說的一般觀點是,凡以保護國家公益為目的的法律為公法,凡以保護私人利益為目的的法律為私法。第二,意思說。為德國學者拉邦德所主張,認為標準權(quán)力者及服從者的意思的法律為公法,規(guī)定對等者的意思的法律為私法。認為凡規(guī)定國家與公民之間權(quán)力服從關(guān)系的是公法,凡規(guī)定公民之間權(quán)利對等關(guān)系的是私法。第三,主體說。為德國學者耶律內(nèi)克所倡,得到日本學者美濃部達吉的贊同。認為凡法律關(guān)系主體雙方或一方為國家或國家所屬的公共團體者為公法,凡法律關(guān)系主體雙方都是私人者為私法。第三節(jié)民法的編制體例一、羅馬式(又稱法學階梯式)羅馬式是由蓋尤斯在其?法學階梯?一書中提出的,查士丁尼皇帝在編制法律時仿效其體例編纂法律的一種編制體例。將民法分為三編,第一編人法;第二編物法;第三編訴訟法。?法國民法典?采此體例,刪去訴訟法,而將物法一分為二,即第一編人法;第二編財產(chǎn)法;第三編取得財產(chǎn)的方法。荷蘭、比利時、意大利、西班牙、葡萄牙等國民法從之。德國式是羅馬法大全中?學說匯纂?所采用的體例,由德國學者胡果等研究完善。德國式分民法典為五編,第一編總那么,第二編物權(quán),第三編債權(quán),第四編親屬,第五編繼承。1863年公布的?薩克森民法?采用了這一體例,日本民法仿之。也有將債權(quán)與物權(quán)次序顛倒,將債權(quán)列為第二編者,?巴伐利亞民法草案?采用這種體例,1900年的?德國民法典?仿之。二、德國式(又稱潘德克吞式)
三、兩大體例的比較法國和德國立法模式的共同特點是,都是建立在市場經(jīng)濟根底上的立法,根本分歧主要表現(xiàn)在交易中財產(chǎn)關(guān)系的法律調(diào)整模式方面。法國法中沒有物權(quán)與債權(quán)的區(qū)分,更沒有物權(quán)變動制度與債權(quán)變動制度的區(qū)分制度,立法上只成認“廣義財產(chǎn)權(quán)〞,交易的法律只有合同。德國法中,將法律行為區(qū)分為物權(quán)行為和債權(quán)行為,物權(quán)行為以符合物權(quán)效力的法律事實作為其生效條件,債權(quán)行為以符合債權(quán)效力的法律事實作為其生效條件。歸納起來,主要有三種思路:〔一〕松散式、邦聯(lián)式思路。也被稱之為“小民法典〞的主張?!捕忱硐胫髁x思路。即“大民法典思路〞?!踩超F(xiàn)實主義思路。第三種思路屬于“中民法典思路〞。一般認為大陸法系民法典之兩種編制體例中,德國式要優(yōu)于羅馬式。我們之所以采德國五編制更是出于我們與德國民法的歷史淵源關(guān)系。中國最初在接觸和學習西法時主要是以德國法為藍本。四、我國制定民法典應(yīng)采取的思路
第四節(jié)民法的發(fā)展與歷史沿革一、民法的發(fā)展與完善成文法系國家法律的演進過程,是一個由習慣民法到制定簡單成文民法,再到制定較為復(fù)雜的綜合性民法典的過程。恩格斯指出,在社會開展某個很早的階段,產(chǎn)生了這樣一種需要:把每天重復(fù)著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為用一個共同規(guī)那么概括起來,設(shè)法使個人服從生產(chǎn)和交換的一般條件。這個規(guī)那么首先表現(xiàn)為習慣,后來便成了法律。二、羅馬民法民法是市場經(jīng)濟的根本法。在西方國家,民法是市民社會里規(guī)定私人之間人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律標準。近現(xiàn)代民法是隨著商品經(jīng)濟的產(chǎn)生和開展,由于法律介入對商品經(jīng)濟關(guān)系的調(diào)整而產(chǎn)生和開展起來的。1804年的?法國民法典?、1896年的?德國民法典?是近現(xiàn)代民法的代表性法典,對世界近現(xiàn)代民法的開展有著巨大的影響。三、近現(xiàn)代民法(一)法國民法典法國民法典,又稱?拿破侖法典?,是法國資產(chǎn)階級大革命的產(chǎn)物。它是世界上第一部資產(chǎn)階級國家的民法典,經(jīng)過修正,它目前仍施行于法國。分為三編,共計2281條。第一編是人法,包含關(guān)于個人和親屬法的規(guī)定,實際上是關(guān)于民事權(quán)利主體的規(guī)定。第二編是財產(chǎn)法,實際上是關(guān)于在靜態(tài)中的民事權(quán)利客體的規(guī)定。第三編為“取得財產(chǎn)的各種方法〞,其規(guī)定對象較為龐雜:首先規(guī)定了繼承、贈與、遺囑和夫妻財產(chǎn)制;其次規(guī)定了債法,附以質(zhì)權(quán)和抵押權(quán)法;最后還規(guī)定了取得時效和消滅時效。實際上,該編是關(guān)于民事權(quán)利客體從一個權(quán)利主體移轉(zhuǎn)于另一個權(quán)利主體的各種可能性的規(guī)定。
(二)德國民法典德國民法典是所有民法典中最系統(tǒng)、邏輯最為嚴密的一部法典,其結(jié)構(gòu)不同于以前的任何法典。它是羅馬法與日耳曼法融合的產(chǎn)物,十分注重邏輯思維和理論概括,整部法典具有結(jié)構(gòu)嚴謹、標準細密、條理性強的特點,自問世以來,一直是法學界的重要研究對象。該法典共分五編,共計2385條。第一編是總那么,分七章:人、物、法律行為、期間、時效、權(quán)利的行使〔自衛(wèi)和自助〕和提供擔保。第二編是債法,第三編是物權(quán)法,這樣設(shè)立的結(jié)果是把財產(chǎn)關(guān)系中債的關(guān)系與物權(quán)關(guān)系嚴格劃分開,由債法來調(diào)整財產(chǎn)的動態(tài)關(guān)系,由物法來主要調(diào)整財產(chǎn)的靜態(tài)關(guān)系,從而使債權(quán)和物權(quán)這兩種不同性質(zhì)的權(quán)利區(qū)分清楚,各自成編。目前,世界各國沿用的法律體系根本上可分為二類:大陸法系和英美法系。大陸法系,又稱民法法系、成文法系。指包括歐洲大陸大局部國家從19世紀初以羅馬法為根底建立起來的,以1804年?法國民法典?和1896年?德國民法典?為代表的法律制度以及其他國家或地區(qū)仿效這種制度而建立的法律制度。英美法系,又稱普通法法系、英國法系。11世紀以后,英國逐漸有巡回審判及陪審制度的建立,審判案件以盎格魯撒克遜民族固有習慣,及累積的判例為主要依據(jù),此種不成文的法律稱為普通法或習慣法。四、民法法系與普通法系五、我國的民事立法每一個獨立的法律部門,都有自己特定的調(diào)整對象,解決特定的社會矛盾,從而與其他部門相區(qū)別。民法在我國法律體系中具有十分重要的地位,是僅次于憲法的根本部門法。民法之所以能夠作為一個獨立的法律部門,就在于它有自己特定的調(diào)整對象,這是將民法與其他法律部門相區(qū)別的重要標準。第五節(jié)民法調(diào)整的對象一、平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系財產(chǎn)一詞在民法中雖然被廣泛地運用,但卻很難找到它的規(guī)范性定義。在民法學著述中,對財產(chǎn)作一般性定義的也不多見。從財產(chǎn)在民法上的用法看,財產(chǎn)通常專指人所支配的各種物,即為人所支配的各種具有物質(zhì)性的東西,包括有體物和無體物等。平等主體是指參與民事關(guān)系的當事人在法律上的資格平等。當事人互不隸屬而處于平等地位。具體包括主體條件平等、主體地位平等、意思自治平等、法律保護平等。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系,即橫向財產(chǎn)關(guān)系。縱向財產(chǎn)關(guān)系是非平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系,如征稅、征收、罰款等發(fā)生的財產(chǎn)關(guān)系,就不是民法調(diào)整的對象,而是行政法的調(diào)整對象。我國民法不僅調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系,而且也調(diào)整他(它)們之間的人身關(guān)系。人身關(guān)系是指基于人格和身份利益而發(fā)生的不具有直接財產(chǎn)內(nèi)容的社會關(guān)系,又稱人身非財產(chǎn)關(guān)系。它體現(xiàn)的是人們精神上的利益,與民事主體的人身緊密相聯(lián)或不可分離,離開了特定的人格和身份,就不會發(fā)生人身關(guān)系。人身關(guān)系包括兩個方面的內(nèi)容:一是人格關(guān)系,二是身份關(guān)系。二、平等主體之間的人身關(guān)系第六節(jié)民法與鄰近法律部門一、民法與經(jīng)濟法二、民法與行政法三、民法與勞動法四、民法與商法
一、民法與經(jīng)濟法
二、民法與行政法行政法調(diào)整國家行政機關(guān)與公民、法人和其他組織之間的關(guān)系,其內(nèi)容涉及行政組織、職權(quán)、行政管理、行政監(jiān)督等諸多方面,它是國家通過國家機關(guān)發(fā)揮組織、指揮、監(jiān)督和管理職能的法律形式。在這種關(guān)系中,一方總是國家行政機關(guān),它以自己單方面的意志成立行政法律關(guān)系,總是帶有權(quán)力性、命令性、隸屬性、強制性的特點。民事法律的調(diào)整方法通常具有平等性、任意性等特點。即使國家以國庫的財產(chǎn)為根底參與商品交換活動,如發(fā)行公債、國庫券、從事對外貿(mào)易等,國家也是以獨立的民事主體的身份出現(xiàn)的。
三、民法與勞動法
勞動關(guān)系最初由民法調(diào)整,被看作勞動者與勞動力使用者之間的雇傭關(guān)系。現(xiàn)代社會里勞動法是一個獨立的法律部門。勞動法的調(diào)整對象是社會勞動關(guān)系,它所要解決的是勞動關(guān)系中的勞動紀律、勞動保護、勞動程序、假期、勞動報酬、勞動爭議的解決等方面的法律問題。在我國,國有、集體企業(yè)、國家機關(guān)和事業(yè)單位內(nèi)部的勞動關(guān)系由勞動法調(diào)整,即使是這些企業(yè)和單位內(nèi)部實行承包關(guān)系,也是一種內(nèi)部的管理關(guān)系,不屬于商品關(guān)系,不由民法調(diào)整。在中外合資、合作和外資企業(yè)、私營企業(yè)工作的勞動者與企業(yè)之間形成的雇傭合同關(guān)系,仍具有商品交換性質(zhì),由民法的一般規(guī)定來調(diào)整。
四、民法與商法一、民法淵源的概念民法的淵源是指民事法律標準借以表現(xiàn)的形式,對這一概念可以從兩個角度來理解,一是從民法與其調(diào)整的社會關(guān)系來看,民法的淵源就是民法產(chǎn)生的根源;二是從審判案件所依據(jù)的法律根據(jù)來看,民法的淵源就是法官裁決民事案件的法源。第七節(jié)民法的淵源一、制定法(一)憲法中的民事標準(二)民事法律〔四〕最高人民法院的指導性文件〔五〕地方性法規(guī)【中國憲法司法化第一案------齊玉苓案
】二、民事習慣
三、判例我國傳統(tǒng)上屬于大陸法系,不成認判例法的地位。但在理論研究中一些學者認為,建立判例制度符合當今世界各國法律開展的趨向。具體理由主要有四:第一,判例法與成文法各具特點,很難說誰優(yōu)誰劣。最正確方法是將兩者融為一體,相互取長補短。第二,從我國的司法實踐來看,建立判例制度有助于法官在裁判中正確適用法律。第三,有助于限制法官的自由裁量權(quán)。第四,有利于盡快提高法官裁判質(zhì)量。民法的適用范圍,是指民事法律標準在何時、何地、對何人發(fā)生法律效力。民法的適用范圍,也是民法的效力范圍。正確了解民事法律標準的適用范圍,是正確適用民事法律標準的重要條件。民法的適用范圍包括三個方面:一、民法在時間上的適用范圍;二、民法在空間上的適用范圍;三、民法對人的適用范圍。第八節(jié)民法的適用范圍
一、民法在時間上的適用范圍民法的效力自實施之日發(fā)生,至廢止之日停止。法律標準何時開始實施,可以由法律標準本身規(guī)定,也可以由制定法律的機關(guān)以命令或決議予以規(guī)定。如果立法對法律標準效力的停止時期不加規(guī)定,在這種情況下,直至法律明文廢止或修改時才停止生效。也有少數(shù)法律標準在公布之時即規(guī)定了停止生效的日期。民事法律標準對其實施前發(fā)生的民事關(guān)系有無溯及既往的效力,是民法在時間效力上的一個重要問題。一般的原那么是新法沒有溯及既往的效力,即在通常情況下,新公布實施的民事法規(guī)只適用于該法規(guī)生效后所發(fā)生的民事關(guān)系。二、民法在空間上的適用范圍三、民法對人的適用范圍民法對人的適用范圍,就是民事法律標準對于哪些人具有法律效力?!?〕對居住在中國境內(nèi)的中國自然人或設(shè)立在中國境內(nèi)的中國法人及其他組織,具有法律效力?!?〕對居留在我國境內(nèi)的外國人、無國籍人和經(jīng)我國政府準許設(shè)立在中國境內(nèi)的外國法人及其他組織,原那么上具有法律效力。但有兩種例外:第一,對享有司法豁免權(quán)的外國公民不具有法律效力。第二,某些專門由中國人享有的權(quán)利能力,對外無效。〔3〕居留在外國的我國公民,原那么上應(yīng)適用住在國的民法,而不適用我國民法。但依照我國民法和我國締結(jié)或參加的國際條約、雙邊協(xié)定以及我國認可的國際慣例,應(yīng)當適用我國民法的,仍然適用我國民法。第九節(jié)民事法律規(guī)范的解釋一、解釋的種類(二)司法解釋又稱為無權(quán)解釋。一般性法律解釋又分為二種:自然人的法律解釋和學理性的解釋,它們的特點就是不具有法律效力。學理性的法律解釋雖不具有法律效力,但這種對于法律所作的科學解釋和說明,會對司法工作人員產(chǎn)生影響,因而它還是具有一定的理論指導意義。但它不能被引為法律的根據(jù),這一點是應(yīng)該明確的。(三)一般性解釋
二、法律解釋的方法指將法律條文或者法律概念放在整個法律體系中來理解,通過解釋前后法律條文和法律的內(nèi)在價值與目的,進一步明晰某一具體法律標準或法律概念的含義。體系解釋最根本的考慮是要保證法律體系的邏輯性,防止對法律前后矛盾性的解釋
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