商法所有權(quán)轉(zhuǎn)移案例

★案例★（貨物所有權(quán)和風(fēng)險的轉(zhuǎn)移）1、天津某公司于1999年7月12日由天津發(fā)運(yùn)電腦5000臺到廣州，預(yù)計7月27日貨物可以抵達(dá)廣州。貨物啟運(yùn)后，同日天津公司在因特網(wǎng)上發(fā)布電子公告一份，將這批電腦的技術(shù)指標(biāo)、價格、預(yù)計到港時間等情況一一公示，7月14日廣州某公司在網(wǎng)上獲得這一信息后，立即發(fā)電子郵件通知天津公司，要求購買該批電腦。7月19日，雙方在網(wǎng)上就電腦價格等問題進(jìn)行討論并達(dá)成共識，為了穩(wěn)妥起見雙方又于7月22日用傳真互致加蓋公司公章的確認(rèn)書。7月29日，貨物抵達(dá)廣州后，廣州公司提貨時，發(fā)現(xiàn)因輪船底艙進(jìn)水，部分電腦包裝有海水浸漬痕跡，影響正常銷售。廣州公司提出，電腦在運(yùn)抵廣州之前已經(jīng)進(jìn)水，據(jù)此要求天津公司賠償因部分電腦不能正常銷售造成的損失。

經(jīng)調(diào)查，發(fā)現(xiàn)7月20日輪船經(jīng)過青島海域時，曾遭受臺風(fēng)侵襲，此事可能是輪船貨艙進(jìn)水的原因。【問題】1雙方買賣合同是否成立？如成立，于何時成立?2對于這批電腦的損失，何方應(yīng)承擔(dān)風(fēng)險損失？【案例評析】本案爭議涉及運(yùn)輸途中的標(biāo)的物風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間的確定。在運(yùn)輸途中的貨物買賣，通常稱為路貨買賣。這種情況通常是在海上貨物運(yùn)輸過程中，出賣人已經(jīng)把貨物裝上了開往目的地的運(yùn)輸物，然后再尋找適當(dāng)?shù)馁I主，以出賣尚在運(yùn)輸途中的貨物。路貨買賣較一般買賣有以下幾個特點：（1）在路貨買賣合同訂立時，貨物已經(jīng)脫離了出賣人的實際控制，貨物在運(yùn)輸途中發(fā)生的毀損、滅失與出賣人并沒有直接關(guān)系；（2）出賣人把貨物交付運(yùn)輸時，通常會對貨物進(jìn)行投保，出賣人與買受人簽訂買賣合同后，有關(guān)在途貨物的單據(jù)以及貨物的保險單都會轉(zhuǎn)移給買受人，所以，即使貨物發(fā)生了毀損、滅失，買受人也可以獲得保險收益。正由于路貨買賣的上述特點，有關(guān)路貨買賣標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)，在各國立法例上往往采取“在買賣合同訂立時風(fēng)險轉(zhuǎn)移給買方”的原則，也即買賣成立之后，標(biāo)的物尚未實際交付給買方，風(fēng)險已轉(zhuǎn)由買方承擔(dān)。2、SharedImaging(SI)是一家美國公司。該公司從德國的Neuromed公司購買移動磁共振成像儀(MRI)。買賣雙方一致認(rèn)為，該設(shè)備在裝運(yùn)港裝運(yùn)時還處于運(yùn)轉(zhuǎn)良好狀態(tài)，但在到達(dá)最終目的地時受損。修復(fù)該產(chǎn)品需支付28.5萬美元。兩家美國保險公司預(yù)支修理費(fèi)對買方進(jìn)行了賠償，并作為買方索賠的代位人對賣方提起訴訟，主張貨損的風(fēng)險應(yīng)由賣方承擔(dān)。貿(mào)易合同的交貨條款是CIF紐約港，買方安排并支付結(jié)關(guān)和運(yùn)至卡爾馬特市(CalumetCity，美國的最終目的地)的費(fèi)用。在付款條件之前有一項說明，“檢驗合格后接受”。合同規(guī)定MRI產(chǎn)品的所有權(quán)在Neuromed收到買方所支付的全額貨款之前仍舊歸賣方。SI公司預(yù)付了定金，但在MRI運(yùn)抵卡爾馬特市之前并未支付全部貨款。【問題】紐約聯(lián)邦法院所面臨的問題是：貨物損毀的風(fēng)險何時轉(zhuǎn)移到買方?誰承擔(dān)這批貨物的損失?【案例評析】在《美國統(tǒng)一商法典》中，CIF指的是包括貨物成本、保險費(fèi)加指定目的地運(yùn)費(fèi)在內(nèi)的目的港到岸價格?？墒?，UCC僅適用于兩個美國公司之間的貨物買賣合同。當(dāng)合同涉及到適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的不同國家的兩個公司時，CISG就高于UCC了。美國和德國(以及其他60多個國家，但不包括英國和日本)均為CISG的締約國。因此，紐約聯(lián)邦法院決定采用CISG條款來裁定買方和賣方究竟誰應(yīng)該承擔(dān)MRI貨損的風(fēng)險。雙方在合同中并沒指定何國法律為適用法律，但雙方的營業(yè)地點位于兩個不同的CISG締約國內(nèi)，而且沒有就排除CISG的適用性達(dá)成一致意見，所以，根據(jù)國際條約優(yōu)先適用原則，法院將《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》作為相關(guān)的法律應(yīng)用3、1997年中國某出口公司A與韓國某公司B簽訂一份大豆的購銷合同.合同具體規(guī)定了水份,雜質(zhì)等條件,以中國商品檢驗局證明為最后依據(jù);單價為每噸XX美元,FOB天津港,麻袋裝,每袋凈重Xx公斤,買方須于1997年8月派船只接運(yùn)貨物.B公司未按期派船前來裝運(yùn),一直延誤了數(shù)月才派船來華接貨.大豆裝船交貨,運(yùn)抵目的地后,B公司發(fā)現(xiàn)大豆生蟲,于是委托當(dāng)?shù)貦z驗機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗,并簽發(fā)了蟲害證明.A公司接到對方索賠請求,一方面拒絕賠償,另一方面要求對方支付延誤時期A方支付的倉儲保管費(fèi)及其他費(fèi)用.另外,保存在中國商品檢驗局的檢驗貨樣,至爭議發(fā)生后仍然完好,未發(fā)生蟲害?！締栴}】(1)這批貨物的風(fēng)險自何時起由賣方轉(zhuǎn)移給買方(2)A公司要求B公司支付延誤時期的大豆倉儲保管費(fèi)及其他費(fèi)用能否成立,為什么

(3)B公司的索賠請求能否成立,為什么？【答案】(l)本案中以FOB價格條件成交,風(fēng)險從貨物自裝運(yùn)港越過船舷時起由賣方轉(zhuǎn)移給買方。(2)能夠成立.因為按FOB條件,由買方指定船只并訂立運(yùn)輸合同,如果買方指定的船只不能在規(guī)定日期到達(dá),則由買方負(fù)擔(dān)一切由此而產(chǎn)生的額外費(fèi)用。(3)不能成立.因為按FOB條件,買方承擔(dān)貨物自裝運(yùn)港越過船舷以后的一切風(fēng)險.賣方只能保證大豆在交貨時的品質(zhì)規(guī)格,對運(yùn)輸途中所引起的大豆品質(zhì)變化不屬賣方責(zé)任;并且合同規(guī)定,以中國商檢局的檢驗證明為最后依據(jù),而保存在中國商檢局購驗貨樣至爭議發(fā)生后仍然完好,未發(fā)生蟲害,因此可以肯定賣方交貨時的品質(zhì)是完好的.該案責(zé)任不在賣方,B公司的索賠要求不能成立。4、某公司外銷一批鋼筋共400噸到A國的B地，約定在某年的2月底以前裝運(yùn)。由于到B地的船期不穩(wěn)定，所以在銷售確認(rèn)書上加注：在約定期間內(nèi)裝船，但以能取得艙位為前提。國外進(jìn)口商開來的信用證有效期至3月15日，最后裝船日期為2月28日。后因船艙緊張，在2月底以前僅裝出80噸，由于信用證已過期，進(jìn)口商便自動將信用證有效期延至6月30日，裝船期延至6月15日。合同是否有效？賣方是否有義務(wù)繼續(xù)履行合同？【問題】（1）本案中，雙方合同的失效是以什么為條件的？買賣契約是否于2月28日即失效？（2）2月28日前無法將400噸全部運(yùn)出時，對于未運(yùn)出部分，出口商是否還有交貨義務(wù)？（3）雙方之間的買賣契約是否因為買方對信用證和裝期的展延而延期？進(jìn)口商自動將信用證有效期及裝船期延長，出口商有無在此展延期間內(nèi)將剩余部分裝船的義務(wù)？【案情分析】（1）雙方之間的買賣契約應(yīng)該在2月28日失效。在我國的對外貿(mào)易實際業(yè)務(wù)中，主要采用三種書面合同形式：銷售合同、銷售確認(rèn)書和雙方往來的信件、電報、電傳。無論哪一種形式，都是對買賣雙方之間貨物購銷關(guān)系的確認(rèn)，具有法律上的約束力。買賣雙方必須嚴(yán)格履行合同中規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。本案中，雙方合同的失效是以繳獲條款即運(yùn)輸時間為條件的。由于合同中已規(guī)定要在約定時間內(nèi)裝船，所以在賣方?jīng)]有在約定期限內(nèi)取得艙位的情況下，合同應(yīng)該在這一期間終止時失效。但合同中同時還有“以能取得艙位為前提”的文句，因此，如果賣方能夠證明，他是在盡了最大努力的情況下而沒有取得艙位的，經(jīng)過雙方的再協(xié)商，可以將合同有效期延長。（2）如果合同在2月28日終止，雙方之間權(quán)利和義務(wù)的履行也將同時終止。因此，賣方?jīng)]有義務(wù)再將未能及時裝運(yùn)的貨物裝運(yùn)出口，發(fā)給買方，而買方也沒有接受貨物的義務(wù)和責(zé)任。（3）出口商沒有在延長期間再裝運(yùn)貨物的義務(wù)。由于雙方之間所訂立的銷售合同已于2月28日失效，因此雙方之間的契約關(guān)系已經(jīng)解除，不再具有法律上的權(quán)利和義務(wù)。賣方將信用證有效期及裝船期延長，并不構(gòu)成對賣方的任何約束。這種展延只有在與有關(guān)各方協(xié)商的基礎(chǔ)上，經(jīng)各方確認(rèn)后才具有實際意義，構(gòu)成法律上的履行關(guān)系。進(jìn)口方單方面的行為如果沒有出口方的同意，將不具有任何實際意義，因此雙方之間的買賣契約無法隨之而延期。5、中國北京A公司與美國紐約B公司一直有貿(mào)易往來關(guān)系，近年來隨著計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，雙方通過電子信箱進(jìn)行商務(wù)活動。2002年5月1日上午，北京時間9點，A公司通過電子郵件向B公司發(fā)盤，欲出售一批手工藝品，紐約時間5月2日上午8點，B公司打開電腦發(fā)現(xiàn)A公司的發(fā)盤，遂派出業(yè)務(wù)員Tom負(fù)責(zé)了解該商品的市場情況。此后的幾天里，Tom走訪了公司的新老客戶,進(jìn)行了廣泛的調(diào)查,并把調(diào)查結(jié)果向公司作了匯報.5月6日早晨8點,B公司經(jīng)過研究認(rèn)為A公司的發(fā)盤條件可以接受,電話指示Tom發(fā)出接受通知,Tom于紐約時間5月6日上午10點在去加拿大的途中,用自己攜帶的手提電腦給中國北京A公司通常的電子郵箱發(fā)出了接受通知,A公司收到時間是北京時間5月7日早晨6:22.【問題】請簡述英美法系和大陸法系對于合同成立時間的規(guī)定,你認(rèn)為在此種電子合同的情況下合同成立適用何種理論為宜?為什么?【案情分析】合同成立時間,取決于承諾何時生效,因為按照各國的法律,承諾一旦生效,合同即告成立,雙方當(dāng)事人就要受合同的約束,承擔(dān)合同所產(chǎn)生的權(quán)利與義務(wù).（1）在承諾生效問題上,英美法與大陸法分歧很大.英美法采取所謂“投郵生效原則”,規(guī)定:凡以信件、電報做出承諾時，承諾的函電一經(jīng)投郵、拍發(fā)、立即生效、合同即告成立；大陸法則采取“到達(dá)生效原則”承諾的通知必須于其到達(dá)相對人時才生效，合同亦此時才成立?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》對承諾生效的時間原則上采用“到達(dá)生效”原則。（2）對于采用計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)方式訂立合同來說，英美法中的“投郵生效原則”是不能適用的，因為網(wǎng)絡(luò)上的電子信息可以在任何不同的網(wǎng)點上發(fā)出，如發(fā)送人的營業(yè)地、發(fā)送人擁有計算機(jī)的任何地點，甚至可以用手提計算機(jī)在旅途中發(fā)出承諾的電子信息，如果采用“投郵原則”將使合同成立的地點具有很大的不確定性，甚至根本無法確定該合同究竟是在什么地點成立。而采用“收到生效原則”對于網(wǎng)絡(luò)商務(wù)合同的訂立更為適宜，因為收到信息的一方較為容易確定，有利于提供關(guān)于訂立合同地點的法律確定性。（3）就網(wǎng)絡(luò)商務(wù)合同中承諾生效的時間和地點，可以通過對收到數(shù)據(jù)電文的時間和地點加以確定而確知。1996年聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會訂立了《電子商業(yè)示范法》，第15條對此作了詳細(xì)規(guī)定：“發(fā)出和收到數(shù)據(jù)電文的時間和地點，……除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文的收到時間按下述辦法確定：（a）如收件人接受數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)，以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該指定信息系統(tǒng)的時間為收到時間；或如數(shù)據(jù)電文發(fā)給收件人的一個信息系統(tǒng)但不是指定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時間為收到時間；（b）如收件人未指定某一信息系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。”由上述規(guī)定可知，信息的發(fā)出與接收按雙方約定方式傳送電文時，則以接受電文方式在檢索到該電文時方為收到?！峨娮由虡I(yè)示范法》第4條對承諾生效的地點進(jìn)行了確定：“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有營業(yè)地的地點視為其發(fā)出地點，而以收件人設(shè)有營業(yè)地的地點視為其收到地點。就本款的目的而言：（a）如發(fā)端人或收件人沒有營業(yè)地，應(yīng)以對基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營業(yè)地為準(zhǔn)，又如果并無任何基礎(chǔ)交易，則