《行政法與行政訴訟法》第五章

具體行政行為05單擊此處添加文字內容1行政許可單擊此處添加文字內容2行政處罰單擊此處添加文字內容3行政強制一行政許可的概念二行政許可的特征第一節(jié)行政許可行政許可的基本原則三行政許可的設定事項四五行政許可的設定權限六行政許可的實施第一節(jié)行政許可行政許可的監(jiān)督檢查七

行政許可是指行政主體根據行政相對人的申請，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦予行政相對人從事某種活動的法律資格的行政行為。一、行政許可的概念1．行政許可是依法申請的行政行為2．行政許可是對一般禁止的事項許可實施的行為二、抽象行政行為的特征3．行政許可是一種外部行政行為4．行政許可是授益行政行為5．行政許可是要式行政行為三、行政許可的基本原則合法性原則是指行政主體設定和實施行政許可時，應當依照法定的權限、范圍、條件和程序。其具體含義有：1．行政許可的設定必須合法（1）設立機關必須嚴格按照法定的權限設定行政許可（2）嚴格按照法定的范圍設定行政許可（3）嚴格按照法定的條件和程序設定行政許可2．行政許可的實施必須合法合法性原則1三、行政許可的基本原則

公開原則要求有關行政許可的規(guī)定應當公布，未經公布的規(guī)定，不得作為實施行政許可的依據。而且行政許可的實施和結果，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外，也均應當公開。

公平、公正原則要求行政機關不得歧視申請人，符合法定申請條件和標準的申請人有依法取得行政許可的平等權利。公開、公平、公正原則2三、行政許可的基本原則

便民原則要求行政機關在實施行政許可的過程中，盡可能地減少環(huán)節(jié)，降低成本，從而提高辦事效率，為社會提供優(yōu)質服務。便民原則3三、行政許可的基本原則

信賴保護原則是指公民、法人或者其他組織依法取得的行政許可受法律保護，行政機關不得擅自改變已經生效的行政許可。信賴保護原則4三、行政許可的基本原則

效率原則要求行政主體在實施行政許可時，應當按照法律規(guī)定的期限辦理許可事項，不能無辜拖延，對行政許可申請應當盡量做到當場受理、當場決定。效率原則51．普通許可

普通許可是指行政主體對符合行政許可一般條件的申請人給予的行政許可，它適用于：①涉及國家安全；

②公共安全；

③經濟宏觀調控；

④生態(tài)環(huán)境保護；⑤直接關系人身健康、生命財產安全等特定活動；

⑥其他需要按照法定條件予以批準的事項。2．特別許可

特別許可是指除符合普通許可的條件外，對申請人還規(guī)定有特別限制的許可。特別許可的申請條件比普通許可更為嚴格，適用范圍更窄，它適用于：①國有土地、山林、水域、海灘的使用權出讓；

②無線電頻率的配置；

③直接關系公共利益。3．認

可：指行政主體對申請人是否具備特定技能的認定，如律師資格認可、醫(yī)師資格認可、會計資格認可、建筑企業(yè)資質認可等。4．核

準：指行政機關對行政相對人的產品和設備是否達到特殊技術標準的判斷和確定，一般通過檢驗、檢測或檢疫等方式進行審定。5．登

記：指行政機關確立相對人的特定主體資格，如企業(yè)登記、社團登記等。四、行政許可的設定事項（一）可以設定行政許可的事項《行政許可法》第13條規(guī)定了四類可以不設定行政許可的內容，防止行政許可過度地干涉社會與經濟生活。第一類，公民、法人或者其他組織能夠自主決定的事項。第二類，市場競爭機制能夠有效調節(jié)的事項。第三類，行業(yè)組織或者中介機構能夠自律管理的事項。第四類，行政機關采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的事項。四、行政許可的設定事項（二）可以不設定行政許可的事項五、行政許可的設定權限

行政許可的設定形式只限于法律、行政法規(guī)、國務院決定、地方性法規(guī)、省級政府規(guī)章，除此之外的規(guī)章和其他行政規(guī)范性文件均不能設定任何許可。（一）法律的行政許可設定權（二）行政法規(guī)的行政許可設定權（三）國務院決定的行政許可設定權

法律可以設定除了第13條之外的一切行政許可事項。

在行政許可設定權上，若法律未作規(guī)定，行政法規(guī)可以設定除了第13條之外的一切行政許可事項；若法律已設定許可事項，行政法規(guī)只能作出具體規(guī)定，不能再增設許可事項和許可條件。

國務院決定屬于其他行政規(guī)范性文件，在必要的時候，國務院可以采取發(fā)布決定的方式設定行政許可事項，實施后，除臨時性行政許可事項外，國務院應當及時報請全國人大及其常委會制定法律或者自行制定行政法規(guī)。五、行政許可的設定權限（四）地方性法規(guī)的行政許可設定權（五）省級政府規(guī)章的行政許可設定權

《行政許可法》第12條所列事項，若尚未制定法律、行政法規(guī)，地方性法規(guī)可以設定行政許可；若法律和行政法規(guī)對某一事項已設定行政許可，則地方性法規(guī)不能增設種類和條件。

《行政許可法》第12條所列事項，尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設定臨時性的行政許可。臨時性的行政許可實施滿一年需要繼續(xù)實施的，應當提請本級人民代表大會及其常務委員會制定地方性法規(guī)。

地方性法規(guī)和省級政府規(guī)章對行政許可的設定，有如下限定：①不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格和資質的行政許可，如司法考試；②不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產經營和提供服務，不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場，目的是為了避免地方保護，保證全國市場的統一。行政許可的實施1．法定的行政機關2．法律法規(guī)授權的組織3．受行政機關委托的組織行政許可實施主體1．行政許可的一般程序申請與受理程序

審查與決定

期限

聽證

變更與延續(xù)2．行政許可的特別程序（1）通過招標與拍賣等方式作出行政許可決定的程序（2）通過考試、考核等方式作出行政許可決定的程序（3）通過檢驗、檢測、檢疫作出行政許可決定的程序（4）通過登記確定主體資格的行政許可程序行政許可實施程序六、行政許可的實施行政許可的監(jiān)督檢查

行政許可監(jiān)督檢查是指行政機關糾正和查處實施行政許可中的違法行為。

行政許可監(jiān)督主要有兩種：一種是上級行政機關基于行政隸屬關系對下級行政機關實行的監(jiān)督；另一種是行政機關對被許可人的監(jiān)督。行政許可監(jiān)督檢查的概念

行政主體在監(jiān)督檢查的過程中，針對不同的情況作出不同的決定。《行政許可法》規(guī)定了以下三種監(jiān)督措施：1．責令限期改正2．行政許可的撤銷3．行政許可的注銷監(jiān)督檢查的法律后果七、行政許可的監(jiān)督檢查一行政處罰的概念二行政處罰的特征第二節(jié)行政處罰行政處罰與相關概念的區(qū)分三行政處罰的基本原則四五行政處罰的種類與設定六行政處罰的實施主體、管轄與適用第二節(jié)行政處罰行政處罰的程序七

行政處罰是指行政機關或其他行政主體依法定職權和程序對違反行政法規(guī)尚未構成犯罪的相對人給予行政制裁的具體行政行為。一、行政處罰的概念1．行政處罰主體特定2．行政處罰的對象是行政相對人二、行政處罰的特征3．行政處罰的目的是懲戒違法行為人4．行政處罰的前提是相對人實施了違反行政法律

規(guī)范的行為，但尚未構成犯罪三、行政處罰與相關概念的區(qū)分不同點制裁對象制裁主體行為的性質救濟途徑享有行政處罰權的行政機關或法律、法規(guī)授權的組織被處分的公務員只能申訴不能申請復議或提起行政訴訟共同點都是國家行政機關作出的制裁行為違反行政管理秩序的行政相對人違法政紀的國家公務員公務員所在的機關或行政監(jiān)察機關外部行政行為內部行政行為相對人可以申請復議或提起行政訴訟行政處罰行政處分三、行政處罰與相關概念的區(qū)分不同點權利性質實施處罰的主體適用的對象程序處罰的種類警告、罰款、沒收違法所得、沒收非法財物、暫扣或者吊銷許可證或執(zhí)照、責令停產停業(yè)、行政拘留刑事訴訟程序管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑五種主刑及各種附加刑共同點都是國家通過強制力剝奪違法行為人某些權利行政處罰刑罰是行政權力的一部分是司法權的一部分行政管理權限的行政機關或法律、法規(guī)授權的組織人民法院違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其他組織違反刑事法律規(guī)范的犯罪分子行政程序四、行政處罰的基本原則

處罰法定原則是依法行政原則在行政處罰中的具體體現，它包含四層意思：1．處罰依據法定2．實施處罰的主體法定3．實施處罰的職權法定4．處罰程序法定處罰法定原則1四、行政處罰的基本原則

處罰公正原則要求行政主體在行政處罰中必須依法裁判，公平地處罰違法行為人，既不能同等情況給予不同處罰，也不能不同情況給予相同處罰，另外，還不能違反公正的程序。

處罰公開原則是指行政處罰的有關規(guī)定必須向社會公開，未經公布的規(guī)定不能作為行政處罰的依據；行政處罰的內容必須向社會公開，便于人民群眾監(jiān)督。公正、公開原則2四、行政處罰的基本原則

行政處罰是法律制裁的一種形式，但又不僅僅是法律制裁，它兼有懲戒與教育的雙重功能，處罰不是目的，而是手段，通過處罰達到教育公民、法人或其他組織自覺守法的目的。處罰與教育相結合原則3四、行政處罰的基本原則1．同一違法行為觸犯了一個法律規(guī)范的處罰規(guī)則第一，行政機關不得依據同一理由和法律依據給予當事人兩次以上同種類的處罰。第二，行政機關也不得依據同一理由和法律依據給予當事人兩次以上不同種類的處罰。第三，行政機關也不得依據不同理由和同一法律依據給予行為人兩次以上的處罰。2．同一違法行為觸犯了兩個以上法律規(guī)范的處罰規(guī)則第一，行政機關不能給當事人兩次以上同種類的處罰。第二，行政機關可給予當事人兩次以上不同種類的處罰。第三，兩個以上行政機關共同查處違法行為的，可以商定由一個行政機關依法從重處罰，其他行政機關不再處罰。3．違法行為構成犯罪的不再罰一事不再罰原則4（一）行政處罰的種類五、行政處罰的種類與設定警告罰款沒收違法所得、沒收非法財物責令停產停業(yè)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照行政拘留法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰（二）行政處罰的設定五、行政處罰的種類與設定可設定（創(chuàng)設、增設）注意問題可規(guī)定法律設定各種行政處罰限制人身自由的行政處罰，只能由法律設定上位法規(guī)定了處罰的行為、種類和幅度范圍的，下位法只能在上位法規(guī)定的范圍內作出具體規(guī)定行政法規(guī)設定除限制人身自由以外的行政處罰可設定吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰地方性法規(guī)設定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰可設定暫扣企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰部委規(guī)章設定警告或者一定數量罰款的行政處罰罰款的數額由國務院規(guī)定地方政府規(guī)章設定警告或者一定數量罰款的行政處罰罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務委員會規(guī)定

行政處罰的實施主體是指能依法作出行政處罰的主體，主要包括以下四類：

1．行政機關

2．法律法規(guī)授權的組織

3．行政機關委托的組織

4．綜合執(zhí)法機關六、行政處罰的實施主體、管轄與適用（一）行政處罰的實施主體

行政處罰的管轄是指一個行政違法行為由哪個行政機關受理和實施處罰的制度。其主要內容有：

1．地域管轄

2．級別管轄

3．職能管轄

4．指定管轄六、行政處罰的實施主體、管轄與適用（二）行政處罰的管轄六、行政處罰的實施主體、管轄與適用（三）行政處罰的適用

不予行政處罰的情形有：①不滿14周歲的人有違法行為的；②精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的；③違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的；④行為屬于正當防衛(wèi)或緊急避險的；⑤違法行為已過追溯失效的；⑥因不可抗力而致違法的。不予處罰

應當從輕或減輕處罰的適用情景：①主動消除或者減輕違法行為危害后果的；②受他人脅迫有違法行為的；③配合行政機關查處違法行為有立功表現的；④已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為的。中央行政立法

從重處罰的適用情形：違法情節(jié)惡劣，造成嚴重后果的；脅迫、誘騙他人或教唆未成年人實施違法行為的；對舉報人、證人打擊報復的，等等。執(zhí)行性立法行政處罰的適用是指行政主體對違法行為人，根據違法情節(jié)給予行政處罰的制度。主要包括以下幾種：七、行政處罰的程序簡單程序1

簡易程序又稱當場處罰程序，是指對于事實清楚、后果輕微的行政違法行為，行政主體當場作出行政處罰決定的程序。

簡易程序應遵循的步驟是：①出示執(zhí)法證件，表明執(zhí)法人員身份；②說明給予行政處罰的理由和依據；③聽取當事人的陳述和申辯；④當場制作筆錄；⑤當場制作處罰決定書；⑥將行政處罰決定書當場交付當事人；⑦向所屬行政機關備案，接受監(jiān)督和檢查。一般程序2

一般程序適用的條件是：①較重處罰的案件，如對公民處以50元以上，對法人或其他組織處以1000元以上的罰款；②情景復雜，需要經過調查的案件；③對當場處罰的事實認定有分歧的案件。

一般程序應遵循的步驟是：（1）立案（2）調查取證（3）說明理由并告知權利（4）聽取當事人陳述與申辯（5）作出行政處罰決定并送達當事人聽證程序3

注意：它不是一種與簡易程序和普通程序并列的程序，而是普通程序中的一道特殊環(huán)節(jié)。

適用范圍：適用于作出責令停產停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照和較大數額罰款等行政處罰決定。

步驟：①行政機關在作出吊銷營業(yè)執(zhí)照等行政處罰之前，應告知當事人有要求舉行聽證的權利；②當事人依法提出聽證要求；③行政機關組織聽證。（一）行政處罰的決定程序

行政處罰的決定程序是行政主體查明公民、法人或者其他組織的違法行為，并給予行政處罰所應遵守的程序，它包含簡易程序、一般程序和聽證程序。

《行政處罰法》也規(guī)定，在以下情況下，可以當場收繳罰款：①依法給予20元以下的罰款；②不當場收繳，事后難以執(zhí)行；③在邊遠、水上、交通不便地區(qū)，當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經當事人提出，行政機關及其執(zhí)法人員可以當場收繳罰款。1．實行處罰機關與收繳罰款機構相分離（二）行政處罰執(zhí)行程序

行政處罰決定作出之后，當事人沒有正當理由逾期不履行法定義務，則導致強制執(zhí)行?！缎姓幜P法》規(guī)定了三種強制執(zhí)行措施：①到期不繳納罰款的，每日按罰款數額的3%加處罰款；②將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結的存款劃撥抵繳罰款；③申請人民法院強制執(zhí)行。2．行政處罰的強制執(zhí)行七、行政處罰的程序

行政處罰執(zhí)行程序是指確保行政處罰決定所確定的內容得以實現的程序。行政處罰執(zhí)行程序有以下兩項重要內容：一行政強制的概念與特征二行政強制措施第三節(jié)行政強制行政強制執(zhí)行三

行政強制是指行政主體為實現行政職能而在行政管理活動中采取強力方法的行政行為，如查封、扣押、凍結存款、強行進入住宅等。

行政強制包含行政強制措施和行政強制執(zhí)行。

1．行政強制具有強制性

2．行政強制的主體是行政主體

3．行政強制的對象是行政相對人

4．行政強制的目的是保障行政管理的順利特征一、行政強制的概念與特征概念

行政強制措施是指行政機關在實施行政管理的過程中，依法對公民人身自由進行暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財產實施暫時性控制的措施。

1．行政強制措施的主體是法定的

2．行政強制措施是為了預防和制止違法行為，或是為控制危險

3．行政強制措施具有臨時性、緊急性

4．行政強制措施具有強制性特征二、行政強制措施概念

行政強制措施是指行政機關在實施行政管理的過程中，依法對公民人身自由進行暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財產實施暫時性控制的措施。

1．行政強制措施的主體是法定的

2．行政強制措施是為了預防和制止違法行為，或是為控制危險

3．行政強制措施具有臨時性、緊急性

4．行政強制措施具有強制性特征二、行政強制措施概念1．限制公民人身自由的強制措施2．查封場所、設施或者財物的強制措施3．扣押財物的強制措施（二）行政強制措施的方式

該措施主要包括強制扣留或管束人身、強制隔離、強制治療、強制戒毒、強行帶離現場或驅散等。4．凍結存款、匯款的強制措施二、行政強制措施5．其他行政強制措施

其他行政強制措施是除以上強制措施之外的強制措施，法律根據需要可以設定其他的強制措施。（三）行政強制措施的程序二、行政強制措施1．行政強制措施的決定應經行政機關負責人批準2．由兩名以上行政執(zhí)法人員實施，并出示執(zhí)法身份證件3．通知當事人到場、履行告知義務4．聽取當事人的陳述和申辯5．制作現場筆錄6．實施查封、扣押的，制作查封、扣押清單，查封、扣押清單一式二份，由當事人和行政機關分別保存7．執(zhí)法人員和當事人簽名或者蓋章

行政強制執(zhí)行是指行政相對人不履行其應履行的法定義務時，行政機關或人民法院依法采取強制手段，迫使其履行義務。1．行政強制執(zhí)行的主體為行政機關或法院（1）行政機關自行強制執(zhí)行（2）申請人民法院強制執(zhí)行（3）可選擇的行政強制執(zhí)行2．行政相對人不履行應履行的義務，是適用行政強制執(zhí)行的前提條件3．行政強制執(zhí)行的目的是實現義務的履行4．行政強制執(zhí)行方式由法律規(guī)定概念補充三、行政強制執(zhí)行概念1．間接強制執(zhí)行措施（1）代履行

代履行又叫代執(zhí)行，是指當事人逾期不履行法定義務，由行政強制執(zhí)行機關或第三人代為履行，并向義務人征收必要費用的強制執(zhí)行方式。

注意：代履行的前提是法定義務可以由他人代為履行，若義務不可由他人代為履行，如與人身相關的拘留、隔離等，則不能適用代履行。（2）執(zhí)行罰

執(zhí)行罰是行政主體對逾期拒不履行法定義務的行政相對人，科以新的金錢給付義務，以迫使其履行的強制執(zhí)行方式。執(zhí)行罰通常表現為加處罰款或者滯納金。（