《民法總論》教學課件

法學專業(yè)本科主干課程民法〔上〕

51課時主講：政法學院焦少林民法〔上〕講授目錄前言第一編民法總論第一章民法概述第二章民法的根本原那么第三章民事法律關系第四章自然人第五章法人第六章非法人組織第七章民事權利客體第八章民事法律行為第九章代理第十章時效與期限前言

“民法〞課程總的教學目的與要求通過學習?民法?課程，使學生掌握民法的根本理論和根本知識；能夠運用民法的根本理論和根本知識分析、解決實際問題；了解民法開展的最新成果；提高社會主義法律意識。第一章民法概述第一節(jié)民法的概念和調整對象一、“民法〞一詞的來源二．民法的概念三、民法的調整對象第二節(jié)民法的特征第三節(jié)民法的歷史一、前資本主義民法二、資本主義民法三、社會主義民法四、我國社會主義民法第四節(jié)民法的體系一、外國民法典的編纂體系二、我國民法草案的體系三、我國理論界的建議第五節(jié)民法的淵源和適用范圍一、民法的淵源二、民法的適用范圍“民法〞一詞的來源民法一詞，最早源于古羅馬的“市民法〞〔juscivil〕市民法，原意是指一個國家所固有的法律，在羅馬即指“羅馬市民的法律〞，只適用于享有市民權的羅馬市民。萬民法原意是指各國共同適用的法律。在羅馬指適用于羅馬人與外國人以及外國人與外國人相互之間關系。東羅馬帝國皇帝查士丁尼的

四部法律匯編公元六世紀，在東羅馬帝國皇帝查士丁尼主持下，將羅馬法整理編纂為：?查士丁尼法典??查士丁尼學說匯編??查士丁尼法學階梯??查士丁尼新敕?至公元12世紀中葉被稱為?查士丁尼國法大全?。因其主要內容屬于調整公民之間關系的民事法律標準，所以又稱?民法大全?。近現(xiàn)代各國使用“民法〞一詞，都是從市民法轉譯出來的1804年的?法國民法典?以羅馬法中?法學階梯?為根底，根據(jù)資本主義開展的需要而制定的。1896年的?德國民法典?是繼承羅馬法?學說匯纂?制定的，并使民法體系逐漸趨于完備。民法的概念

大陸法系迄今僅見的

兩個關于民法的立法定義1811年?奧地利民法典?第1條規(guī)定：“本法典為標準私的權利義務之法典〞。1917年?巴西民法典?第1條規(guī)定：“本法典為標準私的權利義務，即人、物及其關系之法典。〞西方民法理論關于民法的概念英美法系國家有關民法的含義公有制國家有關民法的概念公有制國家的民法學者大多從民法調整對象的角度為民法作定義。前蘇聯(lián)?民事立法綱要?第1條規(guī)定，民法“調整公民與企事業(yè)間以及公民相互間為滿足物質和文化需要所形成的關系〞。我國學者對民法的定義，往往是上述規(guī)定的翻版。我國關于民法的概念在?民法通那么?制定前，關于民法的調整對象，一直是“兩個一定〞占據(jù)統(tǒng)治地位。因此，民法被定義為：“調整一定的財產(chǎn)關系和人身非財產(chǎn)關系的各種法律標準的總和。〞根據(jù)?民法通那么?第2條和?合同法?第2條規(guī)定，我國民法是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產(chǎn)關系和人身關系的法律標準的總和。民法的多種含義

形式民法和實質民法：

形式民法：是指按照一定體系編纂并以民法命名的成文法典，即民法典。我國目前還沒有民法典，因此形式民法還不存在。實質民法：是指所有調整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系的民事法律標準的總稱。它包括民法典，其他民事法律、法規(guī)以及散見于其他法律、法規(guī)中的民事法律標準等。民法的多種含義〔續(xù)〕廣義民法和狹義的民法：狹義民法：即部門法意義上的民法，指調整一定范圍的財產(chǎn)關系和人身關系的法律，不包括屬于傳統(tǒng)商法內容的法律。民法的多種含義〔續(xù)〕民法與民法學“民法〞一詞有時指作為一個部門法的民法，有時指作為法學學科的民法學。民法學是研究民法標準及有關學理的一門法律科學。狹義的民法學是以說明現(xiàn)行民法標準為內容的民法學，稱民法標準學，也稱民法解釋學。廣義的民法學包括民法哲學、民法社會學、民法史學和比較民法學等。民法與民法學是兩個性質不同，同時互有聯(lián)系和影響的兩個概念。主體內容特征物的歸屬和利用關系商品交換關系財產(chǎn)繼承關系自愿一般等價有償特征內容平等平等性、人身性、無直接財產(chǎn)性、與財產(chǎn)有關性民法保護性民法的調整對象平等主體之間的財產(chǎn)關系平等主體之間的人身關系自然人、法人、其他組織、特殊情況下的國家財產(chǎn)流轉關系人格關系、身份關系民法的特征〔性質〕民法是市民社會的法律表現(xiàn)，是私法民法以權利為本位，是權利法民法是實體法民法具有一定程度的任意性民法是市場經(jīng)濟的根本法私法與公法的劃分標準關于公法和私法的劃分標準，有以下規(guī)律可循：從主體上看，公法的主體至少有一方是國家或國家授予公權力者，私法主體雙方均為地位平等的普通社會成員。從利益上看，規(guī)定國家利益和公共利益者為公法，規(guī)定私人利益者為私法。從調整方法上看，公法以權力服從，私法以權利平等為本。從標準的意思上看，公法所規(guī)定的意思為權力者與服從者的意思，私法所規(guī)定的意思為對等者的意思。民法是權利法馬克思：民法是人民自由的圣經(jīng)。孟德斯鳩：在民法慈母般的眼里，每一個人就是整個國家。梅因：一個國家文明的上下，看它的民法和刑法的比例就知道。大凡半開化的國家，民法少而刑法多；進化的國家，民法多而刑法少。西方人一手一部圣書：一書是?圣經(jīng)?，以求心靈的凈化、精神的寄托；另書是?民法典?，以求財產(chǎn)的平安、人格尊嚴的保障。前資本主義民法這是指反映并調整簡單商品經(jīng)濟關系的民法，存在于奴隸社會和封建社會。這類民法以古代羅馬私法為典型代表。至少在公元二世紀時，羅馬的法學家就已系統(tǒng)整理、編纂了私法。公元161年前后蓋尤斯編纂的?法學綱要?〔亦稱?法學階梯?〕，把羅馬私法分為人法、物法、訴訟法三編。在內容上，?法學綱要?精華在于確立了人格權、個人財產(chǎn)所有權和簽訂合同的自由權，在民法史及至法制史上建立了權利主體，所有權和契約自由的概念。這正是商品關系在法律上的要求和反映，成為后世民法的范本和根底。資本主義民法——法國民法?法國民法典?又稱?拿破倫法典?，1804年3月21日公布實施，共2283條。資本主義民法——法國民法典?法國民法典?有現(xiàn)代?法學綱要?之稱，它對羅馬法的繼承，主要就表現(xiàn)在對蓋尤斯及查士丁尼?法學階梯?的體例及其法律原那么的沿用、吸收、加工和改造上。與?法學階梯?相比，二者的最大區(qū)別是：?法國民法典?將?法學階梯?中的訴訟法局部刪除出去，于1906年制定了?民事訴訟法?，擺脫了羅馬法中實體與程序法不分的狀態(tài)。資本主義民法——法國民法典流放到圣赫勒拿島的拿破侖在評論自己功過時講出的自豪話語“我的榮耀并不在于贏得了40次戰(zhàn)役，因為滑鐵盧一役便使得這些勝利黯然失色。但我的民法典卻不會被遺忘，它將永世長存。〞

資本主義民法——法國民法典資本主義民法——法國民法典?法國民法典?的局限性：1、作為民事主體的人和親屬關系中的人尚未區(qū)分開來2、家庭關系中，強調以男子為中心的夫權和夫權思想3、出于大革命中資產(chǎn)階級對封建社會團體的憎惡，對法人沒有作出規(guī)定資本主義民法——德國民法典資本主義民法——德國民法典?德國民法典?的最大特點：1、作為壟斷資本主義時期的產(chǎn)物，內容上帶有新的時代烙?。?、吸收了羅馬法研究的豐碩成果，直接采用許多學理概念和抽象思辨、嚴謹周祥：〔1〕在內容上，法典規(guī)定了老實信用，善良風俗等一般性條款，規(guī)定了詳盡的法人制度；規(guī)定了不利于締約弱者的“表示主義〞條款；并對中小私有者的所有權加以限制?！?〕在結構體系上，它采用了設立總那么的?學說匯編?體系，將民事主體制度從親屬制度中獨立出來，邏輯嚴謹，風格獨特。社會主義民法——蘇俄民法典1922年制訂，1923年1月1日實施。共436條，內容包括總那么、物權、債、繼承各編。是第一部社會主義民法。?蘇俄民法典?調整社會主義組織之間，公民之間、社會主義組織與公民之間的財產(chǎn)關系和人身關系，并且把土地關系、勞動關系和婚姻家庭關系從民法的調整對象中別離出來，由專門的法律調整，從而突破了傳統(tǒng)民法調整范圍和界限，建立了社會主義民法的體系和內容。我國民法典的起草民法典的編纂體系民法典編纂體系縱觀全球，不外乎兩種：一種是羅馬式，由羅馬法學家蓋尤斯在?法學階梯?中創(chuàng)設的，分為“人法、物法、訴訟法〞三編。法國民法，剔除?法學階梯?中的訴訟法內容，把物法分為財產(chǎn)法和取得財產(chǎn)的方法。法國民法典沒有總那么，缺少一般原那么。財產(chǎn)權中沒區(qū)別物權和債權，也沒有在嚴格區(qū)分物權與債權的根底上形成獨立成編的物權法和債權法。民法典的編纂體系第二種是德國式，把民法典分為五編：總那么、物權、債權、親屬、繼承。首先確定了總那么，然后區(qū)分了物權和債權，區(qū)分了財產(chǎn)法和身份法，把繼承單列一編，形成完整，明晰的體系，是注釋法學家對民法的偉大奉獻，是世界法學的歷史瑰寶。大陸法系絕大多數(shù)國家都接受了德國式民法典體系。我國民法草案的體系我國理論界的建議民法的淵源通常說的民法淵源，是指民法的效力淵源，即根據(jù)民法的效力來源而劃分的民法的不同形式，包括制定法、判例法、習慣以及法理等，主要表現(xiàn)在各國家機關在其權限范圍內制訂的各種法律文件之中。1、憲法中的民法標準〔有爭議〕2、民事法律4、地方性法規(guī)、自治法規(guī)和經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)中的民事標準、地方政府規(guī)章中的民事法律標準民法的淵源〔續(xù)〕5、特別行政區(qū)的民事標準6、

國家機關對民事標準的解釋——其本身不是民事法律標準，但具有約束力，視為廣義的民事標準7、國際條約中的民法標準8、習慣——只在某些情況下成認習慣具有法的效力9、判例——我國現(xiàn)行法律并未明文規(guī)定判例制度，判例并無法律拘束力10、法理——我國現(xiàn)行法和司法實踐，均未將法理作為民法淵源民法的適用范圍民法的適用范圍，是指民事法律標準在何時、何地，對何人發(fā)生法律效力。也就是民法的效力范圍。時間上的適用范圍適用范圍空間上的適用范圍對人的適用范圍生效失效溯及力對中國境內的中國人對境外的中國人對中國境內的外國人和無國籍人第二章民法的根本原那么第一節(jié)民法根本原那么概述一、民法根本原那么的概念二、民法根本原那么的意義第二節(jié)平等原那么第三節(jié)自愿原那么第四節(jié)公平原那么第五節(jié)老實信用原那么第六節(jié)禁止權利濫用原那么第七節(jié)公序良俗原那么民法的根本原那么的概念和意義民法的根本原那么，是貫穿于民事立法、司法以及民事活動的根本準那么。它是民法的本質和特征的集中表達，反映了我國社會主義經(jīng)濟體制和政治制度的本質特征。指導性涵蓋性根本性——指導民事立法、民事司法和民事活動的根本原那么——貫穿于各種民事制度的根本準那么——民法調整的社會關系與民法觀念的綜合反映民法根本原那么的意義是民事立法的準那么是民事主體進行民事活動的根本準那么是法院解釋法律、補充法律漏洞的根本依據(jù)是解釋、研究民法的出發(fā)點根據(jù)民法根本原那么的淵源為標準，可分為學理民法根本原那么與法定民法根本原那么。平等原那么平等原那么是指民事主體享有獨立的法律人格，在具體的民事關系中互不隸屬，地位平等。是民法最根底、最根本的一項原那么。它是市場經(jīng)濟的本質特征和內在要求在民法上的具體表達，集中反映了民事法律關系的本質特征，是民事法律關系區(qū)別于其他法律關系的主要標志。民事主體地位平等原那么的內容任何當事人都是以平等主體的資格介入民事關系〔民事權利能力平等〕當事人在具體的民事關系中都平等地享受民事權利、承擔民事義務當事人依法享有的民事權利都平等地受法律保護當事人在民事活動中法律地位平等自愿原那么自愿原那么，又稱私法自治原那么、意思自治原那么，是指民事主體在從事民事活動時，可以充分表達真實意志，根據(jù)自己的意愿設立、變更、終止民事法律關系。民事關系的設立與否、內容、變更或終止，由當事人自愿協(xié)商確定當事人根據(jù)自己的意愿行使民事權利當事人的意愿優(yōu)先于任意性標準自愿原那么〔續(xù)〕平等與自愿的關系:自愿原那么的存在和實現(xiàn)，以平等原那么的存在和實現(xiàn)為前提；自愿是平等的必要表現(xiàn)。意義：自愿原那么是民法根本理念的表達，是民法最具代表性的原那么；自愿原那么的核心是合同自由原那么公平原那么公平原那么是指立法者和裁判者在民事立法和司法中應維持民事主體之間的利益均衡；民事主體應依據(jù)社會公認的公平觀念從事民事活動，以維持當事人之間的利益均衡。它是進步和正義的道德觀在法律上的表達。公平原那么以自愿原那么的具體運用為根底和前提，同時又是自愿原那么的有益補充。它也為老實信用原那么和顯失公平規(guī)那么樹立了判斷的基準。公平原那么不能簡單等同于等價有償原那么。公平原那么的要求在立法上應維持參與民事活動各方當事人之間的利益均衡。在司法上要給予非自愿失去利益均衡的當事人調整利益關系的時機；在缺乏具體法律規(guī)定的情況下，更應本著公平原那么，按照公平和正義的觀念處理民事糾紛。民事主體參加民事活動的時機要均等，民事權利的享有、民事義務和民事責任的承擔上要平衡，不能顯失公平。老實信用原那么老實信用原那么是指民事主體進行民事活動必須意圖老實、善意，行使權利不侵害他人與社會的利益，履行義務信守承諾和法律規(guī)定，最終到達所有獲取民事利益的活動，應使當事人之間的利益得到平衡、當事人與社會之間的利益得到平衡的根本原那么。老實信用原那么是市場最低限度的道德要求上升為法律的要求。有人將其也稱為可濟法律之窮的補救原那么。老實信用原那么的要求在設立、變更民事法律關系時，當事人應老實不欺。民事法律關系設立后，當事人應恪守諾言，履行義務，謹慎維護對方的利益。民事法律關系終止后，當事人應當為維護對方利益，實施一定行為或者不實施一定的行為?！罾蠈嵭庞迷敲春凸皆敲矗憾际桥袛喈斒氯酥g的利益是否失衡。老實信用原那么主要是從道德觀念上要求當事人；公平原那么主要是從客觀上判斷當事人之間的利益是否失衡禁止權利濫用原那么認定是否權利濫用，主要從行為人的利益和他人或者社會受到的損害程度比較，概括不同的情況判斷。禁止權利濫用原那么與老實信用原那么的關系：前者是違反后者的效果；前者是從客觀上建立權利的內在界限，后者是從主觀上建立權利的界限禁止權利濫用原那么案例公序良俗原那么公序良俗是公共秩序和藹良風俗的合稱。公序良俗原那么是現(xiàn)代民法一項重要的法律原那么，是指一切民事活動應當遵守公共秩序及善良風俗。?民法通那么?第7條：“民事活動應當尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟方案，擾亂社會經(jīng)濟秩序。〞公序良俗原那么〔續(xù)〕經(jīng)濟的公序，是指為了調整當事人間的契約關系，而對經(jīng)濟自由予以限制的公序。經(jīng)濟的公序分為指導的公序和保護的公序兩類。市場經(jīng)濟條件下，指導的公序地位趨微，保護的公序逐漸占據(jù)了重要位置。良俗，一般認為系指為社會、國家的存在和開展所必要的一般道德，是特定社會所尊重的起碼的倫理要求。善良風俗是以道德要求為核心的。善良風俗概念限定在非交易道德的范圍內，從而與作為市場交易的道德準那么的老實信用原那么各司其職。公序良俗原那么具有填補法律漏洞的成效第三章民事法律關系第一節(jié)民事法律關系概述一、概念〔案例〕二、特征三、分類第二節(jié)民事法律關系的構成要素一、概念二、主體三、內容四、客體第三節(jié)民事法律事實一、概念二、分類三、民事法律事實構成第四節(jié)民事權利、民事義務和民事責任一、民事權利二、民事義務三、民事責任民事法律關系的概念民事法律關系，是由民法調整的、具有民事權利義務內容的財產(chǎn)關系和人身關系。民事法律關系是民法的中心問題。案例。案例[案情]1952年土改時，杜某與其母共分瓦房4間。1960年杜母病逝。1963年杜與韓某結婚，一年后生一子，取名杜山。1969年杜因意外事故死亡。1970年春韓帶子改嫁安某，杜山改名為安山。韓再婚前夕，將房屋租賃給其表弟孫某，議定月租金4元。1972年韓見孫某人口多，經(jīng)濟拮據(jù)，即表示愿將4間瓦房贈送給表弟。孫十分感謝，備了一桌酒席，請親友、鄰居作陪，當人眾酬謝了韓。1980年韓病亡。1988年安山結婚無房居住，繼父安某告訴他：“孫某住的是你生父房產(chǎn)。〞安山知情后，即向孫要房。孫以該房是韓贈送為由，不予歸還。安山訴至法院。[問題]本案所涉及的歷史事實有哪些民事法律關系？這些民事法律關系是通過哪些法律事實發(fā)生的？它們各自的主體、客體和內容是什么？民事法律關系的特征是民法在調整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系的過程形成的社會關系△是民法所調整的、以民事權利義務為內容☆民事法律關系≠民事關系〔民法調整對象〕△它并不是人與物，人與自然界的關系，而是通過物發(fā)生的人與人之間的關系

是表達了國家意志和當事人意志的關系，而且主要表達當事人意志民事法律關系具有平等的特點民事法律關系的保障措施具有補償性民事法律關系的存在以民事法律標準調整為前提民事法律關系分類人身權關系財產(chǎn)權關系相對民事法律關系絕對民事法律關系民事法律關系構成要素民事法律關系構成要素，是指構成民事法律關系所必不可少的因素，包括民事法律關系的主體、內容和客體。民事法律關系主體概念：指參加民事法律關系，享有民事權利，承擔民事義務的人。亦稱民事法律關系當事人、民事主體、民法主體。范圍自然人法人其他組織特殊情況的國家民事法律關系主體的分類以權利義務歸屬為標準分類以當事人數(shù)量為標準劃分以當事人是否明確，具體為標準劃分權利主體義務主體單一主體多數(shù)主體特定主體不特定主體民事法律關系內容民事法律關系的內容亦即民事主體享有的民事權利和承擔的民事義務。民事法律關系的內容是民法所調整的社會關系的內容在法律上的反映。民事法律關系內容是決定民事法律關系性質的依據(jù)，在民事法律關系的三要素中居重要位置。民法法律關系的客體通常認為民事法律關系客體：物行為智力成果人身利益是指民事權利和民事義務共同指向的對象。理論界有不同的看法：有人認為是物有人認為是物和行為有人認為是“表達一定物質利益的行為〞民事法律事實的概念和特征概念：依照民法規(guī)定能夠引起民事法律關系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象。特征：△須是客觀存在的△須與一定的法律效果相聯(lián)系：能夠引起民事法律關系的發(fā)生、變更或消滅△須是法律規(guī)定的法律標準本身并不能引起法律關系的產(chǎn)生、變更、終止，而是法律關系產(chǎn)生、變更、終止的前提。事件時間；人的生、死；不可抗力行為合法民事行為民事法律行為違法民事行為民事法律事實的分類行為〔積極行為〕—動不作為〔消極行為〕—靜非表示行為依行為方式依意思狀態(tài)表示行為無效民事行為可撤銷民事行為事實行為〔合法行為〕無因管理行為拾得遺失物行為其他違法行為民事行為行政行為司法行為準民事行為表示行為和非表示行為表示行為，也稱表意行為，是指行為人通過意思表示，旨在設立、變更和消滅民事法律關系的行為。是傳統(tǒng)民法上的法律行為。非表示行為，是指行為人主觀上沒有設立民事法律關系的目的，但依據(jù)法律的規(guī)定，客觀上引起了某種法律效果發(fā)生的行為。民事法律事實事件行為合法行為民事法律行為事實行為行政行為法院裁決行為違法行為無效民事行為可撤銷民事行為債務不履行行為民事法律事實構成依據(jù)法律規(guī)定或者當事人的約定，引起一個民事法律關系產(chǎn)生、變更或者終止需要兩個以上的法律事實，該兩個以上的法律事實即為法律事實構成。例1：遺贈法律法律關系的產(chǎn)生，需要遺囑行為、遺囑人死亡、受遺贈人表示接受遺贈三個法律事實。例2：租賃關系的雙方可以約定，除依法簽訂合同外，還需要進行公證?；橐龇申P系的發(fā)生是由幾個事實構成的？民事權利的概念民事權利，是指民事主體為實現(xiàn)某種利益而依法為某種行為或不為某種行為的可能性?！∪嶂骶帲?中國民法?，法律出版社1990年11月版，第35頁。民事權利，是法律為保障民事主體實現(xiàn)某種利益的意思而允許其行為的界限?！砣f林主編：?民法學?，中國政法大學出版社2002年1月修訂版，第58頁。民事權利的概念民事權利，是指法律賦予公民或法人在民事法律關系中能夠為一定行為和要求他人為一定行為或不為一定行為，以獲得法律允許范圍內的利益。——江平、王家福總主編：?民商法學大辭書?南京大學出版社1998年4月版，第490頁。民事權利，是指民事法律標準賦予民事主體滿足其利益的法律手段?！赫皴骶帲?民法?，北京大學出版社、高等教育出版社2000年9月版。民事權利的內容權利人有權在法律規(guī)定或合同約定的范圍內實施或不實施一定的行為。權利人有權在法律規(guī)定或合同約定的范圍內要求義務人實施一定行為或不實施一定行為，以保證自己享有或實現(xiàn)自己某種利益。民事權利的分類法律的根本分類物權債權人身權知識產(chǎn)權財產(chǎn)繼承權學理分類財產(chǎn)權和人身權絕對權和相對權支配權、請求權形成權、抗辯權既得權和期待權主權利和從權利原權利和救濟權財產(chǎn)權和人身權

根據(jù)民事權利有無直接財產(chǎn)內容劃分

財產(chǎn)權是指具有直接財產(chǎn)內容的民事權利。包括物權、債權、繼承權〔有爭議〕等。人身權指與民事主體的人身不可別離的而無直接財產(chǎn)內容的民事權利。包括人格權和身份權☆知識產(chǎn)權是既有財產(chǎn)權內容又有人身權內容的權利。支配權、請求權、形成權和抗辯權

根據(jù)民事權利的作用劃分

支配權，是指權利人無須義務人積極行為協(xié)助，即可直接對有形或無形財產(chǎn)進行支配的權利。特征：利益的直接實現(xiàn)性；權利作用的支配性、排他性和優(yōu)先效力；對應義務的消極性。請求權，是指權利人為實現(xiàn)自己的權益，請求義務人為一定行為或不為一定行為的權利。特征：權利人不能對權利標的進行直接支配，而只能請求義務人配合。支配權、請求權、形成權和抗辯權〔續(xù)〕形成權，指當事人一方可以自己的行為使法律關系發(fā)生、變更或終止的權利。

特征：依權利人單方意思表示就可發(fā)生特定法律效果。如，撤銷權、追認權、放棄權、解除權、抵消權等?？罐q權，是指權利人享有的對抗對方當事人請求的權利。特征：針對請求權；阻止請求權的效力而不是變更或消滅請求權。種類：分永久性抗辯權和延期性抗辯權〔一時抗辯權〕。履行抗辯權：當事人互債務，合同約定有先后履行順序的，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。同時履行抗辯權：當事人互負債務，合同約定沒有先后履行順序的，應當同時履行，一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。不安抗辯權：當事人互負債務，合同約定有先后履行順序的，先履行債務的當事人應領先履行。但是，如果應領先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行債務能力的情形時，可以中止履行。絕對權和相對權

根據(jù)權利人可以對抗的義務人的范圍劃分

絕對權，是指以權利人以外的一切人為義務人的權利。亦稱對世權。其義務人不確定，權利人無須通過義務人實施一定行為即可實現(xiàn)的權利，如所有權、人身權。相對權，是指以特定人為義務人，能夠請求特定人為一定行為的權利。權利人必須通過義務人實施一定行為才能實現(xiàn)其權利，如債權。亦稱對人權。既得權和期待權

依民事權利成立要件是否全部實現(xiàn)劃分

既得權，是指成立要件已全部實現(xiàn)的權利，一般的權利都是既得權。期待權，指成立要件尚未全部實現(xiàn)，將來有可能實現(xiàn)的權利。如附延緩條件的民事法律行為，在延緩條件成就前，債權人享有的債權，即屬于期待權。主權利和從權利

根據(jù)民事權利的相互關系劃分

主權利，是指在相互聯(lián)系著的兩個以上民事權利中能夠獨立存在的那種權利。從權利，是以主權利的存在為前提的權利。例如，以擔保債權實現(xiàn)為目的而設立的抵押權、留置權，即是從權利，而被擔保的債權就是主權利。原權利和救濟權

以權利的效勞與被效勞的關系為標準劃分原權利，是在有派生關系的幾項權利中，處于根底地位的民事權利。一般的民事權利都是原權利。救濟權，是當原權利受到侵害或有受到侵害的現(xiàn)實危險時而發(fā)生的權利。救濟權是基于原權利而派生的權利，其目的在于救濟被侵害的原權利。其實質是權利受到侵害后權利人請求行為人或不履行債務的人承擔民事責任。民事權利的行使民事權利的行使方式：事實行為方式，即權利主體通過事實行為來行使其民事權利。

法律行為方式，即權利主體通過民事法律行為來行使其民事權利。

行使民事權利的限制濫用權利的禁止民事權利的保護自我保護〔私力救濟〕國家保護〔公力救濟〕正當防衛(wèi)緊急避險合理拒收、拒付依法留置依法變賣、拍賣、折價擔保物主要是提起民事訴訟，請求人民法院保護民事義務的概念民事義務，是指義務人為滿足權利人的利益而為一定的行為或不為一定的行為的必要性?！∪嶂骶帲?中國民法?，法律出版社1990年版，第35頁。民事義務是民事法律關系的當事人一方，為了滿足他方利益應實施的行為限度?！獜埧『浦骶帲?民法學原理?，中國政法大學1991年版，第89—93頁民事義務的概念民事義務，是指民事法律標準規(guī)定或當事人依法約定，義務人為一定的行為或不行為，以滿足權利人的利益的法律手段?！赫皴骶帲罕本┐髮W、高等教育出版社2000年版，第42頁。民事義務概念的內涵和分類義務人必須依據(jù)法律的規(guī)定或者合同的約定，為一定行為或不為一定行為，以便滿足權利人的利益。義務人只承擔法定的或約定的范圍內的義務。義務人必須履行其義務△民事義務可以分為：☆法定義務和約定義務☆積極義務和消極義務民事責任的概念關于民事責任的概念，有制裁說；義務說，通說是后果說。民事責任與民事制裁、債務民事責任與民事制裁是密切聯(lián)系而又有區(qū)別的兩個概念。羅馬法未區(qū)分債務與責任，債務是債務與責任二者的結合，有債必有責任，債務包括在責任之內。英美法對債務與責任也不作區(qū)分，認為責任系債務不履行的當然結果，債務與責任結合而成為一法律關系。大陸法系承續(xù)日耳曼法的觀念，區(qū)分了債務與責任。我國民法嚴格區(qū)分了債務與責任。民事責任的特征是違反民事法律標準的法律責任，以民事義務的存在為前提民事責任可由當事人在法律允許的范圍內相互約定主要是財產(chǎn)責任是以恢復被侵害的民事權益為目的，具有補償性質是一種獨立的法律責任民事責任的分類合同責任和非合同責任雙方責任和單方責任共同責任和單獨責任財產(chǎn)責任和非財產(chǎn)責任有限責任和無限責任過錯責任、無過錯責任公平責任合同責任和非合同責任

根據(jù)民事責任是否由合同關系引起劃分

雙方責任和單方責任

根據(jù)承擔責任者是否僅為一方當事人劃分雙方責任，是指民事法律關系的當事人雙方對損害后果均有過錯，各自依其過錯程度承擔民事責任。?民法通那么?第113條規(guī)定，“當事人雙方都違反合同的，應當分別承擔各自應負的民事責任〞。單方責任，是指民事法律關系的一方當事人向對方承擔的民事責任。共同責任和單獨責任

根據(jù)承擔責任者是一人還是多人劃分單獨責任，是指責任人僅有一人的民事責任。共同責任，是指責任人為兩人或者兩人以上的民事責任。根據(jù)共同責任人是否按一定的份額承擔責任，共同責任又可以分為按份責任和連帶責任。區(qū)分意義：共同責任的責任分配關系復雜，單獨責任的分配簡單易行。財產(chǎn)責任和非財產(chǎn)責任

根據(jù)責任的內容是否為財產(chǎn)劃分財產(chǎn)責任，是指以支付金錢、移轉財產(chǎn)權利為內容的民事責任。如賠償損失、返還財產(chǎn)、支付違約金等。非財產(chǎn)責任，是指以不作為、精神撫慰等非以財產(chǎn)為內容的民事責任。如消除影響、停止侵害、賠禮抱歉、恢復名譽等。區(qū)分意義：財產(chǎn)責任的承擔受制于責任人的財產(chǎn)狀況，即責任人承擔責任的范圍以其財產(chǎn)為限。非財產(chǎn)責任主要適用于精神損害。有限責任和無限責任

根據(jù)承擔責任是否有財產(chǎn)限制劃分有限責任，是指責任人以其某局部財產(chǎn)承擔民事責任。如抵押人僅以抵押財產(chǎn)對所擔保的債權承擔的責任，有限責任公司的股東僅以其出資對公司債務所承擔的責任。無限責任，是指責任人以其所有的全部財產(chǎn)承擔民事責任。如保證人的保證責任，個人合伙的合伙人對合伙組織債務所承擔的責任。區(qū)分意義：承擔無限責任的財產(chǎn)范圍不受責任人的出資或者特定財產(chǎn)的限制，更有利于保護受害人或者權利人的利益。過錯責任、無過錯責任、公平責任

根據(jù)責任的構成是否

以當事人的過錯為要件分類

過錯責任、無過錯責任、公平責任〔續(xù)〕無過錯責任，是指行為人只要給他人造成損失，不問其主觀上是否有過錯，都應承擔的責任。公平責任，是指當事人對造成的損害都無過錯，不能適用無過錯責任要求加害人承擔賠償責任，但如果不賠償受害人遭受的損失又顯失公平情況下，由人民法院根據(jù)實際情況，依公平原那么判由雙方或多方分擔損失的一種責任方式。過錯責任、無過錯責任、公平責任民事責任承擔方式民事責任的方式，是依法應負民事責任的行為人承擔承擔民事責任的具體方法、形式。根據(jù)民法通那么第134條規(guī)定，民事責任的形式主要有10種。即〔1〕停止侵害；〔2〕排除阻礙，〔3〕消除危險，〔4〕返還財產(chǎn)，〔5〕恢復原狀，〔6〕修理、重修、更換，〔7〕賠償損失；〔8〕支付違約金；〔9〕消除影響、恢復名譽；〔10〕賠禮抱歉。適用承擔民事責任方式：可以單獨適用或者并用。根據(jù)適用條件確定適用順序。第四章自然人第一節(jié)自然人的民事權利能力一、概念二、特征三、開始四、終止第二節(jié)自然人的民事行為能力一、概念二、根據(jù)和條件三、分類四、效力五、精神病人的民事行為能力的宣告第三節(jié)宣告失蹤和宣告死亡一、概念二、條件三、法律后果四、撤銷第四節(jié)監(jiān)護一、概念和條件二、設立三、監(jiān)護人的職責四、監(jiān)護的終止第五節(jié)自然人的住所一、住所的概念二、住所確實定三、住所的意義自然人：指基于自然生理規(guī)律出生的、具有自然生命的人

公民自然人外國人

無國籍人自然人成為民事主體，必須具有民事權利能力。自然人概念自然人的民事權利能力的概念是指自然人享有民事權利、承擔民事義務的資格。它是自然人成為民事主體的前提和根底?！な亲匀蝗俗鳛槊袷轮黧w的資格，說明的是自然人的民事法律地位

·包括享有民事權利和承擔民事義務兩方面的資格·是法律賦予的，而不是根據(jù)個人的意志取得的自然人的民事權利能力

和自然人所享有的具體民事權利兩者的意義不同二者的內容不同產(chǎn)生的根據(jù)不同法律限制不同自然人民事權利能力的特征自然人民事權利能力的開始自然人的民事權利能力始于出生我國司法實踐上是采用獨立呼吸說的，即胎兒完全脫離母體，獨立存在，并且能夠獨立呼吸。?民法通那么假設干意見?第1條規(guī)定：“出生的時間以戶籍證明為準。沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準，沒有戶籍證明和醫(yī)院證明的，參照其他有關證明認定。〞胎兒有無民事權利能力？對未出生的胎兒的法律地位確實認，各國在立法上主要有三種法例：

△瑞士民法視胎兒〔只要其出生尚生存〕和已出生的嬰兒一樣具有民事權利能力；

△德、法、日等多數(shù)國家只成認胎兒在繼承遺贈等方面，具有與出生嬰兒相同的權利能力

△不成認胎兒具有權利能力，但給予特殊保護。我國法律規(guī)定胎兒無民事權利能力，但“分割遺產(chǎn)時，應當保存胎兒的繼承份額，胎兒出生時是死體的，保存的份額按照法定繼承辦理。〞〔?繼承法?第28條〕胎兒有無民事權利能力自然人民事權利能力終止終止于自然人死亡自然人的死亡分為：生理死亡和宣告死亡。

宣告死亡是自然人失蹤達一定期限，經(jīng)利害關系人申請，由人民法院依法宣告該自然人死亡的制度。生理死亡即自然死亡，以自然人停止心臟跳動和停止呼吸的生理現(xiàn)象為準。世界衛(wèi)生組織提倡采用“腦死亡〞標準。生理死亡時間確實定假設死于醫(yī)院，一般應以醫(yī)院出具的死亡時間為準。假設死于他殺或意外事件，應以法醫(yī)作出的尸體檢驗證明上的死亡時間為依據(jù)。如當事人對死亡時間有爭議，應當進行認真調查并以調查后確定的死亡時間為準。數(shù)人遭遇同一危難而死亡的時間推定。有種種學說，如脈搏停止說，心臟搏動停止說、呼吸停止說、腦死亡說。在我國，一般是以呼吸和心跳均告停止為自然人生理死亡的時間。數(shù)人遭遇同一危難而死亡的時間推定例如夫妻父A、母B子父C、母D個人財產(chǎn)8萬個人財產(chǎn)8萬自然人民事行為能力概念自然人必須能夠以自己的行為進行民事活動，取得民事權利和承擔民事義務。自然人在民事活動中必須能夠獨立地行使民事權利和履行應盡的民事義務。自然人因自己的行為侵害了他人的民事權利或者不履行應盡的民事義務，必須能夠獨立地承擔民事責任。是指自然人能夠通過自己的行為，取得民事權利和承擔民事義務的資格。它是自然人獨立實現(xiàn)其民事權利能力的必要條件。自然人取得民事行為能力的根據(jù)和條件取得根據(jù)：具備一定的認識能力認識能力：是指一個人能夠識別自己的行為，并能認識到自己行為后果的能力。取得條件到達法定年齡、具有正常的智力精神健康完全民事行為能力限制民事行為能力無民事行為能力年滿18周歲的人16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的人已滿10周歲的未成年人不能完全辯認自己行為的精神病人不滿10周歲的人不能辯認自己行為的精神病人自

然

人

民

事

行

為

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力

分

類十六周歲以上不滿十八周歲的公民，能夠以自己的勞動取得收入，并能維持當?shù)厝罕娨话闵钏降模梢哉J定為以自己的勞動收入為主要生活來源的完全民事行為能力人。限制民事行為能力的認定十周歲以上的未成年人進行的民事活動是否與其年齡、智力狀況相適應，可以從行為與本人生活相關聯(lián)的程度、本人的智力能否理解其行為，并預見相應的行為后果，以及行為標的數(shù)額等方面認定。不能完全識別自己行為的精神病人進行的民事活動，是否與其精神健康狀態(tài)相適應，可以從行為與本人生活相關聯(lián)的程度、本人的精神狀態(tài)能否理解其行為，并預見相應的行為后果，以及行為標的數(shù)額等方面認定。自然人民事行為能力的效力無民事行為能力人實施的、限制民事行為能力人實施的與他的年齡、智力不相適應的民事行為是否絕對無效？無民事行為能力實施的民事行為，限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為，原那么上不發(fā)生法律效力。?民法通那么假設干意見?規(guī)定：無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效。?合同法?第47條規(guī)定，限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。自然人民事行為能力的效力〔續(xù)〕思考案例：精神病人的民事行為能力的認定精神病人的利害關系人可以向人民法院申請宣告精神病人為無民事行為能力或者限制民事行為能力的人。人民法院按照按照民事訴訟法規(guī)定的“認定公民無民事行為能力，限制民事行為能力案件〞程序進行。被人民法院宣告為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，根據(jù)他們健康恢復的狀況，經(jīng)本人或者利害關系人申請，人民法院可以宣告他為限制民事行為能力人或者完全民事行為能力人。宣告失蹤與宣告死亡的概念宣告失蹤，是指自然人下落不明到達法定期限，經(jīng)利害關系人申請，由人民法院宣告該自然人為失蹤人的法律制度。宣告死亡，是指自然人下落不明到達法定的期限；經(jīng)利害關系人申請，由人民法院宣告該自然人死亡的法律制度。須有自然人下落不明的事實。下落不明到達一定期限須有利害關系人申請須由人民法院依法宣告宣告失蹤與宣告死亡的條件下落不明，即失蹤，指自然人離開自己的住所或居所沒有任何音訊。對于在國外無法正常通訊聯(lián)系的，不得以下落不明宣告死亡被宣告死亡的人，判決宣告之日為其死亡的日期。判決書除發(fā)給申請人外，還應當在被宣告死亡的人住所地和人民法院所在地公告。下落不明的期限

起算時間，從公民音訊消失之次日起算申請宣告失蹤與宣告死亡的利害關系人利害關系人與申請宣告失蹤的利害關系人的范圍相同，所不同的是受順序的限制。?民法通那么假設干意見?第25條規(guī)定的申請宣告死亡的利害關系人的順序是〔1〕配偶，〔2〕父母、子女，〔3〕兄弟、姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女，〔4〕其他有民事權利義務關系的人。宣告失蹤的法律后果：1、失蹤人的財產(chǎn)由財產(chǎn)代管人代管。2、失蹤人所欠稅款、債務、失蹤前和失蹤期間應付的其他費用〔包括贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費和因代管財產(chǎn)所需的管理費等必要的費用〕，由代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付。3、失蹤人所享有的債權，代管人有權向失蹤人的債務人要求清償。宣告死亡的法律后果：與自然死亡相同宣告失蹤與宣告死亡的后果財產(chǎn)代管人財產(chǎn)代管人有失蹤人的配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬、朋友。代管有爭議的，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管。人民法院指定失蹤人的財產(chǎn)代管人，應當根據(jù)有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原那么指定。無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護人即為財產(chǎn)代管人。被宣告失蹤或宣告死亡的人重新出現(xiàn)或確知他的下落的時候，經(jīng)被宣告失蹤的人或者利害關系人申請，法院應當以判決的形式撤銷原來的失蹤宣告或死亡宣告。失蹤宣告一經(jīng)撤銷，代管人的代管權隨之終止。宣告失蹤與宣告死亡的撤銷死亡宣告撤銷的其法律后果被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產(chǎn)?！髟镆驯坏谌撕戏ㄓ袃斎〉玫?，第三人不予返還；△依繼承法取得原物的自然人或者組織，應當返復原物，原物不存在的，給予適當補償；△利害關系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的，除應返復原物及孳外，還應對造成的損失予以賠償。具有民事行為能力的公民，在宣告死亡期間所實施的民事法律行為有效。死亡宣告撤銷的法律后果婚姻△配偶尚未再婚的，夫妻關系從撤銷死亡告之日起自行恢復；△如果其配偶再婚后又離婚或配偶又死亡的，那么不得認定夫妻關系自行恢復。子女收養(yǎng)△被宣告死亡的人在被宣告死亡期間子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關系無效的，一般不應準許。但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。案例[案情]乙的丈夫甲于1993年8月離家出走，經(jīng)尋找一直無任何音訊。1998年9月15日法院應乙的請求宣告甲死亡。甲的全部遺產(chǎn)由乙繼承，乙將繼承的一間房屋賣給了丙，后帶產(chǎn)與丁結婚，2000年2月甲重新出現(xiàn)，并向法院起訴，要求撤銷對他的死亡宣告，并要求返還財產(chǎn)，與乙復婚。[問題]〔１〕法院宣告甲死亡是否合法？為什么？〔２〕如何處理本案？請說明理由。監(jiān)護的概念和特征監(jiān)護，是對未成年人和精神病人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益進行監(jiān)督和保護的一種民事法律制度。目的是為了保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權益。本質是監(jiān)護人的職責。被監(jiān)護人必須是未成年人和精神病人監(jiān)護人必須具有監(jiān)護能力監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間必須具有親屬關系或者朋友關系，或者是行政上的隸屬關系監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間依法產(chǎn)生的權利義務關系，不得自行改變監(jiān)護的設立：法定和指定法定監(jiān)護指定監(jiān)護指定監(jiān)護，是指對擔任監(jiān)護人有爭議的，監(jiān)護人由有關組織或人民法院指定而設置的監(jiān)護。指定監(jiān)護人民法院的指定監(jiān)護

不服有關組織指定的監(jiān)護人，在法定期間內向法院起訴的，由法院審理。人民法院根據(jù)具體情況，作出維持或者撤銷指定監(jiān)護人的判決。如果判決是撤銷原指定的，可以同時另行指定監(jiān)護人。對指定不服，可以向法院提起訴訟，由人民法院裁決。但“應當在接到指定通知的次日起30日內起訴。逾期起訴的，只能按變更監(jiān)護關系處理。〞〔?假設干意見?第17條〕指定監(jiān)護指定監(jiān)護的順序對未成年人可以將?民法通那么?第16條第二款中的〔一〕、〔二〕、〔三〕項、對精神病人可以將?民法通那么?第17條第一款中的的〔一〕至〔五〕項的規(guī)定視為指定監(jiān)護人的順序。監(jiān)護人的職責保護被監(jiān)護人的人身權益。包括保護被監(jiān)護人的身體健康、照顧被監(jiān)護人的生活。保護和管理被監(jiān)護人的財產(chǎn)及其他合法權益。但除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理其財產(chǎn)。作為法定代理人代理被監(jiān)護人進行民事活動和訴訟活動。教育管理被監(jiān)護人。被監(jiān)護人侵害他人合法權益的，監(jiān)護人應依法承擔民事責任。監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責或侵害被監(jiān)護人合法權益的，應承擔民事責任。案例監(jiān)護中須注意的幾個問題自然人的住所居民以他的戶籍所在地的居住地為住所。經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。自然人的經(jīng)常居住地：☆一般是指他最后居住滿一年以上的地方，但不包括住醫(yī)院治療的情況?！钭匀蝗擞善鋺艏诘剡w出后遷入另一地之前，無經(jīng)常居住地的，仍以其原戶籍所在地為住所?！畋槐O(jiān)護人應以監(jiān)護人的住所為住所。是指自然人生活和進行民事活動的主要基地和中心場所。第五章法人第一節(jié)法人概述一、法人的概念和本質二、法人的條件三、法人的分類第二節(jié)法人的民事權利能力和民事行為能力一、法人的民事權利能力二、法人的民事行為能力三、法人的民事責任能力第三節(jié)法人機關及分支機構一、法人機關二、法人的分支機構第四節(jié)法人設立、變更、終止一、法人的設立二、法人的變更三、法人的終止法人的概念

法人一詞首先為1863的?薩克遜王國民法典?使用，1896年公布的德國民法典設立了法人制度，但法人的實際形式卻早已存在。1922年，蘇俄民法典第一次以立法的形式對法人下了定義。?民法通那么?設專章對法人問題作了詳細規(guī)定，初步建立起我國的法人制度法人，是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人的特征是社會組織具有民事權利能力和民事行為能力依法獨立享有民事權利、承擔民事義務(獨立的組織、獨立的財產(chǎn)、獨立的責任〕△它是由多數(shù)自然人集合而成的團體，有法定的從業(yè)人員的最低限制?！饔袊烂艿慕M織機構?！鞣ㄈ俗鳛橐粋€組織體，具有相對的獨立性和穩(wěn)定性。法人的本質法人擬制說法人否認說法人實在說自18世紀以來，法人的本質問題，一直是西方民法學者所關注的問題。歸納起來，主要有以下三種看法：目的財產(chǎn)說受益人主體說管理人主體說有機體說組織體說法人擬制說該說在羅馬法時期即已出現(xiàn)。14世紀以后，后期注釋法學派完全根據(jù)寺院法學者的理論建立了法人“擬制說〞。該說認為：自然人是實在的人類，而法人那么為無肉體、無精神的觀念上的存在，只不過為法律所擬制的產(chǎn)物。法律擬制說是19世紀占主流地位的學說，?德國民法典?即采此說?，F(xiàn)代國家較少采用此說。法人否認說

不成認法人存在的各種學說目的財產(chǎn)說認為，法人本身不具有獨立的人格，而是為了一定目的而存在的財產(chǎn)。受益人主體說認為，擬制的團體是不存在的，法人僅僅是形式上的權利義務的主體，而實際上的權利義務的歸屬者，只是享有法人財產(chǎn)利益的多數(shù)個人。管理人主體說認為，法人的財產(chǎn)并不是屬于法人本身所有，而屬于管理其財產(chǎn)的自然人。法人否認說一直沒有成為通說。法人實在說

該說認為，法人并不是法律虛構的，也并非沒有團體意思和利益，而是一種客觀存在的主體。

有機體說，又稱團體人格說或具體實在說。認為，法律主體是與意思能力聯(lián)系在一起的，自然人有意思能力，成為自然的有機體，而法人有團體意思，在社團法人中有社員的集合意思，在財團法人中有捐助行為意思，因此應成為社會有機體。有機體說產(chǎn)生于19世紀末期，這個時期，正是所謂從個人本位向團體本位演化的時期，有機體說強調團體的價值及其重要性，正適合于這個時期民商立法的需要。法人實在說〔續(xù)〕組織體說，認為法人是一種具有區(qū)別于其成員的個體意志和利益的組織體。法人的本質在于其具有適合為權利主體的組織：具有區(qū)別于其成員利益的個人利益的團體利益；具有自己的組織；法人組織的意志是由法人的機關實現(xiàn)的。組織體說不僅為大多數(shù)大陸法系民法學者所接受，而且也為本世紀以來的民商立法所普遍采用。我國?民法通那么?關于法人的本質即采用組織體說。依法成立有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費有自己的名稱、組織機構和場所能獨立承擔民事責任法人的條件包括組織設立合法和成立程序合法兩方面。“必要〞：法人的財產(chǎn)或者經(jīng)費，必須是其獨立擁有的；最低數(shù)額必須符合國家規(guī)定。有的學者認為該條件不應為法人成立的條件，而應是法人成立的結果。大陸法系我國公法人私法人社團法人財團法人公益法人營利法人公益法人企業(yè)法人非企業(yè)法人機關法人事業(yè)單位法人法人的分類中間法人公法人和私法人是以法人設立的目的及所依據(jù)的法律不同所作的劃分。在大陸法系國家和地區(qū)，以實現(xiàn)公共利益為目的，依據(jù)公法所設立、組織的法人為公法人。國家管理機關是典型的公法人。追求私人目的，依據(jù)私法所設立的法人為私法人。我國多數(shù)學者認為，區(qū)分公法人和私法人意義不大。社團法人和財團法人根據(jù)內部結構不同所作的劃分社團法人是指以社員權為根底的人的集合體，也稱人的組合，其成立根底在于人。它的設立必須有一定數(shù)目的社員，社員法人的意思機關為社員大會，其執(zhí)行機關為董事會。財團法人是指以實現(xiàn)一定目的而捐助的財產(chǎn)為根底而設立的法人，也稱財產(chǎn)的組合。其成立根底在于財產(chǎn)。它必須以公益為目的，有捐助財產(chǎn)及捐助章程。財團法人無社員。公益法人和營利法人企業(yè)法人企業(yè)法人是指以營利目的的，依法自主經(jīng)營，自負盈虧，獨立核算的商品生產(chǎn)、經(jīng)營法人。企業(yè)法人是我國法人中數(shù)量最多，民事活動最頻繁，財產(chǎn)流轉數(shù)額巨大，在經(jīng)濟活動中占有主導地位的一種法人。第二次全國根本單位普查結果說明，到2001年末，我國共有法人單位510.7萬個，其中，企業(yè)法人302.6萬個，占59.2%；機關、事業(yè)法人102.6萬個，占20.1%；社會團體法人10.6萬個，占2.1%；居〔村〕委會79.2萬個，占15.6%；其他法人15.7萬個，占3%。企業(yè)法人的主要特點直接從事商品生產(chǎn)或經(jīng)營，是獨立的商品生產(chǎn)或經(jīng)營者其生產(chǎn)經(jīng)營的目的的是為了營利將其所獲利潤分配給出資者為目的機關法人主要特征：依照法律或上級機關的決定成立有獨立的活動經(jīng)費具有雙重身份機關法人，是指從事國家領導和行使國家行政管理職能，以國家預算撥款作為獨立活動經(jīng)費，并因行使職權的需要而享有相應的民事權利能力和民事行為能力的法人。事業(yè)單位法人以謀求社會利益為目的從事具體社會公益事業(yè)。擁有獨立的經(jīng)費。其經(jīng)費主要來源于國家財政預算撥款，也有來源于集資入股或由集體出資或他人捐獻。受國家機關的直接管理或者隸屬于國家機關，但一般不從事國家管理活動。依照主管機關的行政命令或者經(jīng)核準登記成立。是指國家為了社會公益目的，由國家機關舉辦或者其他組織舉辦的，從事教育、科技、文化、衛(wèi)生等活動的社會效勞組織。社會團體法人是指由自然人或法人自愿組成，為實現(xiàn)會員共同意愿，按照其章程開展活動的非營利性社會組織。法人的民事權利能力的概念和特征△是指國家賦予法人參加民事法律關系，取得民事權利和承擔民事義務的資格。△法人的民事能力與社會組織從事民事行政、組織生產(chǎn)活動、科學、文化、教育、衛(wèi)生等職能不同?！魈卣鳌才c自然人的民事權利能力的區(qū)別〕：·享有的時間不同·范圍不同·受到限制法人民事權利能力的限制自然性質的限制。專屬自然人的某些權利能力的內容，如繼承權利、接受扶養(yǎng)的權利等，法人不可能享有。法律法規(guī)的限制。法人的民事權利能力依法受法律和行政法規(guī)的限制。如?公司法?規(guī)定，公司不得成為其他公司的無限責任股東。法人目的的限制。對此理論上有爭議。法人的民事行為能力的概念和特征△特征〔與自然人的民事行為能力區(qū)別〕：開始與終止內容：法人的民事行為內容和法人的民事權利能力內容的范圍相一致劃分：都是完全的民事行為能力實現(xiàn)方式：通過法定代表人進行△是國家賦予法人有以自己的意思進行民事活動，取得民事權利、承擔民事義務資格。法定代表人

及實現(xiàn)法人民事行為能力的方式法定代表人實現(xiàn)法人民事行為能力的方式：法定代表人以法人的名義直接進行民事行為法定代表人委托并授權代理人進行民事行為

民法通那么第38條規(guī)定：“依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人。〞實質：法定代表人就是享有全權代表法人行使職權的自然人，很多國家稱為法人代表人。法人的行為能力是否

受到法人目的范圍的限制△法人目的范圍對于法人活動限制的法律效力，目前主要有以下觀點：權利能力限制說：對法人權利能力限制行為能力限制說：對法人行為能力限制代表權限限制說：對法人機關代表權限制內部責任說：決定法人機關在法人內部責任△所謂目的范圍對于法人活動限制的性質問題，僅是針對企業(yè)法人而言?！鲝奈覈?合同法?第50條的規(guī)定來看，業(yè)已明確采用代表權限制說。?合同法?第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。法人的民事責任能力經(jīng)營活動說法人名義說執(zhí)行職務說?民法通那么?相關規(guī)定法人機關的概念和種類△法人機關一般由權力機關、執(zhí)行機關和監(jiān)督機關三局部構成。權力機關是法人意思的形成機關。執(zhí)行機關是法人權力機關的執(zhí)行機關，負責實現(xiàn)業(yè)已形成的法人意志，其主要負責人是法人的法定代表人。監(jiān)督機關是指對法人執(zhí)行機關的行為進行監(jiān)督檢查的機關。法人機關在其權限范圍內所為的一切行為，均為法人本身的行為，其行為后果由法人承擔?！鞣ㄈ藱C關，是根據(jù)法律或法人章程的規(guī)定，對內管理法人事務，對外代表法人從事民事活動的個人或集體。法人的分支機構法人的分支機構是法人的組成局部，它是法人在某一區(qū)域設置的完成法人局部職能的業(yè)務活動機構。法人的分支機構經(jīng)的法律地位：△肯定說：法人授權并辦理登記，可以成為獨立的民事主體△否認說：是法人的組成局部，不具有民事主體資格法人的設立法人的設立與成立法人設立的原那么：自由設立主義，又稱為放任主義特許設立主義，也稱立法特許主義：法人的設立需有專門的法令或國家特別許可。許可設立主義，又稱核準設立主義：法人設立時除了應符合法律規(guī)定的條件外，還要經(jīng)過主管行政官署的批準，主管機關依照規(guī)定進行審查，作出批準或不批準的決定。準那么設立主義，也稱登記主義：法律預先規(guī)定法人成立的條件，設立人可依照該條件設立，一旦符合法人的成立條件，無須經(jīng)過主管部門批準，就可直接到登記機關辦理登記，法人即可成立。強制設立主義：國家以法令規(guī)定某種行業(yè)或某種情況下必須設立一定法人組織。我國法人的設立原那么企業(yè)法人的設立：公司的設立，一般采準那么設立主義，但也有采許可設立主義的；非公司企業(yè)法人，屬許可設立主義。機關法人的設立：取決于憲法和相關國家機構設置法的特別規(guī)定，在設立原那么上采特許設立主義。事業(yè)單位法人的設立：原那么上采行政許可主義。社會團體法人的設立：有采特許設立主義，也有采行政許可主義的。企業(yè)法人的變更法人的合并，包括新設合并〔A+B=C〕和吸收合并〔A+B=A〕法人的分立，包括新設式分立〔A=B和C〕和派生式分立〔A=A和B〕法人組織形式的變更，如有限責任公司變更為股份其他變更。如活動范圍、財產(chǎn)、名稱、住所、隸屬關系等的變更法人變更須進行變更登記法人的清算概念：指法人消滅時，由依法成立的清算組織依據(jù)其職權清理并消滅法人的全部財產(chǎn)關系。企業(yè)法人清算分類：破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算。清算組織的主要任務：了結現(xiàn)務、收取債權、清償債務、移交剩余財產(chǎn)。法人在清算期間，其法人資格仍然存在，由清算組織代表法人進行清算內的民事行為。清算終結，應由清算人向登記機關辦理注銷登記并公告。完成注銷登記和公告，法人即歸于終止。第六章非法人組織第一節(jié)非法人組織概述一、非法人組織的概念和特征二、非法人組織應具備的要件

第二節(jié)合伙一、合伙的概念和特征二、合伙成立的條件三、合伙事務的執(zhí)行

四、合伙財產(chǎn)與債務承擔五、入伙、退伙六、合伙的解散〔案例〕第三節(jié)其他非法人組織一、個體工商戶〔案例〕二、農(nóng)村承包經(jīng)營戶三、個人獨資企業(yè)非法人組織的概念非法人組織，是指不具有法人資格但可以自己的名義進行民事活動的組織。在?合同法?中稱為其他組織。非法人組織的概念〔續(xù)〕?合同法?第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。〞非法人組織作為民事主體的特征是組織體。是由兩個以上的人組成的組織體；是具有穩(wěn)定性的組織體；是不同于法人的組織體，法律對其強制性規(guī)定較少是具有相應的民事權利能力和民事行為能力的組織體是不能完全獨立承擔民事責任的組織體非法人組織應具備的要件須是有自己目的的社會組織體須有自己的名稱須有自己能支配的財產(chǎn)或經(jīng)費應設有代表人或管理人應依法設立△以營利為目的的非法人組織，應依法進行工商登記，領取營業(yè)執(zhí)照。非營利性的非法人組織主要是指民辦非企業(yè)單位，應到民政部門登記，領取民辦非法人單位證書。非法人組織的范圍合伙：營利性合伙；非營利性合伙，如民辦非企業(yè)單位〔合伙〕個人獨資企業(yè)個體工商戶農(nóng)村承包經(jīng)營戶〔無需工商登記〕企業(yè)法人的分支機構〔有爭議〕籌建中的法人〔有爭議〕民辦非企業(yè)單位〔個體〕不具備法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)合伙的概念▲廣義:營利性合伙、非營利性合伙、及臨時性合伙?！M義:專指營利性合伙。營利性合伙，是指依法設立，由二個以上的人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享權益、共擔風險，并對合伙債務承擔無限連帶責任或局部合伙人對合伙債務承擔有限責任的營利性組織。關于?民法通那么?合伙定義合伙的法律特征是一種獨立的聯(lián)合組織〔二個以上人的聯(lián)合；具有相對的獨立性〕以合伙合同為根底是合伙人共同出資、合伙經(jīng)營的關系合伙人共同分享權益、共擔風險，對外承擔無限連帶或局部合伙人對外承擔有限責任丁和丙協(xié)議合伙興辦企業(yè)，雙方約定：丁出資金，丙出場地和廠房；合伙期間丁獲取自己出資局部的利息和局部利潤，合伙終止取回出資的本金；丙獲大局部利潤，承擔合伙的全部債務。是否為合伙？思考：甲和乙雙方協(xié)議共同出資合伙興辦企業(yè)，規(guī)定由甲一方經(jīng)營，但合伙利潤分享、風險共擔。是否為合伙？

甲乙雙方協(xié)議興辦企業(yè)，規(guī)定甲方只拿固定工資，乙方獲取全部利潤。是否為合伙？合伙中的共同經(jīng)營問題合伙成立的條件

須有兩個以上享有民事權利能力和完全民事行為能力的自然人或法人、其他組織須簽訂合伙協(xié)議合伙人共同出資合伙企業(yè)的成立還須具備的條件：各合伙人實際繳付的出資；有合伙企業(yè)的名稱〔其中應注明普通合伙、特殊普通合伙或有限合伙〕；有經(jīng)營場所；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。待成立的合伙企業(yè)具備上述條件，經(jīng)登記機關登記，取得營業(yè)執(zhí)照，自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起成為合伙企業(yè)。合伙協(xié)議合伙協(xié)議是合伙的存在根底、依據(jù)，是標準合伙內部關系的文件。?合伙企業(yè)法?規(guī)定合伙企業(yè)的合伙協(xié)議必須采取書面形式。?民事通那么?未規(guī)定個人合伙必須采取書面形式。當事人之間沒有書面合伙協(xié)議的：①只要口頭協(xié)議是當事人真實的意思表示，各方對協(xié)議的內容不發(fā)生爭議，應認定合伙成立；②對爭議的口頭協(xié)議，如果具備合伙的其他條件，并有兩個以上無利害關系人證明的，可以認定合伙關系。合伙事務的執(zhí)行合伙事務的執(zhí)行：指合伙事務執(zhí)行人對外代表合伙組織，進行民事活動。執(zhí)行事務合伙人：指對外代表合伙組織進行民事活動的人。執(zhí)行事務合伙人有二種情況：△全體合伙人。合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利?！灿邢藓匣锶顺狻场靼凑蘸匣飬f(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務。有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。合伙事務的執(zhí)行

——應經(jīng)全體合伙人同意的合伙事務除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的以下事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意：改變合伙企業(yè)名稱；改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利；以合伙企業(yè)名義為他人提供擔?！灿邢藓匣锶丝梢詫⑵湓谟邢藓匣锲髽I(yè)中的財產(chǎn)份額出質；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外〕；聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。合伙人的禁業(yè)合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。合伙財產(chǎn)的概念和構成全體合伙人的出資。合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利出資，也可以用勞務出資〔有限合伙人不得以勞務出資〕。合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)依法取得的其他財產(chǎn)，如接受贈與的財產(chǎn)合伙財產(chǎn)，是指合伙人的出資、以合伙名義取得的收益和依法取得的其他財產(chǎn)。合伙財產(chǎn)的所有權合伙人出資的所有權：△個人合伙中的出資：?民法通那么?未明確規(guī)定△合伙企業(yè)中的出資：通常認為為合伙人共有對合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)：法律規(guī)定為合伙人共有財產(chǎn)是按份共有，還是共同共有？是按份共有，還是共同共有？是合伙人共有，還是各合伙人個人所有？合伙財產(chǎn)的管理和使用不管合伙財產(chǎn)所有權性質如何，都由全體合伙人統(tǒng)一管理和使用問題：勞務出資是否統(tǒng)一管理和使用？合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請求分割合伙企業(yè)的財產(chǎn)；但是，本?合伙企業(yè)法?另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉移或者處分合伙企業(yè)財產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對抗善意第三人。除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者局部財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者局部財產(chǎn)份額時，應當通知其他合伙人。合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購置權；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應當提前三十日通知其他合伙人。合伙財產(chǎn)的管理和使用

合伙債務合伙債務的概念：是以合伙的名義對第三人所欠的一切債務。合伙債務承擔的原那么：各合伙人對合伙債務承擔無限＋連帶責任。承擔無限連帶責任的例外合伙債務承擔的順序合伙人對合伙債務承擔無限責任?合伙企業(yè)法?第2條第2款規(guī)定：普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。本法對普通合伙人承擔責任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。?民法通那么?第35條第1款規(guī)定：“合伙的債務，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔清償責任。〞無限責任，是指合伙人對合伙債務不以其出資額為限，而應以其全部財產(chǎn)承擔清償債務的責任。合伙人對合伙債務承擔連帶責任連帶責任，是指每一個合伙人都有義務清償合伙的全部債務的責任。連帶責任包括了兩層關系：△外部關系：合伙人與合伙的債權人間的關系△內部關系：承擔清償合伙債務的合伙人和未承擔清償合伙債務的合伙人之間的關系示例合伙企業(yè)資產(chǎn)2萬甲出資1萬乙出資5千丙出資5千債權人丁5萬合伙財產(chǎn)缺乏以清償，尚有3萬債務。對3萬甲、乙、丙承擔無限＋連帶責任承擔無限連帶責任的例外特殊普通合伙企業(yè)中：一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因成心或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。有限合伙企業(yè)中:有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。但第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。

合伙債務承擔的順序到期合伙債務是首先用合伙財產(chǎn)承擔，還是首先用合伙人個人財產(chǎn)承擔，還是不分先后順序承擔？當?shù)狡诤匣飩鶆张c合伙人到期個人債務同時存在時，合伙財產(chǎn)和個人財產(chǎn)用于清償合伙債務、合伙人個人債務的順序如何確定？——首先用合伙財產(chǎn)承擔——合伙財產(chǎn)首先用于清償合伙債務——個人財產(chǎn)首先用于清償個人債務在有合伙人對合伙債務承擔有限責任的情況下，承擔無限責任和連帶責任的合伙人如何承擔責任？——先用合伙財產(chǎn)承擔，缺乏的再由承擔無限和連帶責任的合伙人承擔責任入伙概念：指在合伙存續(xù)期間第三人參加合伙組織并取得合伙人資格的行為。條件：△合伙企業(yè)：除合伙協(xié)議另有約定外，應經(jīng)全體合伙人同意；依法訂立書面協(xié)議△自然人之間的一般合伙：全體合伙人同意入伙的效力入伙與原合伙人依法簽訂入伙協(xié)議后即取得合伙人的資格。如果協(xié)議沒有特別約定，入伙人與原合伙人享有同等的權利。新合伙人對入伙前合伙債務承擔無限連帶責任。新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。退伙

概念：指合伙人在合伙組織存續(xù)期間退出合伙組織、消滅合伙人資格的行為。退伙的形式當然退伙〔法定退伙〕除名〔強制退伙〕自愿退伙〔聲明退伙〕退伙的效力當然退伙〔法定退伙〕是基于法律的直接規(guī)定而退伙。法定退伙原因是法律規(guī)定的，合伙人之間不能有相反約定。根據(jù)?合伙企業(yè)法?第48條規(guī)定，具體的退伙事由有：△作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；△個人喪失償債能力〔有限合伙人例外〕；△作為合伙人的法人或者其他組織依法被撤消營業(yè)執(zhí)照、責令關閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；△法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；△合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。除名〔強制退伙〕是指合伙人出現(xiàn)合伙人不履行法定或約定義務或有其他不當行為的情形后，其他合伙人可以決定該合伙人退伙。合伙人有以下情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：①未履行出資義務；②因成心或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；③執(zhí)行合伙企業(yè)事務時有不正當行為；④合伙協(xié)議約定的其他事由。條件和程序。①被強制退伙者必須存在強制退伙的情形。②必須由其他合伙人一致同意。③其他合伙人應對被強制退伙人共同作出除名決議，并應以當書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起三十日內，向人民法院起訴。聲明退伙〔自愿退伙〕是指合伙人依約定或單方面向其他合伙人聲明退伙。合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，有以下情形之一時，合伙人可以退伙：①合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；②經(jīng)全體合伙人同意退伙；③發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；④其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)