民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題34

民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題34(一)單項選擇題1.

遠大商貿(mào)公司將其所有的辦公樓設備抵押給了G市商業(yè)銀行，以獲得90萬元的貸款。后來，遠大商（江南博哥）貿(mào)公司與天山公司發(fā)生合同糾紛，天山公司向法院起訴，并申請財產(chǎn)保全。則下列表述中正確的是______。A.法院可以裁定查封遠大商貿(mào)公司的辦公樓設備，但應征得G市商業(yè)銀行的同意B.法院不得作出查封遠大商貿(mào)公司辦公樓設備的裁定，因為該辦公樓已經(jīng)抵押給了銀行C.法院作出財產(chǎn)保全的裁定，不影響商業(yè)銀行對遠大商貿(mào)公司辦公樓設備的優(yōu)先權(quán)D.由于遠大商貿(mào)公司的辦公樓設備已抵押給商業(yè)銀行，法院無權(quán)作出查封的裁定正確答案：C[解析]本題考查對抵押物的財產(chǎn)保全措施。《民訴解釋》第一百五十七條規(guī)定：“人民法院對抵押物、質(zhì)押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施，但不影響抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人、留置權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)?！币虼?，本題中，遠大商貿(mào)公司的辦公樓設備是抵押物，法院仍然可以作出查封的裁定，也不必經(jīng)過抵押權(quán)人G市商業(yè)銀行的同意，但是，法院作出的財產(chǎn)保全的裁定并不影響G市商業(yè)銀行對抵押物的優(yōu)先權(quán)。所以，A、B、D選項表述不正確。

2.

北京市朝陽區(qū)李某周末到郊外自助游，在其駕車返城的途中因失誤將昌平區(qū)張某的車撞壞，兩人不能就賠償達成協(xié)議，張某向昌平區(qū)法院起訴要求李某賠償損失10萬元，一審法院判決李某賠償張某損失5000元，李某與張某均未上訴，判決生效，之后昌平區(qū)檢察院發(fā)現(xiàn)該案審判長王某系李某近親本應回避而沒有回避，因此檢察院準備抗訴，據(jù)此，以下說法不正確的是______。A.昌平區(qū)檢察院的正確做法是提請上級檢察院向中級人民法院提起抗訴B.若北京市檢察院(昌平區(qū)檢察院的上級檢察院)向北京市第二中級人民法院提出抗訴，該人民法院應當自收到抗書之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定C.北京市第二中級人民法院可以將此案交給海淀區(qū)法院進行再審D.北京市第二中級人民法院再審此案時，應當通知北京市檢察院派員出席法庭正確答案：C[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第二百零八條的規(guī)定：“最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益的，應當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書損害國家利益、社會公共利益的，可以向同級人民法院提出檢察建議，并報上級人民檢察院備案；也可以提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。各級人民檢察院對審判監(jiān)督程序以外的其他審判程序中審判人員的違法行為，有權(quán)向同級人民法院提出檢察建議。”

根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十一條的規(guī)定：“人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應當自收到抗訴書之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定；有本法第二百條第一項至第五項規(guī)定情形之一的，可以交下一級人民法院再審，但經(jīng)該下一級人民法院再審的除外?！?/p>

3.

陳風向甲區(qū)人民法院起訴，要求其兒子陳亮支付贍養(yǎng)費，甲區(qū)人民法院經(jīng)審理后判決陳亮每月向陳風支付300元贍養(yǎng)費，一審判決后雙方均未上訴。2年后，因經(jīng)常生病，陳風認為300元難以維持正常生活，又向甲區(qū)人民法院起訴，要求增加贍養(yǎng)費。對陳風的這一訴訟請求，甲區(qū)人民法院從程序上如何處理?______A.作為新案件，予以受理B.按申請再審處理C.根據(jù)一事不再理原則，不予以受理D.不予以受理，并告知陳風應與陳亮協(xié)商解決正確答案：A[解析]本題考查對當事人增加贍養(yǎng)費請求的處理問題。根據(jù)《民訴解釋》第二百一十八條的規(guī)定，贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當事人再行起訴要求增加或減少費用的，人民法院應作為新案受理。因此，選項A是正確的。

4.

關于一審民事判決書的格式，下列說法正確的是______。A.判決書中應當寫明案由B.當事人雙方可以約定不在判決書中寫明爭議的事實和理由C.判決書必須由審判人員署名，書記員可以不必署名D.基層人民法院的派出法庭作出的判決書可以加蓋派出法庭的印章正確答案：A[解析]本題考查判決書的格式。《民事訴訟法》第一百五十二條規(guī)定：“判決書應當寫明判決結(jié)果和作出該判決的理由。判決書內(nèi)容包括：(一)案由、訴訟請求、爭議的事實和理由；(二)判決認定的事實和理由、適用的法律和理由；(三)判決結(jié)果和訴訟費用的負擔；(四)上訴期間和上訴的法院。判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章?！币虼?，只有A選項是正確的。

5.

某法院對甲、乙之間的買賣合同糾紛案件作出了判決，當事人在上訴期內(nèi)均未上訴。后該法院發(fā)現(xiàn)判決書將支付貨款數(shù)額4356.87元誤寫成了435687元。法院對此應當如何處理?______A.裁定撤銷判決書，重新制作B.通知收回判決書，重新制作判決書C.由院長提交審判委員會討論決定再審D.作出補正錯誤的裁定書并送達雙方當事人正確答案：D[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第一百五十四條的規(guī)定，裁定適用以下范圍：……(七)補正判決書中的筆誤……根據(jù)《民訴解釋》第二百四十五條的規(guī)定，《民事訴訟法》第一百五十四條第一款第七項規(guī)定中的筆誤是指法律文書誤寫、誤算，訴訟費用漏寫、誤算和其他筆誤。因此，選項D正確。

6.

王老太太自年輕時丈夫去世后，就獨自撫養(yǎng)兩個兒子長大成人。兒子成家單獨生活后，因王老太太年老體弱，兩個兒子都不愿意盡贍養(yǎng)義務，王老太太傷心至極，向人民法院起訴，要求人民法院為其與兒子分家析產(chǎn)并責令兒子支付贍養(yǎng)費。一審人民法院經(jīng)過審理判決兩個兒子每人向王老太太一次性支付贍養(yǎng)費5萬元。王老太太不服，向上級人民法院上訴。二審人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)一審人民法院未進行分家析產(chǎn)，此時二審人民法院應當如何處理?______A.應當直接裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審B.依法查清事實后改判C.根據(jù)自愿原則調(diào)解，調(diào)解不成，告知王老太太就分家析產(chǎn)問題另行起訴D.根據(jù)自愿原則調(diào)解，調(diào)解不成，撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審正確答案：D[解析]從本案二審中發(fā)現(xiàn)的問題來看，屬于一審人民法院漏判了當事人提出的訴訟請求，即一審人民法院對當事人在一審中提出的分家析產(chǎn)的訴訟請求未作出審理與判決，根據(jù)《民訴解釋》第三百二十六條的規(guī)定，對當事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理的、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。因此，正確答案是選項D。

7.

下列有關保全和先予執(zhí)行的說法不正確的是______。A.訴訟中的保全既可以由當事人申請，法院也可以依職權(quán)決定B.訴訟保全的范圍僅限于請求的范圍C.申請先予執(zhí)行的人民法院可以責令申請人提供擔保D.申請先予執(zhí)行的當事人之間必須權(quán)利義務關系明確正確答案：B[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第一百條的規(guī)定：“人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據(jù)對方當事人的申請，可以裁定對其財產(chǎn)進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內(nèi)作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。”

根據(jù)《民事訴訟法》第一百零二條的規(guī)定：“保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物?！?/p>

8.

甲是A市的家具經(jīng)銷商，因資金周轉(zhuǎn)困難，便從A市乙處借了40萬元人民幣，購買了一批家具，并銷售給了B市的丙，約定價款為50萬元人民幣，但丙未付款。甲與丙約定的合同履行地在A市。后來，乙要求甲還錢，甲說因為丙沒有支付貨款，所以無力償還。鑒于此，乙向法院直接起訴丙，要求其支付40萬元，法院受理了乙對丙提起的訴訟。下列關于甲的訴訟地位的表述哪一個是正確的?______A.甲在訴訟中是有獨立請求權(quán)的第三人B.甲在訴訟中是無獨立請求權(quán)的第三人C.如果參加訴訟，就處于共同原告的地位D.甲在訴訟中處于共同被告的地位正確答案：B[解析]本題考查代位權(quán)訴訟中當事人的地位。無獨立請求權(quán)的第三人，是指對原告、被告雙方爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果可能與其有法律上的利害關系，為維護自己的利益而參加到原告、被告已經(jīng)開始的訴訟中進行訴訟的人。本案中，甲對丙提出代位權(quán)訴訟，這時該訴訟的結(jié)果直接影響到乙的利益，因此甲對于乙和丙的訴訟來說具有法律上的利害關系，因此甲應當是無獨立請求權(quán)的第三人，故選項A、C、D都不正確。代位權(quán)訴訟中當事人的訴訟地位，一般來說，如果直接以次債務人為被告，那么主債務人應當處于無獨立請求權(quán)的訴訟地位。

9.

某化工廠排放的廢水污染了甲、乙、丙三人共同承包的養(yǎng)魚塘，導致?lián)p失達12萬元。三人向人民法院起訴要求賠償。經(jīng)過人民法院調(diào)解，化工廠同意賠償索賠金額的70%，甲、乙表示同意，丙不同意。下列哪一項說法是正確的?______A.該案屬于普通的共同訴訟B.甲、乙同意的，對甲和乙制作調(diào)解書，對丙另行判決C.調(diào)解已經(jīng)得到過半數(shù)原告的同意，合法有效D.甲、乙同意調(diào)解無效，只能判決正確答案：D[解析]《民事訴訟法》第五十二條第一款規(guī)定：“當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同的，或者訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的，為共同訴訟?！逼渲校V訟標的是共同的情形屬于必要共同訴訟，同一種類的情形屬于普通共同訴訟。本案中，甲乙丙共同承包的魚塘遭到侵權(quán)，成立一個損害賠償法律關系，即只有一個訴訟標的，故屬于必要共同訴訟，A選項是錯誤的。根據(jù)《民事訴訟法》第九十七條第三款的規(guī)定，調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，才具有法律效力。也就是說，有一方當事人不同意調(diào)解方案，調(diào)解便無法達成。因此，B和C選項都錯誤，D選項是正確的。

10.

依據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，下列關于第二審程序與第一審程序區(qū)別的表述不正確的是______。A.第一審程序和第二審程序均可能作出判決或者裁定B.第一審法院審理的對象是案件的事實與當事人提出的理由；第二審法院審理的對象不僅包括案件的事實和當事人提出的理由，還包括一審法院認定的事實和適用的法律C.第一審程序以公開審理為原則，而第二審程序一般是書面審理D.第一審程序的發(fā)生是基于一審法院對案件的管轄權(quán)與當事人的起訴權(quán)：第二審程序的發(fā)生則是基于二審法院對一審法院的審判監(jiān)督和當事人的上訴權(quán)正確答案：C[解析]一審程序與二審程序均可能對案件的程序問題和實體問題作出處理，涉及程序問題的如中止訴訟，準予撤回起訴或者上訴的，作出裁定；涉及實體問題的如準許離婚，作出判決，所以，A選項說法正確，不應選。《民事訴訟法》第一百六十八條規(guī)定：“第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。”二審程序不僅僅涉及當事人的訴權(quán)，還涉及二審法院對一審法院的監(jiān)督權(quán)，也就是說，在審查當事人上訴事實的同時，也審查一審法院法律的適用及相關訴訟行為。所以，B選項說法正確，不應選?！睹袷略V訟法》第十條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度?！惫_審判制度是民事訴訟法的基本制度，除法律規(guī)定的特別情形外，一律應當公開審判。根據(jù)《民事訴訟法》第一百六十九條的規(guī)定：“第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議庭認為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行?！倍彿ㄔ航?jīng)過閱卷和調(diào)查，詢問當事人，在事實核對清楚后，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。徑行判決并不等同于書面審理，而且，徑行判決也只是在法律規(guī)定的情況下才可以適用。所以，C選項表述錯誤，應選。當事人向有管轄權(quán)的法院起訴引起一審程序的開始，當事人的上訴和上訴法院對一審法院的監(jiān)督引起二審程序，所以，第一、二審程序開啟的依據(jù)是不同的。D選項說法正確，不應選。

11.

仲裁協(xié)議是仲裁制度的基礎，只有達成有效的仲裁協(xié)議仲裁才可以進行，以下有關仲裁協(xié)議的表述中不正確的是______。A.仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)名稱不準確，但能夠確定具體的仲裁機構(gòu)的，應當認定選定了仲裁機構(gòu)B.仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機構(gòu)的，該仲裁機構(gòu)視為約定的仲裁機構(gòu)，可見，仲裁協(xié)議對仲裁機構(gòu)約定不明確并不必然導致仲裁協(xié)議無效C.仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機構(gòu)仲裁，但該地有五個仲裁機構(gòu)，因仲裁機構(gòu)無法確定，仲裁協(xié)議無效D.若有夫妻兩人約定：“若兩人離婚，則隨之產(chǎn)生的糾紛，提交某仲裁委員會仲裁?！眲t該約定無效正確答案：C[解析]《仲裁法解釋》第三條規(guī)定，仲裁協(xié)議約定的仲裁機構(gòu)名稱不準確，但能夠確定具體的仲裁機構(gòu)的，應當認定為選定了仲裁機構(gòu)。據(jù)此A選項正確。該解釋第六條規(guī)定，仲裁協(xié)議約定由某地的仲裁機構(gòu)仲裁且該地僅有一個仲裁機構(gòu)的，該仲裁機構(gòu)視為約定的仲裁機構(gòu)。該地有兩個以上仲裁機構(gòu)的，當事人可以協(xié)議選擇其中的一個仲裁機構(gòu)申請仲裁；當事人不能就仲裁機構(gòu)選擇達成一致的，仲裁協(xié)議無效。據(jù)此條規(guī)定，B選項正確，C選項錯誤?！吨俨梅ā返谌龡l規(guī)定，下列糾紛不能仲裁：(1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；(2)依法應當由行政機關處理的行政爭議。D選項中夫妻二人達成離婚仲裁協(xié)議違反法律規(guī)定，因此約定無效，D項正確。

(二)多項選擇題1.

根據(jù)我國民事訴訟理論，下列哪些人可以作為民事訴訟當事人?______A.著作權(quán)受到侵害的死者的近親屬B.下落不明人的財產(chǎn)管理人C.合法權(quán)益受到損害的10周歲的兒童D.經(jīng)過著作人授權(quán)的著作權(quán)集體管理組織正確答案：ACD[解析]著作權(quán)人死后的著作權(quán)仍受保護，由其近親屬作為當事人，故A項正確。只有失蹤人的財產(chǎn)管理人才可以作為非實體當事人參加訴訟，如果公民處于下落不明狀態(tài)而未經(jīng)法定程序宣告其為失蹤人，則其財產(chǎn)管理人沒有訴權(quán)，只能由下落不明人本人作為當事人，故B項錯誤。具有民事權(quán)利能力就有民事當事人的資格，自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡，故10周歲的兒童也可以成為當事人，C項正確?！吨鳈?quán)法》第八條第一款規(guī)定：“著作權(quán)集體管理組織被授權(quán)后，可以以自己的名義為著作權(quán)人和與著作權(quán)有關的權(quán)利人主張權(quán)利，并可以作為當事人進行涉及著作權(quán)或者與著作權(quán)有關的權(quán)利的訴訟、仲裁活動?！惫蔇項正確。

2.

下列關于協(xié)議管轄表述不正確的是______。A.在國內(nèi)民事訴訟中一方當事人起訴到法院，另一方當事人不提管轄權(quán)異議，則視為應訴管轄B.當事人只能選擇在原告住所地、合同簽訂地、合同履行地、合同標的物所在地、被告住所地法院中的一個法院管轄C.協(xié)議管轄不受專屬管轄、級別管轄的限制D.在國內(nèi)的合同糾紛、財產(chǎn)權(quán)糾紛都可以協(xié)議管轄正確答案：BC[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第一百二十七條第二款的規(guī)定：“當事人未提出管轄異議，并應訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權(quán)，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外?！?/p>

根據(jù)《民事訴訟法》第三十四條的規(guī)定：“合同或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！?/p>

所以在國內(nèi)民事訴訟中，也已經(jīng)規(guī)定了應訴管轄(默示協(xié)議管轄)制度。B、C項表述是錯誤的。

3.

下列關于證人作證的說法正確的是______。A.馮某申請法庭傳喚目擊者之一王某出庭作證，王某為聾啞人B.七歲的孩子目睹搶劫過程，可以成為證人C.張某是李某的鄰居，也是李某的委托代理人，欲證明陳某曾揚言要殺害李某D.某交通事故案件，有多個目擊證人，法院為查清案情可要求這幾個證人對質(zhì)正確答案：ABCD[解析]《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第五十三條規(guī)定，不能正確表達意志的人，不能作為證人。待證事實與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況相適應的無民事行為能力人和限制民事行為能力人，可以作為證人，可見，未成年人也可以作為證人，只要他證明的事實與他的年齡、智力情況相適應，因此選項A、B正確。《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第六十九條規(guī)定，下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)：……(二)與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言；……由此可知，張某雖與李某有利害關系，但仍可作證，只是證言不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。因此選項C正確。《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第五十八條規(guī)定，人民法院認為有必要的，可以讓證人進行對質(zhì)，據(jù)此D選項正確。

4.

下列關于起訴的情形，錯誤的有______。A.甲向A區(qū)人民法院起訴，A區(qū)人民法院對本案沒有管轄權(quán)，所以，法院告知甲向有管轄權(quán)的人民法院起訴；但是，甲堅持起訴，人民法院裁定不予受理B.裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴的，即使符合起訴條件，根據(jù)一事不再理的原則，人民法院也應裁定不予受理C.原告應當預交而未預交案件受理費，人民法院應當通知其預交，通知后仍不預交或者申請減、緩、免未獲人民法院批準而仍不預交的，裁定駁回起訴D.一般情況下，當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應裁定不予受理正確答案：BCD[解析]《民訴解釋》第二百一十一條規(guī)定：“對本院沒有管轄權(quán)的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴；原告堅持起訴的，裁定不予受理；立案后發(fā)現(xiàn)本院沒有管轄權(quán)的，應當將案件移送有管轄權(quán)的人民法院?！奔紫駻區(qū)人民法院起訴，A區(qū)人民法院沒有管轄權(quán)，并且已經(jīng)告知甲向有管轄權(quán)的人民法院起訴，但是，甲仍然堅持起訴，人民法院裁定不予受理是正確的。因此，A選項說法正確，不當選。根據(jù)《民訴解釋》第二百一十二條之規(guī)定，裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴的，如果符合起訴條件，人民法院應予受理。B選項的情形下，人民法院應予受理而不是“裁定不予受理”。故B選項說法錯誤，當選?！睹裨V解釋》第二百一十三條規(guī)定：“原告應當預交而未預交案件受理費，人民法院應當通知其預交，通知后仍不預交或者申請減、緩、免未獲批準而仍不預交的，裁定按撤訴處理?！盋選項屬于按撤訴處理的情形，而不是“裁定駁回起訴”。故C選項說法錯誤，當選?！睹裨V解釋》二百一十四條第一款規(guī)定：“當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應予受理?！币话闱闆r下，當事人撤訴或按撤訴處理后，又以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應當受理。但要注意離婚案件的特殊情況。所以，D選項說法錯誤，當選。

5.

山岳公司參加國際貿(mào)易交易會，因未帶合同專用章，借用與其合作多年的海河公司的合同專用章與甲公司和乙公司簽訂了由甲、乙公司擁有共有權(quán)的舒心樂商標的轉(zhuǎn)讓合同。合同簽訂后，因山岳公司未按時支付商標轉(zhuǎn)讓費，被甲公司與乙公司訴至法院。下列說法哪些是不正確的?______A.如果甲公司與乙公司只起訴山岳公司，法院應追加海河公司作為共同被告B.甲公司委托訴訟代理人的行為直接對乙公司發(fā)生法律效力C.如果只有甲公司起訴的，應當追加乙公司為共同原告D.如果甲公司與乙公司只起訴海河公司，法院不應追加山岳公司作為共同被告正確答案：BD[解析]《民訴解釋》第六十五條規(guī)定：“借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。”因此山岳公司與海河公司為必要共同訴訟人。第七十三條規(guī)定：必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的，人民法院應當依照民事訴訟法第一百三十二條的規(guī)定，通知其參加；當事人也可以向人民法院申請追加。人民法院對當事人提出的申請，應當進行審查，申請無理的，裁定駁回；申請有理的，書面通知被追加的當事人參加訴訟。因此對于必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的，人民法院應當追加其參加訴訟，本題中，如果只起訴山岳或者海河公司中的任意一個，都應當追加另一個為共同被告。所以A選項說法正確，不應選；D選項說法錯誤，應選。《民事訴訟法》第五十二條規(guī)定：“當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是共同的，或者訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的，為共同訴訟。共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有共同權(quán)利義務的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認，對其他共同訴訟人發(fā)生效力；對訴訟標的沒有共同權(quán)利義務的，其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力?！奔坠九c乙公司對舒心樂商標擁有共有權(quán)，山岳公司為支付商標轉(zhuǎn)讓費，甲、乙和山岳公司之間的訴訟標的是共同的，即商標轉(zhuǎn)讓的法律關系，是必要共同訴訟，所以一方當事人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人的承認，才對其他共同訴訟人發(fā)生效力，故甲公司委托代理人的行為必須得到乙公司的承認，才對乙公司產(chǎn)生效力，而不是直接生效。所以，B選項說法錯誤，應選。對于擁有共同訴訟標的的訴訟，應當為必要共同訴訟，只有部分當事人起訴的，其他當事人應當列為共同訴訟人，如果只有甲公司起訴，乙公司應當列為共同原告。C選項說法正確，不應選。

6.

根據(jù)民事訴訟法相關理論，下列有關反訴的說法錯誤的是______。A.周女士與劉律師簽訂“全權(quán)代理”的委托代理合同，在訴訟過程中劉律師有權(quán)根據(jù)案件的實際情況提出反訴，以保護周女士的合法權(quán)利B.小黃欠小劉3萬元，小劉起訴，訴訟中，小黃抗辯稱劉妻欠其貨款3萬元，基于此小黃可以在訴訟過程中提起反訴C.甲訴乙履行合同義務，一審法院作出判決后，甲上訴，在二審審理過程中乙提出反訴，二審法院應當合并審理D.甲、乙因履行合同義務發(fā)生糾紛，甲將乙訴至A人民法院，在案件審理過程中，乙可以向B法院(被告乙的住所地法院)提起反訴正確答案：ABCD[解析]根據(jù)民事訴訟法理，提起反訴要求滿足以下條件：(1)由本訴的被告向本訴的原告提出；(2)須在本訴進行中提出；(3)須向受理本訴的人民法院提出；(4)須與本訴適用同一訴訟程序；(5)須反訴與本訴存在牽連關系。因此，B、D兩項是錯誤的。

《民訴解釋》第八十九條規(guī)定，當事人向人民法院提交的授權(quán)委托書，應在開庭審理前送交人民法院。授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的，訴訟代理人無權(quán)代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴。因此，劉律師無權(quán)提出反訴，A選項的說法是錯誤的。

《民訴解釋》第三百二十八條規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。為保護乙的審級利益，二審法院不能合并審理，應告知當事人另行起訴，C選項中法院的做法不符合我國法律規(guī)定。

7.

對于下列哪些人民法院作出的生效法律文書，當事人不得依照審判監(jiān)督程序申請再審?______A.甲某訴乙某離婚案件，人民法院經(jīng)過兩審終審，判決僅解除甲某與乙某夫妻關系，而不涉及共同財產(chǎn)分割與子女撫養(yǎng)問題的判決B.張輝的哥哥申請人民法院宣告下落不明的張輝失蹤，人民法院經(jīng)過審理后作出的宣告張輝為失蹤人的判決C.天意貿(mào)易公司訴有色金屬公司鋁錠質(zhì)量問題糾紛一案，經(jīng)過區(qū)人民法院、市中級人民法院兩審終審后，基于天意貿(mào)易公司的再審申請，市中級人民法院經(jīng)過再審審理作出的維持原判決的再審判決D.蔡清訴哥哥侵犯其平等繼承權(quán)一案，經(jīng)區(qū)人民法院審理作出判決后，蔡清不服向市中級人民法院上訴，市中級人民法院對該案件經(jīng)過審理后作出的判決正確答案：ABC[解析]人民法院作出的裁判生效后，如果當事人認為該裁判出現(xiàn)法定需要再審的情形的，可以申請人民法院再審，同時《民事訴訟法》第二百零二條以及《民訴解釋》第三百八十、三百八十二、三百八十三條對當事人申請再審案件的范圍又作出了相應的規(guī)定。對于以下案件，當事人不得申請再審：第一，解除婚姻關系的判決中的身份部分；第二，人民法院適用督促程序、公示催告程序、破產(chǎn)還債程序經(jīng)過審理后作出的裁判；第三，再審救濟途徑用盡的情形，具體包括：(1)再審申請被駁回后再次提出申請的；(2)對再審判決、裁定提出申請的；(3)在人民檢察院對當事人的申請作出不予提出再審檢察建議或者抗訴決定后又提出申請的。因此，本題的正確答案為選項A、B、C。

8.

下列關于起訴的情形，錯誤的是______。A.甲向A區(qū)人民法院起訴，A區(qū)人民法院對本案沒有管轄權(quán)，所以，法院告知甲向有管轄權(quán)的人民法院起訴；但是，甲堅持起訴，人民法院裁定不予受理B.裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴的，即使符合起訴條件，根據(jù)一事不再理的原則，人民法院應裁定不予受理C.原告應當預交而未預交案件受理費，人民法院應當通知其預交，通知后仍不預交或者申請減、緩、免未獲人民法院批準而仍不預交的，裁定駁回起訴D.一般情況下，當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應裁定不予受理正確答案：BCD[解析]《民訴解釋》第二百一十一條規(guī)定：“對本院沒有管轄權(quán)的案件，告知原告向有管轄權(quán)的人民法院起訴；原告堅持起訴的，裁定不予受理；立案后發(fā)現(xiàn)本院沒有管轄權(quán)的，應當將案件移送有管轄權(quán)的人民法院?！奔紫駻區(qū)人民法院起訴，A區(qū)人民法院沒有管轄權(quán)，并且已經(jīng)告知甲向有管轄權(quán)的人民法院起訴，但是，甲仍然堅持起訴，人民法院裁定不予受理是正確的。A選項說法正確，不應選。《民訴解釋》第二百一十二條規(guī)定：“裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴，符合起訴條件且不屬于民事訴訟法第一百二十四條規(guī)定情形的，人民法院應予受理?！盉選項的情形下，人民法院應予受理而不是“裁定不予受理”。B選項說法錯誤，應選?！睹裨V解釋》第二百一十三條規(guī)定：“原告應當預交而未預交案件受理費，人民法院應當通知其預交，通知后仍不預交或者申請減、緩、免未獲人民法院批準而仍不預交的，裁定按自動撤訴處理。”C選項屬于按撤訴處理的情形，而不是“裁定駁回起訴”。C選項說法錯誤，應選?！睹裨V解釋》第二百一十四條第一款規(guī)定：“當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應予受理?！币话闱闆r下，當事人撤訴或按撤訴處理后，又以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應當受理。但要注意離婚案件的特殊情況。所以，D選項說法錯誤，應選。

9.

在生效判決執(zhí)行過程中，下列哪些做法是正確的?______A.當事人、利害關系人認為執(zhí)行人員的執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的法院提出書面異議，法院作出裁定后，當事人可以向上一級人民法院申請復議B.案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起7日內(nèi)對異議進行審查，異議理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行C.人民法院對案外人提出的對執(zhí)行標的的異議作出裁定后，當事人對法院的裁定有異議，如果該異議涉及原判決，依照審判監(jiān)督程序辦理D.人民法院對案外人提出的對執(zhí)行標的的異議作出裁定后，案外人對法院的裁定有異議，如果該異議不涉及原判決，則可自裁定送達之日起15日內(nèi)向人民法院起訴正確答案：ACD[解析]《民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定：“當事人、利害關系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關系人提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當事人、利害關系人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復議。”A選項關于執(zhí)行行為異議的說法符合法律的規(guī)定，故A選項正確?！睹袷略V訟法》第二百二十七條規(guī)定：“執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行；理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理；與原判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！庇纱丝芍?，案外人對于執(zhí)行標的的異議，人民法院應當是在收到書面異議之日起15日內(nèi)審查，而不是7日內(nèi)審查。所以，B選項說法錯誤。C、D選項是當事人、案外人對于人民法院的裁定不服的救濟方式，符合法律的規(guī)定，故C、D選項正確。

10.

根據(jù)“一事不再理”原則，判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件，當事人又起訴的，告知起訴人按申訴處理，但有些例外的情況當事人可以再次起訴，下列屬于這種例外的是______。A.追索贍養(yǎng)費案件判決生效，一方當事人要求增加費用B.裁定駁回起訴的案件C.裁定不予受理的案件D.當事人撤訴或人民法院按撤訴處理的案件正確答案：ABCD[解析]根據(jù)《民訴解釋》第二百一十八條的規(guī)定，贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當事人再行起訴要求增加或減少費用的，人民法院應作為新案受理。因此A選項正確。根據(jù)《民訴解釋》第二百一十二條之規(guī)定，裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴，符合起訴條件且不屬于民事訴訟法第一百二十四條規(guī)定情形的，人民法院應予受理?！币虼诉x項B、C正確。根據(jù)《民訴解釋》第二百一十四條的規(guī)定，當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應予受理。因此D選項正確。但要注意，原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內(nèi)又起訴的，可不予受理。

11.

某仲裁庭對銀豐公司和林祥公司購銷合同一案進行仲裁，下列關于仲裁裁決的說法正確的有______。A.仲裁庭經(jīng)合議，兩名仲裁員認為應當支持銀豐公司的請求，而首席仲裁員認為應當駁回銀豐公司的請求，本案仲裁裁決應當按照首席仲裁員的意見作出B.銀豐公司和林祥公司一致同意裁決中不寫爭議事實和裁決理由的，仲裁庭可以不寫C.仲裁裁決書應當由全體仲裁員簽名D.仲裁過程中，對于銀豐公司的一部分訴訟請求事實已查清，雙方?jīng)]有爭議，則仲裁庭可以就一部分請求先行裁決正確答案：BD[解析]《仲裁法》第五十三條規(guī)定：“裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出?！敝挥性谥俨猛ゲ荒苓_成多數(shù)意見時，才按照首席仲裁員的意見作出裁決，所以A選項是錯誤的。

《仲裁法》第五十四條規(guī)定：“裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。裁決書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名。”當事人可以合意不寫事實和理由，因此B選項正確；持不同意見的仲裁員可以不簽名，因此C選項錯誤。

《仲裁法》第五十五條規(guī)定：“仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決?！币虼薉選項是正確的。本題答案為B、D。

12.

東陽市中級人民法院接到東陽市人民檢察院對東陽市玉泉區(qū)人民法院判決的一起假種子坑農(nóng)案件的抗訴書，東陽市中級人民法院的正確做法是______。A.應當自收到抗訴書之日起30日內(nèi)作出再審的裁定B.如果屬于有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的情形，可以交玉泉區(qū)人民法院再審C.如果屬于原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的情形，可以交玉泉區(qū)人民法院再審D.如果屬于原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的情形，可以交玉泉區(qū)人民法院再審正確答案：ABCD[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十一條的規(guī)定：“人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應當自收到抗訴書之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定；有本法第二百條第一項至第五項規(guī)定情形之一的，可以交下一級人民法院再審，但經(jīng)該下一級人民法院再審的除外。”

根據(jù)《民事訴訟法》第二百條的規(guī)定：當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：(一)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的；(二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的；(三)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的；(四)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的；(五)對審理案件需要的主要證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的；……因此，四個選項都是正確選項。

13.

下列關于判決的說法符合法律規(guī)定的是______。A.法院審理案件可以就其中一部分已經(jīng)清楚的事實作出先行判決B.上訴期間不在判決書上寫明，而應由人民法院宣判時口頭告知C.判決書出現(xiàn)筆誤的，由人民法院重新作出新的判決書D.判決書一定要由審判人員、書記員簽名并加蓋人民法院印章正確答案：AD[解析]《民事訴訟法》第一百五十三條規(guī)定：“人民法院審理案件，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行判決?！彼裕嗣穹ㄔ簩徖戆讣徊糠质聦嵡宄?，可以就該部分先行判決，A選項正確。《民事訴訟法》第一百五十二條第一款第(四)項規(guī)定：判決書應當寫明……(四)上訴期間和上訴的法院。上訴期間必須在判決書上寫明，因此B選項錯誤?！睹袷略V訟法》第154條第一款第(七)項規(guī)定：裁定適用于下列范圍：……(七)補正判決書中的筆誤。判決書出現(xiàn)筆誤的，由人民法院作出裁定進行補正，因此C選項錯誤?！睹袷略V訟法》第一百五十二條第二款規(guī)定：“判決書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章?！盌選項說法符合法律規(guī)定，因此D選項正確。

14.

馬某訴孫某離婚案件，二審法院宣判后馬某不服，她認為二審判決共同財產(chǎn)鋼琴歸孫某所有不正確，因此申請再審。此外，馬某還想起有一個1萬元的存折是夫妻共同財產(chǎn)，在一、二審期間雙方當事人均未提及此事，現(xiàn)存折在孫某手中，她請求法院再審時一并處理。下列做法錯誤的是______。A.對鋼琴歸屬爭議立案再審，存折問題告知馬某另行起訴B.告知馬某另行起訴鋼琴和存折問題C.告知馬某可以一并處理鋼琴問題D.立案再審，對鋼琴與存折問題一并處理正確答案：BCD[解析]《民訴解釋》第三百八十二條規(guī)定：當事人就離婚案件中的財產(chǎn)分割問題申請再審的，如涉及判決中已分割的財產(chǎn)，人民法院應依照民事訴訟法第二百條的規(guī)定進行審查，符合再審條件的，應立案審理；如涉及判決中未作處理的夫妻共同財產(chǎn)，應告知當事人另行起訴。對于鋼琴人民法院可以立案再審，對于一、二審中未涉及的存折，應當告知馬某另行起訴。A選項說法正確，B、C、D選項說法錯誤。

15.

元陽市玉泉區(qū)人民法院自接到申請執(zhí)行人朱某的申請執(zhí)行書之日起超過6個月仍未執(zhí)行，關于這起執(zhí)行案件表述正確的是______。A.朱某可以向元陽市中級人民法院申請執(zhí)行B.元陽市中級人民法院接受朱某的執(zhí)行申請后，經(jīng)審查，可以責令玉泉區(qū)人民法院在一定期限內(nèi)執(zhí)行C.元陽市中級人民法院接受朱某的執(zhí)行申請后，經(jīng)審查，可以決定由本院執(zhí)行D.元陽市中級人民法院接受朱某的執(zhí)行申請后，經(jīng)審查，可以指令其他人民法院執(zhí)行正確答案：ABCD[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第二百二十六條，人民法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過6個月未執(zhí)行的，申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行。上一級人民法院經(jīng)審查，可以責令原人民法院在一定期限內(nèi)執(zhí)行，也可以決定由本院執(zhí)行或者指令其他人民法院執(zhí)行。本題四個選項均為正確選項。

16.

甲、乙之間存在一個標的額為500元的借款合同，但是債務人乙到期末能清償債務，甲遂訴至法院，以下說法正確的有______。A.如果為了調(diào)解協(xié)議的達成乙承認欠甲500元，但后來調(diào)解未成，法院不能就此認定借款合同的存在B.庭審中，在甲提出借款合同的事實存在時，乙一直沒有說話，經(jīng)法官向乙說明了這一事實并詢問乙，乙仍然不說話，則法官應認定借款合同的存在C.如果乙在庭審中承認兩人之間的借款合同當時約定了利息，則其事后未經(jīng)甲的同意，不得予以否認D.甲、乙在庭審中均表示兩人是夫妻關系，對于這一事實，法院應當予以認定正確答案：AB[解析]根據(jù)《民訴解釋》第一百零七條的規(guī)定，在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議作出妥協(xié)而認可的事實，不得在后續(xù)的訴訟中作為對其不利的根據(jù)，但法律另有規(guī)定或者當事人均同意的除外。由此A項是正確的。B項是正確的。因為，《民事證據(jù)規(guī)定》第八條第二款規(guī)定，對一方當事人陳述的事實，另一方當事人既未表示承認也未否認，經(jīng)審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項事實的承認。C項不正確。因為，按照《民事證據(jù)規(guī)定》第八條第四款的規(guī)定，當事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認并經(jīng)對方當事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當事人的舉證責任。自認的事實要否定，即撤回自認，有兩種方式：對方同意，或者自己用證據(jù)推翻。C項沒有注意到自己用證據(jù)推翻也能否認自認。D項不正確。因為，按照《民訴解釋》第九十二條第一、二款之規(guī)定，一方當事人在法庭審理中，或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中，對于己不利的事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證證明；對干涉及身份關系、國家利益、社會公共利益等應當由人民法院依職權(quán)調(diào)查的事實，不適用前款自認的規(guī)定。

17.

甲公司訴乙公司支付貨款。一審判決后，乙公司提起上訴，并提出產(chǎn)品質(zhì)量存在問題，要求甲公司賠償損失。下列關于民事訴訟法基本原則和基本制度的哪些表述是正確的?______A.如果二審法院將雙方的請求合并審理一并作出判決，則違反了兩審終審制B.如果二審法院將乙公司的請求進行調(diào)解，則違反了辯論原則C.如果二審法院將乙公司的請求調(diào)解不成后發(fā)回一審法院重審，則違反了處分原則D.如果二審法院將乙公司的請求調(diào)解不成后告知乙公司另行起訴，則違反了處分原則正確答案：AC[解析]乙公司在二審中提出的讓甲公司賠償損失的請求是反訴。《民訴解釋》第三百二十八條第一款規(guī)定：“在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴?！倍徶袑σ粚彵桓嫘绿岢龅姆丛V直接判決，則違背兩審終審制，A選項是正確的。B選項是錯誤的。二審中對一審被告新提出的反訴調(diào)解不成應當告知另行起訴，如果發(fā)回一審法院重審，因為一審被告并未就反訴向一審法院提起過，那么避開一審被告的意思表示直接交由一審法院重審，則是違背處分原則。所以C選項是正確的，D選項是錯誤的。

18.

小王向好友小李借1萬元，雙方說好借期半年，現(xiàn)一年過去了，小王仍沒歸還，小李索要不成訴至法院，要求小王還款。下列證據(jù)中，屬于反證的有______。A.小李出具的小王向其借款時寫的欠條B.小王提出證據(jù)證明小李出具的欠條不是他寫的C.小王出具的其還款時小李寫的收條D.小李提出證據(jù)證明小王的收條是偽造的正確答案：BD[解析]本證與反證的分類依據(jù)是證據(jù)與證明責任承擔者的關系。本證，是指在民事訴訟中負有證明責任的一方當事人提出的用于證明自己所主張事實的證據(jù)。反證，是指沒有證明責任的一方當事人提出的為證明對方主張事實不真實的證據(jù)。本證和反證與當事人在訴訟中是原告還是被告沒有關系，而與證據(jù)是否由承擔證明責任的人提出有直接關系。

本案中，小李應當對存在借款關系負證明責任，小李提出能夠證明該借款關系成立的證據(jù)就是本證，因此小李出具的小王向其借款時寫的欠條是本證，小王試圖證明該借款關系不成立的證據(jù)就是反證，因此小王提出證明小李出具的欠條不是他寫的這一證據(jù)是反證。同理，小王出具的其還款時小李寫的收條是本證，而小李提出證明小王的收條是偽造的這一證據(jù)是反證。

19.

下列有關自認的說法中，正確的有______。A.訴訟過程中，一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無須舉證B.代理人對事實的承認也可能產(chǎn)生自認的效果C.自認的效力只局限當事人，不局限法院D.當事人在法庭辯論終結(jié)前撤回自認并經(jīng)對方當事人同意的，對方當事人對當事人自認事實仍承擔舉證責任正確答案：BD[解析]《民訴解釋》第九十二條第一、二款規(guī)定：“一方當事人在法庭審理中，或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中，對于己不利的事實明確表示承認的，另一方當事人無須舉證證明；對干涉及身份關系、國家利益、社會公共利益等應當由人民法院依職權(quán)調(diào)查的事實，不適用前款自認的規(guī)定?！?/p>

對一方當事人陳述的事實，另一方當事人既未表示承認也未否認，經(jīng)審判人員充允說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項事實的承認。

當事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認視為當事人的承認。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的承認直接導致承認對方訴訟請求的除外；當事人在場但對其代理人的承認不作否認表示的，視為當事人的承認。

當事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認并經(jīng)對方當事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當事人的舉證責任。

A選項認為所有的案件只要一方當事人自認，則免除另一方的舉證責任的觀點是錯誤的，因為涉及身份關系的案件，即使一方當事人自認，對方仍對自認之事實承擔舉證責任。經(jīng)特別授權(quán)的代理人的承認可以產(chǎn)生當事人自認的效果，因此B選項是正確的。自認的效力不但局限當事人，還局限法院，自認的事實是法院作出判決的依據(jù)。《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第八條第四款的規(guī)定，D選項是正確的。

20.

某仲裁庭對銀豐公司和林祥公司購銷合同一案進行仲裁，下列關于仲裁裁決的說法正確的有______。A.仲裁庭經(jīng)合議，兩名仲裁員認為應當支持銀豐公司的請求，而首席仲裁員認為應當駁回銀豐公司的請求，本案仲裁裁決應當按照首席仲裁員的意見作出B.銀豐公司和林祥公司一致同意裁決中不寫爭議事實和裁決理由的，仲裁庭可以不寫C.仲裁裁決書應當由全體仲裁員簽名D.仲裁過程中，對于銀豐公司的一部分訴訟請求事實已查清，雙方?jīng)]有爭議，則仲裁庭可以就一部分請求先行裁決正確答案：BD[解析]《仲裁法》第五十三條規(guī)定：“裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出?！敝挥性谥俨猛ゲ荒苓_成多數(shù)意見時，才按照首席仲裁員的意見作出裁決，所以A選項是錯誤的。《仲裁法》第五十四條規(guī)定：“裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。裁決書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名?！碑斒氯丝梢院弦獠粚懯聦嵑屠碛?，因此B選項正確；持不同意見的仲裁員可以不簽名，因此C選項錯誤。《仲裁法》第五十五條規(guī)定：“仲裁庭仲裁糾紛時，其中一部分事實已經(jīng)清楚，可以就該部分先行裁決?！币虼薉選項是正確的。本題答案為B、D項。

(三)不定項選擇題

2004年，某甲在一次車禍中左臉被刮傷留下一大片疤，因容貌被毀，甲一直努力想找一家皮膚病醫(yī)院整形修復。2005年，甲終于找到了一家他比較滿意的×××皮膚病?？漆t(yī)院，他欣喜萬分，遂到該醫(yī)院就診。醫(yī)院某醫(yī)生為其診斷后決定進行植皮手術(shù)，術(shù)后醫(yī)生及護士均告訴他手術(shù)非常成功，等甲回到家后十幾天左右，甲感覺右臉不適，隨后右臉出現(xiàn)大面積紅斑，很長時間不能消除，后萬般無奈之下，甲前往上海某皮膚病研究中心診治，該研究所專家會診得出的結(jié)論是甲曾經(jīng)做過的植皮手術(shù)留下的后遺癥。為此甲與×××皮膚病?？漆t(yī)院發(fā)生糾紛，甲認為該醫(yī)院診斷有誤，存在醫(yī)療過失，導致其右臉毀容，造成其精神上的巨大痛苦，故甲向法院起訴，請求判令×××皮膚病專科醫(yī)院返還植皮手術(shù)費15萬元，承擔治療右臉所需醫(yī)療費、住宿費等共20萬元，同時還要求法院判令×××醫(yī)院賠償精神損失費70萬元。請回答下列問題。1.

假設甲提出在出院時×××醫(yī)院以收集樣本進行研究并為其提供后續(xù)服務為理由將病歷等診斷證明全數(shù)取走后未歸還，而醫(yī)院聲稱裝修大樓時不慎將包括甲在內(nèi)的一部分患者的資料全部遺失而不能提供這些證據(jù)時，以下哪種說法是正確的?______A.原告不能提供證據(jù)以證明自己的主張，因而敗訴B.法院應當不考慮病歷等資料的證明效力，根據(jù)其他有關證據(jù)認定事實C.法院應當依職權(quán)主動調(diào)取病歷資料等證據(jù)，以查明案件事實D.由于病歷等有關資料由醫(yī)院保管，在醫(yī)院無正當理由拒不提供該證據(jù)資料時，法院可以根據(jù)原告的請求，推定原告相關主張的成立正確答案：D[解析]《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第七十五條規(guī)定，有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。本案中，甲與醫(yī)院的糾紛屬于特殊侵權(quán)糾紛，醫(yī)院應就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任?，F(xiàn)病歷等有關診斷資料都保存在醫(yī)院，該醫(yī)院若無正當理由拒不提供該病歷資料時，原告甲主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于醫(yī)院，法院可以推定原告甲的主張成立，醫(yī)院承擔不能提供證據(jù)的不利后果。

2.

醫(yī)院對下列何種事實負有舉證責任?______A.甲在該醫(yī)院就診的事實B.醫(yī)生診斷及進行手術(shù)時是否存在過錯的事實C.甲是否到上海某皮膚病研究所進行診斷的事實D.醫(yī)院的醫(yī)療行為與甲右臉所長紅斑之間是否有因果關系正確答案：BD[解析]本案屬于《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第四條所規(guī)定的因醫(yī)療行為引起的特殊侵權(quán)糾紛，實行部分的舉證責任倒置，由醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關系及不存在醫(yī)療過錯承擔舉證責任，所以本題的答案是B、D。

3.

假設一審法院判決×××醫(yī)院返還植皮手術(shù)費15萬元，并承擔治療右臉所需醫(yī)療費、住宿費等共16萬元，但判決中未涉及精神損害賠償，據(jù)此，以下說法正確的是______。A.若甲提起上訴，二審法院應當根據(jù)當事人自愿原則，就甲在一審中所提出的賠償精神損失費70萬元的訴訟請求進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審B.若甲提起上訴，二審法院應當根據(jù)當事人自愿原則，就甲在一審中所提出的賠償精神損失費70萬元的訴訟請求進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知甲另行起訴C.若一審判決作出后雙方都未上訴，一年后甲聽朋友說法院不對精神損害賠償請求進行審理判決是不對的，因此甲可以以申請再審的方式救濟自己的權(quán)益D.若甲申請再審，因其沒有符合法律規(guī)定的理由，上級人民法院應裁定不予受理正確答案：AC[解析]《民訴解釋》第三百二十六條規(guī)定，對當事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。因此，A選項正確。

《民事訴訟法》第二百條第一款第(十一)項規(guī)定，原判決裁定遺漏或者超出訴訟請求的，當事人申請再審的，人民法院應當再審，因此C選項正確，而D選項錯誤。

電子工程師周某于2003年5月借給湯某人民幣5萬元，約定1年之內(nèi)還款，因為湯某是周某從中學到大學的同學，所以周某沒有要求湯某寫借條。還款期已過多時，湯某絕口不提向周某償還借款的事。周某想起訴湯某，苦于沒有證據(jù)，思來想去，借去湯某家做客之機，在湯某夫婦臥室里安放了一枚竊聽器，最終，錄下了湯某與其妻的夜談對話，在對話中湯某與他的妻子商量向周某借的5萬元是不是就這么拖著。獲此證據(jù)，周某提起訴訟，請求法院判令湯某歸還借款。就此案，請回答下列問題。4.

在竊聽之前，如果周某起訴，法院應否受理?______A.應該受理，因為周某的起訴符合《民事訴訟法》規(guī)定的起訴條件B.不應該受理，原告沒有符合起訴條件的證據(jù)材料C.應該受理，法院受理當事人起訴不需要任何證據(jù)D.應該受理，周某的當事人陳述也是符合起訴條件的證據(jù)材料正確答案：AD[解析]根據(jù)《民事訴訟法》第一百一十九條，起訴必須符合下列條件：(1)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；(2)有明確的被告；(3)有具體的訴訟請求和事實、理由；(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。依據(jù)《民事訴訟法》第一百二十一條，起訴狀應當記明證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。另根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第一條，原告向人民法院起訴或者被告提出反訴，應當附有符合起訴條件的相應的證據(jù)材料。根據(jù)上述法律規(guī)定，法院受理一個案件，不僅要符合《民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定，還要有起訴證據(jù)。但是從便于當事人行使訴權(quán)的角度看，起訴證據(jù)所要達到的證明標準不應等同于庭審認證時訴訟證據(jù)所要達到的證明標準，起訴證據(jù)只要能達到初步證明的程度即可，本案中周某沒有借據(jù)，但是他的陳述屬于當事人陳述，也是證據(jù)的一種，可以初步證明自己的起訴符合起訴條件。因此，選項A、D正確。

5.

在庭審質(zhì)證過程中，湯某指出周某的錄音資料是通過竊聽取得的非法證據(jù)，應予排除，法院能否以該證據(jù)作為認定案件事實的依據(jù)?______A.應予采納，如果不采納該證據(jù)將違背“以事實為根據(jù)，以法律為準繩”的基本原則B.應予采納，如果不采納該證據(jù)將違背誠實信用原則C.應予采納，如果不采納債權(quán)人周某的實體權(quán)利將得不到保護D.不予采納，周某提供的錄音材料確屬通過違法方式取得的證據(jù)正確答案：D[解析]根據(jù)《民訴解釋》第一百零六條的規(guī)定，對以嚴重侵害他人合法權(quán)益、違反法律禁止性規(guī)定或者嚴重違背公序良俗的方法形成或者獲取的證據(jù)，不得作為認定案件事實的根據(jù)。本案中周某安放竊聽器違反國家法律禁止性規(guī)定，并侵犯了湯某夫婦的隱私權(quán)。因此，選項D正確。

6.

在案件審理過程中，湯某聲稱自己的確向周某借過5萬元錢，但是，這筆錢已經(jīng)歸還，對于借款已經(jīng)歸還的事實，由誰來承擔舉證責任?______A.周某B.湯某C.周某和湯某D.湯某夫婦正確答案：B[解析]本案的當事人是周某和湯某，根據(jù)《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第五條的規(guī)定，在合同糾紛案件中，主張合同關系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任；主張合同關系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關系變動的事實承擔舉證責任。對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。因此，對于借款已經(jīng)歸還的事實，應由湯某來承擔舉證責任，選項B正確。

(四)案例分析題劉某住在C市A區(qū)，有二子一女，分別是劉甲、劉乙、劉丙。劉甲與其父親同住在一個城市，劉乙、劉丙在外地工作。劉某去世后，喪葬費用均由劉甲承擔。劉甲為其父辦完喪事后，便將其父遺留的房屋賣給了王海，訂立了房屋買賣合同。后來，劉甲、王海因房屋買賣合同發(fā)生爭議，訴至A區(qū)法院。后來，劉乙、劉丙在得知父親去世的消息后相繼回來，要求分得遺產(chǎn)，保護自己的權(quán)益。

問題：1.

如果王海和劉某在合同中約定，合同發(fā)生糾紛由王海住所地的B區(qū)人民法院管轄，則A區(qū)人民法院是否有管轄權(quán)?為什么?正確答案：A區(qū)法院有管轄權(quán)。合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。房屋買賣合同涉及不動產(chǎn)糾紛，應當由不動產(chǎn)所在地的人民法院專屬管轄，協(xié)議管轄違反了專屬管轄的規(guī)定，該協(xié)議管轄無效。

2.

如果劉乙起訴劉甲分得遺產(chǎn)，在訴訟中，法院通知劉丙參加訴訟，但劉丙未表態(tài)是否參加。這時，法院該怎么辦?正確答案：人民法院應當將劉丙列為共同原告。在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利的，人民法院仍應把其列為共同原告。

3.

如果劉乙起訴劉甲要求自己應當分得遺產(chǎn)，一審法院作出判決，劉甲不服提出上訴，二審法院發(fā)現(xiàn)劉丙未參加一審，可以如何處理?正確答案：第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書不列應當追加的當事人。因為劉丙是共同原告，是必須參加訴訟的當事人，一審法院遺漏的，二審法院應當先行調(diào)解，調(diào)解不成，再發(fā)回重審。

4.

如果在王海、劉甲的房屋買賣合同訴訟期間，劉乙、劉丙