《商法》期末知識重點

《商法》期末知識重點匯總

第一章商法的一般原理

一、商法的概念和特征：

商法是調(diào)整商事主體參加的商事關系之特別私法。

其特點：

（1）商人法（2）私法（3）特別私法

二、商法的原則：

1.經(jīng)營自由：經(jīng)營的自由與限制；

（1）經(jīng)營自由：也稱經(jīng)商自由、交易自由或營業(yè)自由，是指除非依照法律

規(guī)定或整體利益不得從事經(jīng)營活動之外，行為人有權自主決定從事經(jīng)營活

動，即享有是否從事經(jīng)營活動的自由和從事何種經(jīng)營活動的自由。

（2）經(jīng)營自由與民事財產(chǎn)權觀念相互協(xié)調(diào)，發(fā)展了民事財產(chǎn)權理論和規(guī)則，

成為商法的首要原則。

（3）經(jīng)營自由的限制，包括法定限制和行業(yè)限制。法定限制，是指對權利

人經(jīng)營自由加以限制的法律規(guī)定，如公務員和未成年人不得從事營業(yè)等。

行業(yè)限制也稱整體利益限制，指權利人未事先取得某種特殊資格，即不得

從事特定營業(yè)的限制。例如未取得會計師資格的人，不得成立合伙制的會

計師事務所，不得加入會計師事務所的行業(yè)組織。

2.平等交換：等價有償?shù)囊饬x及適用；

3.企業(yè)維持：企業(yè)主體地位的維持、資本充實、盈利分配、企業(yè)重整；

4?交易便捷：形式自由、權利外觀、短期時效；

5.交易安全：公示主義、強制主義、加重責任；

6.守法經(jīng)營：商事登記、會計賬簿、特殊義務；

三、商法與民法的關系：（理解）

商法與民法均為私法，學術界通常合稱為民商法。一般認為，民法是

私法的普通法，商法是私法的特別法，商法規(guī)范是民法規(guī)范的例外和補充。

因而，商法和民法均要確保私人的人身權利和財產(chǎn)權利免受侵害，《民法

典》關于基本原則的規(guī)定，對商事活動具有規(guī)范功能。但在法律適用上，

仍然應當優(yōu)先適用商法規(guī)范，商法規(guī)范沒有規(guī)定的，應當適用民法規(guī)范。

1.假設前提不同

民法規(guī)范是以“普通之人"或"通常之人”作為預設前提的。在民法

上，人不分性別、年齡、宗教、財產(chǎn)多寡等，均享有平等的權利能力。唯

在行為能力上，民法上的人會因年齡、智力等不同而有差異。商法規(guī)范是

以"特別之人”作為預設前提的，商法規(guī)范的對象不是“特殊之人”，而

是采用法律規(guī)定的組織形式從事營利事業(yè)活動的主體。就此而言，商法不

再是規(guī)范"人”的法律，而主要是規(guī)范“營利事業(yè)”或"營業(yè)”的法律。

2.商法和民法規(guī)范的價值觀念不同

民法規(guī)范是社會運行的基礎規(guī)范，體現(xiàn)了相互幫扶、社會公平、公序

良俗等社會理念，采納了無償性推定條款。商法規(guī)范基于商人、企業(yè)或經(jīng)

營者及其信的營利性，強調(diào)等價有償、經(jīng)濟性和有償性推定條款。在商事

關系中，只要當事人沒有約定為無償合同，就推定為有償合同。在商事經(jīng)

營中，現(xiàn)行法律要求企業(yè)承擔安全保障義務和加重責任。

3.商法和民法規(guī)范的技術處理不同

民法規(guī)范是普通的私法規(guī)范，立法者強調(diào)民法規(guī)范的普適性和原則性。

裁判者注重演繹法的適用，盡力發(fā)現(xiàn)復雜之生活關系的共性，并將其納人

既有的民法規(guī)范體系。商法規(guī)范是特別私法規(guī)范，關注商業(yè)活動的特殊性

以及商法規(guī)范的社會適應性。立法者認可民法規(guī)范之外的特別規(guī)范，以適

應社會生活關系的現(xiàn)實調(diào)整需求。裁判者重視發(fā)現(xiàn)生活關系的個性，強調(diào)

歸納法的適用，在客觀上弱化了民法規(guī)范的適用。

4.商法和民法規(guī)范的責任觀念不同

民法規(guī)范是社會運行的基礎規(guī)范，強調(diào)社會倫理的價值。在侵權責任

分擔上，民法規(guī)范堅持過錯責任的主導地位，強調(diào)公平原則及公平責任的

適用，過錯和公平觀念成為確定風險負擔的重要依據(jù)。商法規(guī)范構建在商

人或企業(yè)及其營業(yè)的基礎上，更強調(diào)經(jīng)濟倫理。商法重視連帶責任和嚴格

責任的適用，關注對相對人或消費者利益的保護。

四、商法與經(jīng)濟法：（理解）

1.法律關系的范圍不同

經(jīng)濟法調(diào)整的是狹義的經(jīng)濟關系，即基于國家參與、管理或干預經(jīng)濟

生活而形成的各種關系，其內(nèi)容主要包括財政、預算、稅收、計劃、規(guī)劃

和產(chǎn)業(yè)政策、金融管理、市場管理等關系。而在廣義上，經(jīng)濟關系還包括

財產(chǎn)所有、使用和流轉關系。商法和民法的調(diào)整范圍基本一致。我國民法

調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關系和人身關系，商法優(yōu)先調(diào)整部分民事關系即

商事關系，其外延主要根據(jù)商人或企業(yè)或其營業(yè)而定，商法調(diào)整的內(nèi)容主

要是財產(chǎn)所有、使用、流轉關系，以及有關商人或企業(yè)的人格權關系。

2.法律關系的主體不同

經(jīng)濟法律關系是國家參與、管理或干預經(jīng)濟而形成的法律關系，國家

是經(jīng)濟法律關系的重要主體，商人或企業(yè)在從事經(jīng)營活動中，必然與國家

之間發(fā)生經(jīng)濟法律關系。商事關系主要是指商人或企業(yè)之間發(fā)生的，或者

商人、企業(yè)與消費者之間發(fā)生的財產(chǎn)關系和人身關系，商人或企業(yè)是核心

的法律主體。

3.法律關系的性質和調(diào)整手段不同

經(jīng)濟法反映的是國家與相對人之間的管理和被管理、領導和被領導、

干預和被干預的關系，故經(jīng)濟法律關系具有公法關系屬性，帶有行政導向

性。國家在管理、領導和干預經(jīng)濟關系時，要秉持與行政法原則相似的原

則，即行政法治原則、適度性原則、互動性原則、程序正當原則。商法主

要屬于私法范疇，調(diào)整的是特定范圍的私人關系，通常不涉及與國家之間

的管理、領導和干預關系。商法在調(diào)整商事關系時，既要遵循民法原則，

又要結合商法調(diào)整對象的特點，秉持經(jīng)營自由、企業(yè)維持、交易便捷、交

易安全和企業(yè)守法等原則。

商法和經(jīng)濟法是我國法律體系的組成部分，兩者之間既有差異，又有

聯(lián)系。商法雖崇尚經(jīng)營自由，但商人或企業(yè)經(jīng)營時，也要依法辦理商事登

記，并在法律規(guī)定的范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動，遵守國家關于市場準入、稅收、

產(chǎn)業(yè)管理、金融管理、消費者權益保護等強行法的規(guī)定。在遵守法律規(guī)定

的前提下，商人、企業(yè)或經(jīng)營者享有最大程度的經(jīng)營自由。

第二章商事主體

一、商事主體

概念：也稱商事法律關系主體、商主體，是指依照商法的規(guī)定具有商事權

利能力和商事行為能力，能夠以自己的名義獨立從事商事行為，在商事法

律關系中享有權利和承擔義務的個人和組織。

法律特征：

1.商事主體由商法法定；

2.商事主體依法具有商事能力；

3.商事主體的身份或資格經(jīng)商事登記而取得；

4.以從事營利性活動為其常業(yè)。

二、商事能力

概念：又稱商事主體資格，指商事主體獨立從事商事活動，享有權利和承

擔義務的資格和能力，包括商事權利能力和商事行為能力。

特征：

1.是權利能力與行為能力的統(tǒng)一；

2.不同主體的商事能力的內(nèi)容具有差異性；

3.商事能力因登記而確立。

特別限制（理解）：

1.對未成年人商事能力的限制；

2.對公務人員商事能力的限制；

3.對外國人商事能力的限制（其商事活動采用四種形式：

第一，按照我國法律設立的具有我國商事主體資格的外商投資企業(yè)；

第二，外國企業(yè)依法設立分支機構從事經(jīng)營活動；

第三，外國企業(yè)依法設立常駐代表機構；第四，外國企業(yè)經(jīng)批準直接從事

生產(chǎn)經(jīng)營活動。）、

三、商事登記

適用對象：市場主體

是指在中華人民共和國境內(nèi)以營利為目的從事經(jīng)營活動的下列自然人、法

人及非法人組織：

（一）公司、非公司企業(yè)法人及其分支機構；

（二）個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)及其分支機構；

（三）農(nóng)民專業(yè)合作社（聯(lián)合社）及其分支機構；

（四）個體工商戶；

（五）外國公司分支機構；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他市場主體。

第三章商事行為

一、商事行為的概念和特征：

概念：又稱商行為、商業(yè)行為、營業(yè)行為，是指商人經(jīng)營或從事營利事業(yè)

的各種營利行為。

特點：

1.以營利為目的的法律行為；

2.經(jīng)營性行為；

3.商事主體從事的行為；

4.體現(xiàn)商事經(jīng)營特點的行為；

5.受法律嚴格規(guī)范和約束的行為

二、商事行為的種類

1.根據(jù)商事行為的雙方是否均為商人：單方商事行為與雙方商事行為

單方商事行為，亦稱混合交易行為，是指行為人一方為商事主體而另一方

不是商事主體所從事的行為。

雙方商事行為是指當事人雙方都作為商事主體而從事的行為。

2.根據(jù)商法對商事行為進行調(diào)整的共性和特性的不同：一般商事行為與特

殊商事行為；

一般商事行為是指在商事交易中具有共性，并受商法規(guī)則調(diào)整的行為。

特殊商事行為是指在商事交易中具有個性，并受商法中的特別法（專門法、

單行法）或特別規(guī)則調(diào)整的商事行為。

3.根據(jù)行為的客觀性質和是否附加條件為標準：絕對商事行為與相對商事

行為；

絕對商事行為，亦稱"客觀商事行為”，指僅根據(jù)行為的形式或性質以及

法律的規(guī)定而必然確定為商事行為的行為。

相對商事行為，亦稱“主觀商事行為”"營業(yè)商事行為”，它是指在法律

所列舉的范圍內(nèi)、僅由商人實施或僅基于目的實施時方可認定為商事行為

的行為。

4?依據(jù)商事行為在同一經(jīng)營活動中引起商事關系成立的作用不同：基本商

事行為與輔助商事行為；

基本商事行為是指直接從事經(jīng)營的商事行為。

輔助商事行為，又稱附屬商事行為，是指行為本身并不直接達到商事主體

欲達到的營利目的，但能對以營利為目的的商事行為的實現(xiàn)起輔助作用的

商事行為。

5?依據(jù)商事行為的認定由法律直接規(guī)定還是需根據(jù)行為性質推定的不同：

必然商事行為與推定商事行為

必然商事行為又稱固有商事行為，是指由商事主體實施的經(jīng)營行為，或商

法典明確列舉規(guī)定，即便非商事主體實施亦應認定其商事行為性質的行為。

推定商事行為又稱準商事行為，是指不能依據(jù)商法規(guī)定直接認定，必須在

商法規(guī)定或事實的基礎上加以推定才能確認其性質的商事行為。

三、營業(yè)

營業(yè)概念：是指運營中的營利事業(yè)，既包括組織和經(jīng)營活動，也包括財產(chǎn)

關系。

特點：

1.與商事主體聯(lián)系在一起；

2.應該遵守法律，且應該為人知悉、不違背善良風俗；

3.可以成為權利的客體；

4.綜合性行為（法律關系）

營業(yè)轉讓：是指商事主體將其擁有的組織化的營業(yè)全部或部分轉讓給受讓

人的行為。它既包括經(jīng)營者地位的轉移，也包括營業(yè)財產(chǎn)的轉讓。其實質

是特定經(jīng)營權的讓與。

連鎖經(jīng)營：是指若干商事主體在商品銷售營業(yè)中，通過取得同一特許經(jīng)營

權、使用統(tǒng)一商號等方式，經(jīng)營同類商品、接受同一貨源，進行統(tǒng)一管理、

共享規(guī)模效益，但各自分散獨立核算經(jīng)營的一種現(xiàn)代商業(yè)營業(yè)模式。連鎖

經(jīng)營是一種特殊的商事行為。

第四章公司法

一、公司法概述

（一）公司的概念與特征

概念：是指依照我國《公司法》在中國境內(nèi)設立的、由股東出資組成的、

從事營利性經(jīng)營活動的企業(yè)法人。

特征：

1.營利性：營利性特征有兩層含義：一是設立公司的目的是獲取利潤；

二是公司應連續(xù)地從事同性質的經(jīng)營活動。

2.社團性：社團性亦稱聯(lián)合性，是指公司作為社團法人應為人的組合或

資本的結合，其股東和股權一般具有多元性。

3.法人性：法人性是公司的重要特征。公司作為法人必須具備以下條件：

一是須依法設立，二是須有獨立的財產(chǎn)，三是能夠獨立地承擔民事責任。

公司的種類

（一）無限公司、有限公司、股份有限公司和兩合公司（按照公司及公司

股東對公司債務所負責任的不同）

（二）人合公司、資合公司及人合兼資合公司（按照公司信用基礎的不同）

（三）封閉式公司與開放式公司（按照公司資本募集方式及出資轉讓的方

式不同）

（四）母公司和子公司（按照一個公司對另一個公司的控制和依附關系）

（五）總公司和分公司（按照公司的獨立性）

（六）本國公司、外國公司和跨國公司（按照公司的國籍）

（七）一人公司和國有獨資公司

（八）上市公司和非上市公司（根據(jù)股份公司的股票是否獲準上市交易）

（二）公司的設立

公司設立，是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格所進行的一系列法

律行為的總稱。其設立形式有：

1?發(fā)起設立：指公司的資本由發(fā)起人全部認購，不向發(fā)起人之外的任何人

募集而設立公司的方式。

2?募集設立：指發(fā)起人僅認購公司一定比例的股份，其余部分向外公開募

集而設立公司的方式。

二、公司的資本制度

（-）公司資本的構成

《公司法》第27條：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土

地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，

法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作

價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

《市場主體登記管理條例》第13條第2款：“出資方式應當符合法律、行

政法規(guī)的規(guī)定。公司股東、非公司企業(yè)法人出資人、農(nóng)民專業(yè)合作社（聯(lián)

合社）成員不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定

擔保的財產(chǎn)等作價出資。"

（二）公司資本制度的類型

L法定資本制：又稱確定資本制，是指公司在設立時，必須在章程中對公

司的資本總額作出明確的規(guī)定，并須由股東全部認足，否則公司即不能成

立。（我國：05年以前為嚴格的法定資本制，05年以后為緩和的法定資本

制）詳見《公司法》26、80條

2.授權資本制：是指在公司設立時，資本總額雖應記載于章程，但并不要

求發(fā)起人全部認足，只認定并繳付資本總額中的一部分，公司即可成立；

未認定部分，授權董事會根據(jù)需要，可隨時發(fā)行新股募集之。

3.折中資本制：又稱認可資本制，是介于法定資本制和授權資本制之間的

一種公司資本制度。在不同國家的公司法中表現(xiàn)形式和具體內(nèi)容有所差異。

（三）出資

股東出資的繳納：

《公司法》第26條第1款、第28條第1款

第二十六條有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東

認繳的出資額。

法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本

最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

決議：

第四十三條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司

章程規(guī)定。

股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及

公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以

上表決權的股東通過。

股份的種類【多選】

1?依股東享有權益和承擔風險的大?。浩胀ü珊蛢?yōu)先股;

2.依股份是否以金額表示：額面股和無額面股；

3.依是否在股票上記載股東的姓名：記名股和無記名股；不記名股？

4.依股份有無表決權：表決權股和無表決權股。

股東代表訴訟

概念：又稱股東派生訴訟或股東衍生訴訟，是指當公司的合法權益受到不

法侵害而公司卻怠于起訴時，符合法定條件的股東有權為了公司的利益以

自己的名義直接向人民法院提起的訴訟。

制度:

1?公司內(nèi)部救濟前置（前提條件：窮盡公司內(nèi)部救濟的原則）

2.被告：董事、高級管理人員和侵犯公司合法權益的其他人

3.原告：（1）有限責任公司的股東；（2）股份有限公司連續(xù)180日以上

單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東

第一百五十一條公司權益受損的股東救濟

董事、高級管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責任

公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百

分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任

公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形

的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行

董事向人民法院提起訴訟。

監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事

收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三

十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到

難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直

接向人民法院提起訴訟。

他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東

可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

股東會

概念：股東會泛指在各類公司中由全體股東組成的公司權力機構，它包括

股份有限公司的股東大會和有限責任公司的股東會。

職權：

（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事

的報酬事項；

（三）審議批準董事會的報告；

（四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

（五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；

（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

（八）對發(fā)行公司債券作出決議；

（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（十）修改公司章程；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權。對前款所列事項股東以書面形式一致

表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決

定文件上簽名、蓋章。

董事會

概念：董事會是由股東會選舉產(chǎn)生的，由全體董事組成的行使經(jīng)營決策和

管理權的公司必設的集體業(yè)務執(zhí)行機關。

職權：董事會對股東會負責，行使下列職權：

（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作;

（二）執(zhí)行股東會的決議；

（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

（四）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；

（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

（八）決定公司內(nèi)部管理機構的設置；

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定

聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；

（十）制定公司的基本管理制度；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權。

監(jiān)事會

概念：監(jiān)事會是對公司的業(yè)務活動進行監(jiān)督和檢查的公司常設機構。

職權：不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權：

（-）檢查公司財務；

（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、

行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建

議；

（三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級

管理人員予以糾正；

（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持

股東會會議職責時召集和主持股東會會議；

（五）向股東會會議提出提案;

（六）依照本法第一百五H■■一條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；

（七）公司章程規(guī)定的其他職權。

公司的分立

第一百七十六條公司分立前的債務承擔

公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。但是，公司在分立前與

債權人就債務清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

第五章非公司企業(yè)法

個人獨資企業(yè)的概念和特征

概念：是指依法在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人

所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。

特征：

1.一個自然人投資；

2.不具有法人資格；

3.投資人對企業(yè)財產(chǎn)依法享有所有權和經(jīng)營管理權；

4.投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)的債務承擔無限責任。

設立條件：

1?投資人為一個自然人；

2.有合法的企業(yè)名稱；

3?有投資人申報的出資；

4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；

5.有必要的從業(yè)人員。

合伙企業(yè)

概念：是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設立的普通合伙

企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

分類：

1.普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)；

普通合伙企業(yè)，是指由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限

連帶責任的合伙企業(yè)。

有限合伙企業(yè)，是指由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙

企業(yè)債務承擔無限連帶責任、有限合伙人則以其出資額為限對合伙企業(yè)承

擔責任的合伙企業(yè)。

2.一般普通合伙和特殊普通合伙

一般普通合伙，是指由3個以上的普通合伙人訂立合伙協(xié)議，各合伙人對

合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的合伙企業(yè)。

特殊普通合伙，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務，部分合

伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限責任或無限連帶責任，部分合伙人以其在合

伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任的專業(yè)服務機構。

設立條件：

1?普通合伙設立條件

第十四條設立合伙企業(yè)，應當具備下列條件：

（一）有二個以上合伙人。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能

力；

（二）有書面合伙協(xié)議；

（三）有合伙人認繳或者實際繳付的出資；

（四）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

2?有限合伙設立條件

(I)由2-50合伙人設立，至少有1個普通合伙人

(2)合伙企業(yè)名稱應標明"有限合伙”字樣

責任承擔

1.合伙企業(yè)的利潤分配和虧損分擔

合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)

議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人

按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、

分擔。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人

承擔全部虧損。除非合伙協(xié)議另有約定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分

配給部分合伙人。

2.合伙企業(yè)債務承擔中的具體責任

(1)合伙企業(yè)的財產(chǎn)責任

(2)普通合伙人的無限連帶責任

(3)特殊的普通合伙人的責任

(4)有限合伙人的責任

第六章商業(yè)銀行法與支付法

商業(yè)銀行的概念和特征

概念：是依據(jù)《商業(yè)銀行法》與《公司法》設立的吸收公眾存款、發(fā)放貸

款、辦理結算等業(yè)務的企業(yè)法人。

特征：

1.經(jīng)營目的的利潤最大化；

2.是從事商業(yè)性信用貨幣業(yè)務的金融機

3.是儲蓄銀行而非投資銀行

設立條件

設立商業(yè)銀行，應當具備下列條件:

（一）有符合本法和《中華人民共和國公司法》規(guī)定的章程；

（二）有符合本法規(guī)定的注冊資本最低限額；

（三）有具備任職專業(yè)知識和業(yè)務工作經(jīng)驗的董事、高級管理人員；

（四）有健全的組織機構和管理制度；

（五）有符合要求的營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務有關的其他設施。

設立商業(yè)銀行，還應當符合其他審慎性條件。

業(yè)務

商業(yè)銀行可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務：

（一）吸收公眾存款；

（二）發(fā)放短期、中期和長期貸款；

（三）辦理國內(nèi)外結算；

（四）辦理票據(jù)承兌與貼現(xiàn)；

（五）發(fā)行金融債券；

（六）代理發(fā)行、代理兌付、承銷政府債券；

（七）買賣政府債券、金融債券；

（八）從事同業(yè)拆借；

經(jīng)營原則

1商業(yè)銀行以安全性、流動性、效益性為經(jīng)營原則，實行自主經(jīng)營，自擔風

險，自負盈虧，自我約束。

2商業(yè)銀行依法開展業(yè)務，不受任何單位和個人的干涉。

3商業(yè)銀行以其全部法人財產(chǎn)獨立承擔民事責任。

票據(jù)的概念和特征

概念：廣義是指用以證明或以設定權利為目的而制成的書面憑證。狹義指

出票人依法簽發(fā)的約定自己或委托他人于到期日無條件按票面金額向收款

人或持票人付款的有價證券。

特點：L是設權證券；2.是金錢債權證券；3.是要式證券；4.是無因證券；

5.是文義證券

功能：L匯兌；2.支付；3.信用；4.融資

票據(jù)法與票據(jù)法上的法律關系

票據(jù)關系：指由票據(jù)法所確認和規(guī)范的基于當事人的票據(jù)行為而發(fā)生的票

據(jù)權利義務關系。

非票據(jù)關系：指由票據(jù)法直接規(guī)定的非直接由票據(jù)行為產(chǎn)生但與票據(jù)行為

有密切關聯(lián)的法律關系。

票據(jù)行為的概念和特征

概念：

廣義：指以產(chǎn)生、變更或消滅票據(jù)權利義務關系為目的的法律行為，包括

出票、背書、承兌、保證、保付，以及付款、參加付款、劃線、涂銷等。

狹義：指以發(fā)生或轉移票據(jù)上權利、負擔票據(jù)上債務為目的的要式法律行

為。包括出票、背書、承兌、保證、參加承兌、保付六種。

特征：1.要式性2.文義性3.無因性4.獨立性

票據(jù)權利：指持票人向票據(jù)債務人請求支付票據(jù)金額的權利，包括付款請

求權和追索權。

付款請求權：是指持票人對匯票的承兌人、本票的出票人、支票的保付人

等付款人行使請求其支付票據(jù)金額的權利。

追索權：是指因持票人在不能獲得付款或匯票承兌被拒絕等法定原因發(fā)生

時，向其前手請求支付票據(jù)金額的權利。

匯票的概念和種類：

概念：是出票人簽發(fā)的，委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付

確定的金額給收款人或持票人的票據(jù)。

種類：

1.銀行匯票和商業(yè)匯票；

2.即期匯票和遠期匯票；

3.定日付款匯票、出票后定期付款匯票、見票后定期付款匯票

載明事項

匯票必須記載下列事項：

（一）表明"匯票”的字樣；

（二）無條件支付的委托；

（三）確定的金額；

（四）付款人名稱；

（五）收款人名稱；

（六）出票日期；

（七）出票人簽章。

匯票上未記載前款規(guī)定事項之一的，匯票無效。

絕對必要記載事項：指出票人必須在匯票上作記載，否則匯票無效的事項。

相對必要記載事項：指在出票時應當記載，但如果沒有記載，票據(jù)法另有

補充規(guī)定，匯票并不因此無效的事項，如付款日期、付款地、出票地等。

任意記載事項：指法律允許當事人自行選擇記載，不記載不影響票據(jù)效力，

記載則產(chǎn)生票據(jù)效力的事項。

禁止記載事項：指法律禁止在票據(jù)上記載的事項。有記載本身事項無效和

因記載使匯票無效的事項。

匯票的背書

1?背書的種類

（I）轉讓背書：

一般轉讓背書：完全背書（載明被背書人的轉讓背書）和空白背書

特殊轉讓背書：禁止轉讓背書、無擔保背書和回頭背書（以匯票上已有的

債務人為被背書人的背書）

（2）非轉讓背書

委托取款背書：是持票人以行使票據(jù)的的權利為目的而委托被背書人代為

領取票款的背書

設質背書：是指持票人以票據(jù)權利設定質權為目的所進行的背書

2.匯票背書的格式和內(nèi)容

3?背書的連續(xù)

4?背書的效力

匯票的承兌：是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付票據(jù)金額的票據(jù)行為。

提示承兌：指持票人向付款人出示匯票，并要求付款人承諾付款的行為。

匯票的保證：保證是由票據(jù)債務人以外的其他人充當保證人，擔保票據(jù)債

務履行的票據(jù)行為。

匯票的付款：票據(jù)付款是指付款人或承兌人在票據(jù)到期時對持票人進行的

票據(jù)金額的支付。

追索權：是指持票人在匯票到期不獲付款或期前不獲承兌或其他法定原因

發(fā)生時，向其前手請求償還票據(jù)金額及其損失的一種票據(jù)權利。

本票的概念和特征:

概念：是出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時無條件支付確定金額給收款人

或持票人的票據(jù)。

特征：1.是自付票據(jù)；2.當事人只有出票人和收款人；3.是自付證券，無

須承兌

支票概念和特征：

概念：是指出票人簽發(fā)的、委托辦理支票存款業(yè)務的銀行在見票時無條件

支付確定金額給收款人或持票人的票據(jù)。

分類：現(xiàn)金支票、轉賬支票和普通支票。

特征：1?付款人僅限于銀行或其他金融機構；2.是見票即付的即期票據(jù)；

3.是委付證券；4?其無因性受到一定的限制

第七章保險法

保險的概念基本屬性：

概念：是指投保人按照約定向保險人交付保險費，保險人按照約定承擔賠

償或給付保險金責任的一種合同關系（射幸合同）P216

基本屬性：保險是以危險為邏輯起點，以大數(shù)法則為主要數(shù)理基礎，以危

險轉移為目的的一種危險處（管）理方式

保險法的基本原則

1.最大誠信原則：指保險合同的雙方當事人在合同的訂立和履行過程中，

必須以最大的誠意履行自己的義務，互不欺騙和隱瞞，恪守合同的約定，

以免影響合同的成立和效力的存續(xù)。

最大誠信原則在保險法上主要體現(xiàn)為三項規(guī)則：投保人的告知義務、保險

人的說明義務、保險人的棄權與禁止反言規(guī)則。

2.保險利益：是指投保人或者被保險人對保險標的具有的法律上承認的利

益，是在保險事故發(fā)生時可能遭受減損的利益。

3.損失補償原則：是指在保險期限內(nèi)發(fā)生保險事故致使被保險人遭受損失

時，保險人在責任范圍內(nèi)對被保險人遭受的損失進行補償。

該原則要求被保險人獲得的保險賠償不能超過其實際遭受的經(jīng)濟損失。損

失補償原則在保險法上主要表現(xiàn)為如下規(guī)則：超額保險的無效規(guī)則、重復

保險的比例分攤、保險代位權規(guī)則、保險委付規(guī)則等。

保險代位權：指保險人就被保險人遭受的損失全額支付保險金之后，可以

向就該損失對被保險人負有賠償責任的第三人請求賠償?shù)臋嗬?/p>

保險合同的概念和特點

概念：指投保人與保險人之間約定保險權利義務關系的協(xié)議

特征：1.是射幸合同；2.是非要式合同；3.是諾成合同；4.是屬人性合同；

5.繼續(xù)性、雙務有償性、附合性

保險合同的分類

1?以保險標的為劃分標準：人身保險和財產(chǎn)保險

2.以保險金賠付方式的不同：損失填補保險和定額給付保險

3.以實施方式為劃分標準：自愿保險和強制保險

4.以保險危險轉移的層次為劃分標準：原保險和再保險

保險合同的條款解釋

（一）疑義利益解釋原則

第三十條？采用保險人提供的格式條款訂立的保險合同，保險人與投保人、

被保險人或者受益人對合同條款有爭議的，應當按照通常理解予以解釋。

對合同條？款有兩種以上解釋的，人民法院或者仲裁機構應當作出有利于被

保險人和受益人的解釋。

（二）合理期待原則

是指保險合同當事人就合同內(nèi)容的解釋發(fā)生爭議時，如果合同內(nèi)容本身不

含歧義，應以投保人或被保險人對合同締約目的的合理期待為出發(fā)點對保

險合同進行解釋。

保險輔助人

保險代理人：指根據(jù)保險人的委托，向保險人收取傭金，并在保險人授權

的范圍內(nèi)辦理保險業(yè)務的單位或個人。

保險經(jīng)紀人：是基于投保人利益，為投保人與保險人訂立保險合同提供中

介服務，并依法收取傭金的機構。

保險公估人：指接受委托，專門從事保險標的或保險事故評估、勘驗、鑒

定、估損理算等業(yè)務，并按約定收取報酬的單位或個人。

第八章證券法

證券法的概念與調(diào)整對象

證券法是關于證券募集、發(fā)行、交易、服務以及對證券市場進行監(jiān)督管理

的法律規(guī)范的總和。

1.證券募集關系

2.證券發(fā)行關系

3.證券交易關系

4.證券服務關系

5.證券監(jiān)督管理關系

證券法的原則：公開、公平、公正原則（三公原則）

證券交易所的概念和特征

概念：指依法設立的，為證券集中交易提供場所和設施、組織和監(jiān)督證券

交易，實行自律管理的法人P260

特征：

1.一般都是依法設立的法人組織；

2.是證券集中交易的場所；

3.是證券交易的組織者和監(jiān)督者;

4.是自律管理的法人

證券交易所的職責：

（一）提供證券交易的場所、設施和服務；

（二）制定和修改證券交易所的業(yè)務規(guī)則；

（三）審核、安排證券上市交易，決定證券暫停上市、恢復上市、終止上

市和重新上市；

（四）提供非公開發(fā)行證券轉讓服務；

（五）組織和監(jiān)督證券交易；

（六）對會員進行監(jiān)管；

（七）對證券上市交易公司及相關信息披露義務人進行監(jiān)管；

（八）對證券服務機構為證券上市、交易等提供服務的行為進行監(jiān)管；

（九）管理和公布市場信息；

（十）開展投資者教育和保護；

（十一）法律、行政法規(guī)規(guī)定的以及中國證監(jiān)會許可、授權或者委托的其

他職能。

證券公司

概念：是指依照公司法的規(guī)定，經(jīng)證券監(jiān)督管理機構批準設立的從事證券

經(jīng)營業(yè)務的有限責任公司或股份有限公司P261

業(yè)務范圍

經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準，取得經(jīng)營證券業(yè)務許可證，證券公

司可以經(jīng)營下列部分或者全部證券業(yè)務：

（一）證券經(jīng)紀；

（-）證券投資咨詢;

（三）與證券交易、證券投資活動有關的財務顧問；

（四）證券承銷與保薦；

（五）證券融資融券；

（六）證券做市交易；

（七）證券自營；

（八）其他證券業(yè)務。

國務院證券監(jiān)督管理機構應當自受理前款規(guī)定事項申請之日起三個月

內(nèi)，依照法定條件和程序進行審查，作出核準或者不予核準的決定，并通

知申請人；不予核準的，應當說明理由。

證券公司經(jīng)營證券資產(chǎn)管理業(yè)務的，應當符合《中華人民共和國證券

投資基金法》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

除證券公司外，任何單位和個人不得從事證券承銷、證券保薦、證券

經(jīng)紀和證券融資融券業(yè)務。

證券公司從事證券融資融券業(yè)務，應當采取措施，嚴格防范和控制風

險，不得違反規(guī)定向客戶出借資金或者證券。

證券登記結算機構的概念和職能：

概念：指為證券交易提供集中的登記、存管與結算服務的不以營利為目的

的法人。其職能有：

職能：登記、存管、結算；

證券服務機構：是指專門從事證券投資咨詢業(yè)務、證券資信評級業(yè)務、證

券發(fā)行與交易的會計、審計及法律業(yè)務的機構，主要包括投資咨詢機構、

財務顧問機構、資信評級機構、會計師事務所、律師事務所、資產(chǎn)評級機

構等。

證券業(yè)協(xié)會性質和職責

性質：是依法設立的旨在對證券業(yè)進行自律性管理的具有法人資格的社會

團體組織。

職責：第一百六十四條證券業(yè)協(xié)會是證券業(yè)的自律性組織，是社會團體

法人。

證券公司應當加入證券業(yè)協(xié)會。

證券業(yè)協(xié)會的權力機構為全體會員組成的會員大會。

第一百六十五條證券業(yè)協(xié)會章程由會員大會制定，并報國務院證券

監(jiān)督管理機構備案。

證券發(fā)行的概念和分類

概念：指證券的發(fā)行者為籌集資金依法向投資者以同一條件招募和出售股

票、公司債券以及其他證券的活動。（18年以前核準制，現(xiàn)在為注冊制）

種類：

1.公司發(fā)行、金融機構發(fā)行、政府發(fā)行；

2.公募和私募；

3.設立發(fā)行和增資發(fā)行；

4.直接發(fā)行和間接發(fā)行；

5.平價發(fā)行、溢價發(fā)行、折價發(fā)行；

6.國內(nèi)發(fā)行和國外發(fā)行。

證券發(fā)行的注冊制度

第二十一條國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門依照法定條

件負責證券發(fā)行申請的注冊。證券公開發(fā)行注冊的具體辦法由國務院規(guī)定。

按照國務院的規(guī)定，證券交易所等可以審核公開發(fā)行證券申請，判斷

發(fā)行人是否符合發(fā)行條件、信息披露要求，督促發(fā)行人完善信息披露內(nèi)容。

依照前兩款規(guī)定參與證券發(fā)行申請注冊的人員，不得與發(fā)行申請人有

利害關系，不得直接或者間接接受發(fā)行申請人的饋贈，不得持有所注冊的

發(fā)行申請的證券，不得私下與發(fā)行申請人進行接觸。

第二十二條國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門應當自

受理證券發(fā)行申請文件之日起三個月內(nèi)，依照法定條件和法定程序作出予

以注冊或者不予注冊的決定，發(fā)行人根據(jù)要求補充、修改發(fā)行申請文件的

時間不計算在內(nèi)。不予注冊的，應當說明理由。

第二十三條證券發(fā)行申請經(jīng)注冊后，發(fā)行人應當依照法律、行政法規(guī)的

規(guī)定，在證券公開發(fā)行前公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定

場所供公眾查閱。

發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。

發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券。

第二十四條國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門對已作

出的證券發(fā)行注冊的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行

證券的，應當予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行注冊

決定，發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；

發(fā)行人的控股股東、實際控制人以及保薦人，應當與發(fā)行人承擔連帶責任，

但是能夠證明自己沒有過錯的除外。

股票的發(fā)行人在招股說明書等證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造

重大虛假內(nèi)容，已經(jīng)發(fā)行并上市的，國務院證券監(jiān)督管理機構可以責令發(fā)

行人回購證券，或者責令負有責任的控股股東、實際控制人買回證券。

證券發(fā)行保薦制度

概念：指證券發(fā)行人申請其證券上市交易，必須聘請依法取得保薦資格的

保薦人為其出具保薦意見，證明其發(fā)行文件中所載材料真實、完整、準確，

符合在交易所上市的條件，從而由保薦人協(xié)助發(fā)行人建立嚴格的信息披露

制度，承擔風險防范責任。

第十條發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉換為股票的公司債券，依法采取

承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券

的，應當聘請證券公司擔任保薦人。

保薦人應當遵守業(yè)務規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責，對發(fā)行

人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導發(fā)行人規(guī)范運作。

保薦人的管理辦法由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定。

公司股票的發(fā)行條件

設立股份有限公司公開發(fā)行股票

《證券法》第12條第1款：

第十二條公司首次公開發(fā)行新股，應當符合下列條件：

（一）具備健全且運行良好的組織機構；

（二）具有持續(xù)經(jīng)營能力；

（三）最近三年財務會計報告被出具無保留意見審計報告；

（四）發(fā)行人及其控股股東、實際控制人最近三年不存在貪污、賄賂、

侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序的刑事犯罪；

（五）經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。

上市公司發(fā)行新股，應當符合經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機

構規(guī)定的條件，具體管理辦法由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定。

公開發(fā)行存托憑證的，應當符合首次公開發(fā)行新股的條件以及國務院

證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件。

公開發(fā)行公司債券的條件

《證券法》第15條：

第十五條公開發(fā)行公司債券，應當符合下列條件：

（-）具備健全且運行良好的組織機構；

（二）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息;

（三）國務院規(guī)定的其他條件。

公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須按照公司債券募集辦法所列資金

用途使用；改變資金用途，必須經(jīng)債券持有人會議作出決議。公開發(fā)行公

司債券籌集的資金，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性支出。

上市公司發(fā)行可轉換為股票的公司債券，除應當符合第一款規(guī)定的條

件外，還應當遵守本法第十二條第二款的規(guī)定。但是，按照公司債券募集

辦法，上市公司通過收購本公司股份的方式進行公司債券轉換的除外。

第十七條有下列情形之一的，不得再次公開發(fā)行公司債券：

（一）對己公開發(fā)行的公司債券或者其他債務有違約或者延遲支付本

息的事實，仍處于繼續(xù)狀態(tài)；

（二）違反本法規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金的用途。

證券承銷

概念：是指發(fā)行人委托證券公司（亦稱承銷商）向證券市場上不特定的投

資人公開銷售股票、債券及其他投資證券的活動

方式：代銷、助銷、包銷和承銷團承銷

第二十六條發(fā)行人向不特定對象發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當

由證券公司承銷的，發(fā)行人應當同證券公司簽訂承銷協(xié)議。證券承銷業(yè)務

采取代銷或者包銷方式。

第三十條向不特定對象發(fā)行證券聘請承銷團承銷的，承銷團應當由主承

銷和參與承銷的證券公司組成。

證券代銷：是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結束時，將未售出

的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。

證券包銷：是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期

結束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。

承銷團承銷：亦稱聯(lián)合承銷，是指兩個以上的證券承銷商共同接受發(fā)行人

的委托向社會公開發(fā)售某一證券的承銷方式。

證券上市：是指發(fā)行人發(fā)行的證券，依法定條件和程序，在證券交易所或

其他法定交易市場公開掛牌交易的法律行為。

上市公司退市

第四十八條上市交易的證券，有證券交易所規(guī)定的終止上市情形的，由

證券交易所按照業(yè)務規(guī)則終止其上市交易。

證券交易所決定終止證券上市交易的，應當及時公告，并報國務院證券監(jiān)

督管理機構備案。

1.主動退市：指上市公司在履行必要的決策程序后，主動向證券交易所

提出申請，撤回其股票在該交易所的交易，并決定不再在交易所交易。

撤回上市：指公司完全自主決定的退市。

下市：即出現(xiàn)特殊情形時依照法定程序主動向證券交易所申請退市。

(1)回購(2)收購(3)合并(4)解散

2.強制退市：指證券交易所在出現(xiàn)交易規(guī)則規(guī)定的情形時決定終止上市公

司的股票交易。

原因：

(1)存在重大違法行為的強制退市

(2)交易狀況不符合要求的強制退市

(3)財務狀況不符合要求的強制退市

(4)未在規(guī)定期限內(nèi)改正信息披露或者規(guī)范運作等方面存在重大缺陷的

強制退市

程序：

(1)退市風險警示

(2)證券交易所作出終止股票上市的決定

(3)退市整理期

(4)摘牌

證券交易：是指對己經(jīng)發(fā)行并經(jīng)投資者認購的證券進行買賣的行為。

證券交易的一般規(guī)則

1.非依法發(fā)行的證券不得買賣：《證券法》第35條；

2.轉讓期限有限制性規(guī)定的證券，在限定期內(nèi)不得買賣：《公司法》第141

條；《證券法》第36條；

3.證券從業(yè)人員不得買賣股票：《證券法》第40條；

4.場所限制：《證券法》第37條；

5.交易方式限制：《證券法》第38條；

6?交易形式：《證券法》第39條；

7.客戶賬戶保密：《證券法》第41條；

8.收費合理：《證券法》第43條；

9.公司歸入權：《證券法》第44條；

第四十四條上市公司、股票在國務院批準的其他全國性證券交易場

所交易的公司持有百分之五以上股份的股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員，

將其持有的該公司的股票或者其他具有股權性質的證券在買入后六個月內(nèi)

賣出，或者在賣出后六個月內(nèi)又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司

董事會應當收回其所得收益。但是，證券公司因購入包銷售后剩余股票而

持有百分之五以上股份，以及有國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他情形

的除外。

前款所稱董事、監(jiān)事、高級管理人員、自然人股東持有的股票或者其

他具有股權性質的證券，包括其配偶、父母、子女持有的及利用他人賬戶

持有的股票或者其他具有股權性質的證券。

公司董事會不按照第一款規(guī)定執(zhí)行的，股東有權要求董事會在三十日

內(nèi)執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內(nèi)執(zhí)行的，股東有權為了公司的利益以

自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

公司董事會不按照第一款的規(guī)定執(zhí)行的，負有責任的董事依法承擔連

帶責任。

上市公司收購

概念：指投資者（收購人）旨在獲利特定上市公司（目標公司）股份控制

權或將該公司合并所進行的批量股份購買行為。

分類：

1?要約收購、競價收購、協(xié)議收購、其他合法收購方式

2.自愿收購、強制收購

3.部分收購、全面收購

一般規(guī)則（會判斷即可）

1?權益公開規(guī)則，也稱百分之五規(guī)則

2.臺階規(guī)則

63條第二款投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個

上市公司已發(fā)行的有表決權股份達到百分之五后，其所持該上市公司已發(fā)

行的有表決權股份比例每增加或者減少百分之五，應當依照前款規(guī)定進行

報告和公告，在該事實發(fā)生之日起至公告后三日內(nèi)，不得再行買賣該上市

公司的股票，但國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的情形除外。

3.強制要約規(guī)則

第六十五條通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其

他安排與他人共同持有一個上市公司己發(fā)行的有表決權股份達到百分之三

十時，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公

司全部或者部分股份的要約。

收購上市公司部分股份的要約應當約定，被收購公司股東承諾出售的股份

數(shù)額超過預定收購的股份數(shù)額的，收購人按比例進行收購。

4.終止上市規(guī)則

第七十四條收購期限屆滿，被收購公司股權分布不符合證券交易所規(guī)定

的上市交易要求的，該上市公司的股票應當由證券交易所依法終止上市交

易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等

條件出售其股票，收購人應當收購。

收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應當依

法變更企業(yè)形式。

5.強制接受規(guī)則

第七十四條收購期限屆滿，被收購公司股權分布不符合證券交易所規(guī)定

的上市交易要求的，該上市公司的股票應當由證券交易所依法終止上市交

易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等

條件出售其股票，收購人應當收購。

收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應當依

法變更企業(yè)形式。

6.同等條件收購規(guī)則

第七十三條采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排

與他人共同收購一個上市公司己發(fā)行的有表決權股份達到百分之三十時，

繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部

或者部分股份的要約。但是，按照國務院證券監(jiān)督管理機構的規(guī)定免除發(fā)

出要約的除外。

收購人依照前款規(guī)定以要約方式收購上市公司股份，應當遵守本法第

六十五條第二款、第六十六條至第七十條的規(guī)定。

7?轉讓股份限制規(guī)則

第七十五條在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票,

在收購行為完成后的十八個月內(nèi)不得轉讓。

持續(xù)信息披露（公開）

概念：指發(fā)行人在證券發(fā)行后仍然依照法定要求持續(xù)性地提供相關信息的

信息披露制度。

制度:

（-）上市公告書：《上市公司信息披露管理辦法》第15條

（二）定期報告

1?年度報告：《證券法》第79條、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與

格式準則》2號

2.中期報告：《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第58條

3.季度報告：中國證監(jiān)會2016年《編報規(guī)則13號》第2條

4.業(yè)績預告：《上市公司信息披露管理辦法》第25條、《上海證券交易所

股票上市規(guī)則（2019年修訂）》第11.3.1條、《科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》第

6.2.1條

5.業(yè)績快報：《上海證券交易所股票上市規(guī)則（2019年修訂）》第11.3.5

條、《科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》第6.2.2條

（三）臨時報告：指上市公司因發(fā)生可能影響其證券市場價格和投資者決

策的重大事件時，上市公司立即向證券主管機關提交并向社會公開說明事

件實際情況的報告。

重大事件（注意）

《證券法》第80、81條：

第八十條發(fā)生可能對上市公司、股票在國務院批準的其他全國性證

券交易場所交易的公司的股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者

尚未得知時，公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管

理機構和證券交易場所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前

的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。

前款所稱重大事件包括：

（-）公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；

（二）公司的重大投資行為，公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)超過

公司資產(chǎn)總額百分之三十，或者公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、質押、出售

或者報廢一次超過該資產(chǎn)的百分之三十；

（三）公司訂立重要合同、提供重大擔保或者從事關聯(lián)交易，可能對

公司的資產(chǎn)、負債、權益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；

（四）公司發(fā)生重大債務和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆盏倪`約情況；

（五）公司發(fā)生重大虧損或者重大損失;

（六）公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；

（七）公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動，董事長或

者經(jīng)理無法履行職責；

（A）持有公司百分之五以上股份的股東或者實際控制人持有股份或

者控制公司的情況發(fā)生較大變化，公司的實際控制人及其控制的其他企業(yè)

從事與公司相同或者相似業(yè)務的情況發(fā)生較大變化；

（九）公司分配股利、增資的計劃，公司股權結構的重要變化，公司

減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定，或者依法進入破產(chǎn)程序、被

責令關閉；

（十）涉及公司的重大訴訟、仲裁，股東大會、董事會決議被依法撤

銷或者宣告無效；

（十一）公司涉嫌犯罪被依法立案調(diào)查，公司的控股股東、實際控制

人、董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被依法采取強制措施；

（十二）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。

公司的控股股東或者實際控制人對重大事件的發(fā)生、進展產(chǎn)生較大影響的，

應當及時將其知悉的有關情況書面告知公司，并配合公司履行信息披露義

務。

第八十一條發(fā)生可能對上市交易公司債券的交易價格產(chǎn)生較大影響的重

大事件，投資者尚未得知時，公司應當立即將有關該重大事件的情況向國

務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易場所報送臨時報告，并予公告，說明事

件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。

前款所稱重大事件包括：

（一）公司股權結構或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生重大變化；

（二）公司債券信用評級發(fā)生變化；

（三）公司重大資產(chǎn)抵押、質押、出售、轉讓、報廢；

（四）公司發(fā)生未能清償?shù)狡趥鶆盏那闆r；

（五）公司新增借款或者對外提供擔保超過上年末凈資產(chǎn)的百分之二十;

（六）公司放棄債權或者財產(chǎn)超過上年末凈資產(chǎn)的百分之十；

（七）公司發(fā)生超過上年末凈資產(chǎn)百分之十的重大損失；

（八）公司分配股利，作出減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定，

或者依法進入破產(chǎn)程序、被責令關閉；

（九）涉及公司的重大訴訟、仲裁；

（十）公司涉嫌犯罪被依法立案調(diào)查，公司的控股股東、實際控制人、董

事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被依法采取強制措施；

（十一）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。

證券監(jiān)督管理機構的職責

第一百六十九條國務院證券監(jiān)督管理機構在對證券市場實施監(jiān)督管

理中履行下列職責：

（一）依法制定有關證券市場監(jiān)督管理的規(guī)章、規(guī)則，并依法進行審

批、核準、注冊，辦理備案；

（二）依法對證券的發(fā)行、上市、交易、登記、存管、結算等行為，

進行監(jiān)督管理；

（三）依法對證券發(fā)行人、證券公司、證券服務機構、證券交易場所、

證券登記結算機構的證券業(yè)務活動，進行監(jiān)督管理；

（四）依法制定從事證券業(yè)務人員的行為準則，并監(jiān)督實施；

（五）依法監(jiān)督檢查證券發(fā)行、上市、交易的信息披露；

（六）依法對證券業(yè)協(xié)會的自律管理活動進行指導和監(jiān)督；

（七）依法監(jiān)測并防范、處置證券市場風險；

（八）依法開展投資者教育；

（九）依法對證券違法行為進行查處；

（+）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他職責。

第一百七十條國務院證券監(jiān)督管理機構依法履行職責，有權采取下

列措施:

（-）對證券發(fā)行人、證券公司、證券服務機構、證券交易場所、證

券登記結算機構進行現(xiàn)場檢查；

（二）進入涉嫌違法行為發(fā)生場所調(diào)查取證；

（三）詢問當事人和與被調(diào)查事件有關的單位和個人，要求其對與被

調(diào)查事件有關的事項作出說明；或者要求其按照指定的方式報送與被調(diào)查

事件有關的文件和資料；

（四）查閱、復制與被調(diào)查事件有關的財產(chǎn)權登記、通訊記錄等文件

和資料；

（五）查閱、復制當事人和與被調(diào)查事件有關的單位和個人的證券交

易記錄、登記過戶記錄、財務會計資料及其他相關文件和資料；對可能被

轉移、隱匿或者毀損的文件和資料，可以予以封存、扣押；

（六）查詢當事人和與被調(diào)查事件有關的單位和個人的資金賬戶、證

券賬戶、銀行賬戶以及其他具有支付、托管、結算等功能的賬戶信息，可

以對有關文件和資料進行復制；對有證據(jù)證明已經(jīng)或者可能轉移或者隱匿

違法資金、證券等涉案財產(chǎn)或者隱匿、偽造、毀損重要證據(jù)的，經(jīng)國務院

證券監(jiān)督管理機構主要負責人或者其授權的其他負責人批準，可以凍結或

者查封，期限為六個月；因特殊原因需要延長的，每次延長期限不得超過

三個月，凍結、查封期限最長不得超過二年；

（七）在調(diào)查操縱證券市場、內(nèi)幕交易等重大證券違法行為時，經(jīng)國

務院證券監(jiān)督管理機構主要負責人或者其授權的其他負責人批準，可以限

制被調(diào)查的當事人的證券買賣，但限制的期限不得超過三個月；案情復雜

的，可以延長三個月；

（八）通知出境入境管理機關依法阻止涉嫌違法人員、涉嫌違法單位

的主管人員和其他直接責任人員出境。

為防范證券市場風險，維護市場秩序，國務院證券監(jiān)督管理機構可以

采取責令改正、監(jiān)管談話、出具警示函等措施。

證券監(jiān)督管理機構工作人員的行為準則

（一）符合檢查、調(diào)查程序要求的義務

（二）保守商業(yè)秘密的義務

（三）忠于職守的義務

（四）辦事公開的義務

（五）兼職禁止義務

虛假陳述

概念：是指證券信息披露義務人違反信息披露義務，在證券發(fā)行和交易過

程中，對證券活動的事實、性質、前景等事項作出不實、誤導、遺漏的陳

述，致使投資者不明真相而產(chǎn)生投資損失的違法行為。

具體形態(tài)：

1?虛假記載：是指信息披露義務人在披露信息時，將不存在的情形在信息

披露文件中予以記載的行為，其中，財務報表不實是主要表現(xiàn)形式之一；

2.誤導性陳述：是指信息披露義務人在信息披露時作出使投資人對其投資

行為發(fā)生錯誤判斷并產(chǎn)生重大影響的陳述，主要體現(xiàn)為所披露事實語句在

理解上存在歧義，且這種歧義與事實不符，在此情形下，投資者無法獲得

完整、清晰、正確的信息，進而難以作出理性的投資判斷；

3?重大遺漏：是指信息披露義務人在信息披露文件中，未披露應當披露的

信息或者披露得不完全，隱瞞或遺漏了重要事項，使投資人難以對所投資

的企業(yè)有完整的判斷，造成投資人的判斷失誤。

內(nèi)幕交易

概念：指內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息進行交

易活動的行為。

第五十一條證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：

（-）發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（二）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理

人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（三）發(fā)行人控股或者實際控制的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人

員；

（四）由于所任公司職務或者因與公司業(yè)務往來可以獲取公司有關內(nèi)

幕信息的人員；

（五）上市公司收購人或者重大資產(chǎn)交易方及其控股股東、實際控制

人、董事、監(jiān)事和高級管理人員；

（六）因職務、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券交易場所、證券公司、

證券登記結算機構、證券服務機構的有關人員；

（七）因職責、工作可以獲取內(nèi)幕信息的證券監(jiān)督管理機構工作人員；

（八）因法定職責對證券的發(fā)行、交易或者對上市公司及其收購、重

大資產(chǎn)交易進行管理可以獲取內(nèi)幕信息的有關主管部門、監(jiān)管機構的工作

人員；

（九）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的可以獲取內(nèi)幕信息的其他人員。

操縱市場

概念：指通過一定的手段影響證券交易價格或證券交易量，制造虛假繁榮、

虛假價格，誘導或者迫使其他投資者在不了解真相的情況下作出錯誤的投

資決策、使操縱者獲利或減少損失的行為。

手段：

1.單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或

者連續(xù)買賣

2.與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易

3.在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易

4.不以成交為目的，頻繁或者大量申報并撤銷申報

5.利用虛假或者不確定的重大信息，誘導投資者進行證券交易

6?對證券、發(fā)行人公開作出評價、預測或者投資建議，并進行反向證券交

易

7.利用在其他相關市場的活動操縱證券市場

8.操縱證券市場的其他手段

損害客戶利益的行為

概念：指證券公司及其從業(yè)人員在證券交易活動中違背投資者真實意愿、

損害其利益的行為。

表現(xiàn)形式：

1?違背客戶的委托為其買賣證券

2.不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的確認文件

3.未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券

4.為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣

5.其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為

第十一章破產(chǎn)法

破