民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題29

民事訴訟法與仲裁制度分類模擬題29一、多項選擇題1.

關于民事訴訟法的性質，下列哪些說法是錯誤的?______A.根據其調整的社會關系，民事訴（江南博哥）訟法是程序法B.根據其在法律體系中的地位，民事訴訟法是程序法C.根據其規(guī)定的內容，民事訴訟法是程序法D.根據公法與私法的劃分標準，民事訴訟法是程序法正確答案：ABD[解析]本題考查民事訴訟法的性質。第一，從民事訴訟法調整的社會關系看，它調整的是民事訴訟關系，是社會關系中具有自身獨立特點的一類社會關系，這決定了民事訴訟法能夠成為一個獨立的法律部門。從調整的社會關系角度看，民事訴訟法是部門法，因此A項錯誤。第二，就民事訴訟法在我國社會主義法律體系的地位而言，它屬于基本法律，其效力僅低于憲法，因此B項錯誤。第三，從民事訴訟法的內容看，它規(guī)定的主要是程序問題。除總則外，民事訴訟法規(guī)定了第一審程序、第二審程序、審判監(jiān)督程序、特別程序、督促程序、公示催告程序、執(zhí)行程序等。民事訴訟法在主要規(guī)定訴訟程序的同時，還規(guī)定了一些同民事訴訟相關的非訟程序，從這個角度看它屬于程序法，因此C項正確。第四，公法與私法的劃分在法學界分歧比較大，不過，目前的多數說認為民事訴訟法是公法，因為在民事訴訟法律關系的主體中有代表國家的法院，在民事訴訟法中也包含大量規(guī)定訴訟參與人要服從國家審判權的規(guī)范。無論如何，不可能從公法與私法區(qū)分的角度得出民事訴訟法是程序法的結論。因此，D項錯誤。

2.

被告苗某在庭審過程中發(fā)現(xiàn)書記員與原告代理律師顯得很熟悉，事后查明二人乃大學室友。第二次開庭時，苗某申請該書記員回避，對此法院則應當如何處理?______A.本案應中止審理B.本案應延期審理C.苗某之申請已逾法定期限，庭審照常進行D.審判長有權決定該書記員是否回避正確答案：BD[解析]《民事訴訟法》第146條規(guī)定：“有下列情形之一的，可以延期開庭審理：……(2)當事人臨時提出回避申請的……”所以，B項是正確的，A項是錯誤的。根據《民事訴訟法》第45條第1款的規(guī)定，回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結前提出。所以，C項的表述是錯誤的?！睹袷略V訟法》第46條規(guī)定：“院長擔任審判長時的回避，由審判委員會決定；審判人員的回避，由院長決定；其他人員的回避，由審判長決定?！彼裕珼項正確。

3.

按照《民事訴訟法》的規(guī)定，法定不公開審理的民事案件有______A.婚姻案件B.涉及個人隱私案件C.涉及國家秘密案件D.涉及商業(yè)秘密的案件正確答案：BC[解析]《民事訴訟法》第134條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應當公開進行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當事人申請不公開審理的，可以不公開審理?！彼?，B、C項正確。

4.

根據我國的司法解釋，下列案件中，可能由基層人民法院管轄的一審案件有______A.海事海商案件B.專利糾紛案件C.著作權民事糾紛案件D.商標民事糾紛案件正確答案：BCD[解析]《民事訴訟法解釋》第2條規(guī)定：“專利糾紛案件由知識產權法院、最高人民法院確定的中級人民法院和基層人民法院管轄。海事、海商案件由海事法院管轄?！彼?，A項不選，B項正確。

《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定：“著作權民事糾紛案件，由中級以上人民法院管轄。各高級人民法院根據本轄區(qū)的實際情況，可以確定若干基層人民法院管轄第一審著作權民事糾紛案件?！彼裕珻項符合題意。

《關于審理商標案件有關管轄權和法律適用范圍問題的解釋》第2條規(guī)定：“商標民事糾紛第一審案件，由中級以上人民法院管轄。各高級人民法院根據本轄區(qū)的實際情況，經最高人民法院批準，可以在較大城市確定1～2個基層人民法院受理第一審商標民事糾紛案件。”所以，D符合題意。

5.

根據《民事訴訟法》和司法解釋的相關規(guī)定，關于級別管轄，下列哪些表述是正確的?______A.級別管轄不適用管轄權異議制度B.案件被移送管轄有可能是因為受訴法院違反了級別管轄的規(guī)定而發(fā)生的C.管轄權轉移制度是對級別管轄制度的變通和個別的調整D.當事人可以通過協(xié)議變更案件的級別管轄正確答案：BC[解析]根據《關于審理民事級別管轄異議案件若干問題的規(guī)定》第6條，被告以受訴人民法院同時違反級別管轄和地域管轄規(guī)定為由提出管轄權異議的，受訴人民法院應當一并作出裁定。因此級別管轄也適用管轄權異議制度，故A項錯誤。

移送管轄通常發(fā)生在同級法院之間，用來糾正地域管轄的錯誤，但有時也發(fā)生在上下級法院之間。該規(guī)定第7條規(guī)定，當事人未依法提出管轄權異議，但受訴人民法院發(fā)現(xiàn)其沒有管轄權的，應當將案件移送有管轄權的人民法院審理。根據該規(guī)定第9條，對于將案件移送上級人民法院管轄的裁定，當事人未提出上訴，但受移送的上級人民法院認為確有錯誤的，可以依職權裁定撤銷。因此案件被移送管轄有可能因受訴法院違反級別管轄的規(guī)定而發(fā)生，故B項正確。

管轄權轉移，是指依據上級法院的決定或同意，將案件的管轄權從原來有管轄權的法院轉移至無管轄權的法院，使無管轄權的法院因此而取得管轄權。管轄權轉移在上下級法院之間進行，通常在直接的上下級法院間進行，是對級別管轄的變通和個別調整。故C項正確。

無論是國內案件的協(xié)議管轄還是涉外案件的協(xié)議管轄都不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定，故D項錯誤。本題答案為B、C。

6.

北京甲區(qū)某出版社出版了一本普法書。上海乙區(qū)某文化公司見該書銷路很好，遂在上海市丙區(qū)非法復制了8000冊。該公司將這批非法復制的書藏匿在上海市丁區(qū)，后在戊區(qū)銷售時被版權局查封。出版社欲對上海該文化公司提起著作權侵權訴訟。請問：出版社可以選擇向下列哪些法院起訴?______A.乙區(qū)法院B.丙區(qū)法院C.丁區(qū)法院D.戊區(qū)法院正確答案：ABCD[解析]根據《著作權解釋》第4條的規(guī)定，因侵犯著作權行為提起的民事訴訟，由《著作權法》第46～47條所規(guī)定侵權行為的實施地、侵權復制品儲藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。乙區(qū)是被告住所地，丙區(qū)是侵權行為實施地，丁區(qū)是侵權復制品儲藏地，戊地是查封扣押地。所以，A、B、C、D四項均符合題意。

7.

根據《民事訴訟法》和相關司法解釋的規(guī)定，法院的下列哪些做法是違法的?______A.在一起借款糾紛中，原告張海起訴被告李河時，李河居住在甲市A區(qū)。A區(qū)法院受理案件后，李河搬到甲市D區(qū)居住，該法院知悉后將案件移送D區(qū)法院B.王丹在乙市B區(qū)被黃玫打傷，以為黃玫居住乙市B區(qū)，而向該區(qū)法院提起侵權訴訟。乙市B區(qū)法院受理后，查明黃玫的居住地是乙市C區(qū)，遂將案件移送乙市C區(qū)法院C.丙省高院規(guī)定，本省中院受理訴訟標的額1000萬元至5000萬元的財產案件。丙省E市中院受理一起標的額為5005萬元的案件后，向丙省高院報請審理該案D.居住地為丁市H區(qū)的孫溪要求居住地為丁市G區(qū)的趙山依約在丁市K區(qū)履行合同。后因趙山下落不明，孫溪以趙山為被告向丁市H區(qū)法院提起違約訴訟，該法院以本院無管轄權為由裁定不予受理正確答案：ABC[解析]根據《民事訴訟法解釋》第38條的規(guī)定，有管轄權的人民法院受理案件后，不得以行政區(qū)域變更為由，將案件移送給變更后有管轄權的人民法院。故A項A區(qū)法院的做法違反了管轄恒定原則，當選。

根據《民事訴訟法》第28條規(guī)定，因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。B項中的王丹在乙市B區(qū)被打傷，故乙市B區(qū)法院作為侵權行為地具有對該案件的管轄權。根據《民事訴訟法》第36條規(guī)定，移送管轄的前提是受理案件的法院對所受理的案件沒有管轄權。B項中的案件不符合移送管轄的要求，故B區(qū)法院移送案件的做法是錯誤的。

根據最高人民法院《關于審理民事級別管轄異議案件若干問題的規(guī)定》第5條規(guī)定，對于應由上級人民法院管轄的第一審民事案件，下級人民法院不得報請上級人民法院交其審理。C項中，丙市中院受理的標的額5005萬案件，超出其管轄范圍，應該將該案件移送給上級法院審理，而不能報請交其審理。

根據《民事訴訟法》第22條規(guī)定，對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟，應由原告住所地人民法院管轄。D項中雖然被告趙山下落不明，但是該案件并不是身份關系的訴訟，故仍應按照一般管轄規(guī)則來確定管轄法院。

根據《民事訴訟法解釋》第18條規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實際履行，當事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，由被告住所地人民法院管轄。D項中合同沒有實際履行，故只能由被告住所地丁市G區(qū)法院管轄。所以丁市H區(qū)法院以本院無管轄權為由裁定不予受理的做法正確。本題答案為A、B、C。

8.

依據我國現(xiàn)行法律的規(guī)定及相關訴訟理論，關于當事人訴訟權利能力，下列哪些選項是錯誤的?______A.民事訴訟權利能力都是以民事權利能力為基礎的B.民事訴訟權利能力都是以民事行為能力為基礎的C.具有民事訴訟權利能力者在實體上就具有民事權利能力D.具有民事訴訟權利能力者在實體上不一定就具有民事權利能力正確答案：ABC[解析]本案考查民事訴訟權利能力與民事權利能力、民事行為能力之間的關系。這三個概念都是涉及主體資格的概念。民事訴訟權利能力是進行民事訴訟活動的資格，民事權利能力是進行民事活動的資格，民事行為能力是通過自己的行為進行民事活動的資格。民事訴訟權利能力的資格范圍最廣，包括公民、法人、其他組織，其中公民從出生到死亡都具有民事訴訟權利能力，與其年齡、精神智力狀況無關，對此，基礎法條依據是《民事訴訟法》第48條；與民事訴訟權利能力相比較，民事權利能力的資格范圍有所收縮，根據《民法通則》的規(guī)定，民事權利能力涵蓋的主體有公民、法人、“兩戶一伙”(個體工商戶、農村承包經營戶與合伙)，不包括其他組織。在其他組織問題上A項是說不通的。民事行為能力，分為完全民事行為能力、限制民事行為能力、無民事行為能力三種狀態(tài)，其中完全民事行為能力要求自然人成年并且精神智力狀況正常。民事訴訟權利能力與民事主體的年齡、智力狀況無關，未成年人、精神病人也具有民事訴訟權利能力。就未成年人與精神病人問題，B項是說不通的。據此，民事訴訟權利能力與民事權利能力、民事行為能力具有一定的相關性，但是民事訴訟權利能力并非完全以民事權利能力為基礎，更不是以民事行為能力為基礎的，因此，A、B項錯誤。其他組織具有民事訴訟權利能力，但是不具有民事權利能力，因此，C項錯誤。D項準確表述了民事訴訟權利能力與民事權利能力的關系狀態(tài)。

9.

邱某發(fā)現(xiàn)奶粉廠產品廣告上印有其子照片，便同奶粉廠交涉，要求停止侵害、賠禮道歉、賠償損失。奶粉廠拒絕，稱產品廣告是廣告公司制作，與其無關，而廣告公司稱照片是本公司工作人員業(yè)余攝影愛好者關某提供。經法院查明，廣告上使用的照片是關某經幼兒園老師同意后拍攝的。本案中被告應為______A.關某B.奶粉廠C.廣告公司D.幼兒園老師正確答案：BC[解析]本案中關某是廣告公司工作人員，廣告公司應為其職務行為承擔責任，而奶粉廠委托廣告公司制做廣告，對非法使用他人肖像有過錯，與廣告公司為共同侵權人，所以應以廣告公司和奶粉廠為被告。所以，B、C項正確。

10.

甲是一名電影演員，已去世。某出版社出版了一本作者乙寫的《甲的風流韻事》，內容與實際情況嚴重不符，甲的家人極為憤怒，認為嚴重侵犯甲的名譽權，下列哪些人員有權向人民法院起訴?______A.甲的父母B.甲的弟弟C.甲的子女D.甲的外孫子女正確答案：ABCD[解析]《關于審理民譽權案件若干問題的解答》第5條規(guī)定，死者名譽受到損害的，其近親屬有權向人民法院起訴。近親屬包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。所以，A、B、C、D項都正確。

11.

下列哪些情形能構成必要共同訴訟?______A.月亮浴池營業(yè)執(zhí)照上的經營者是張大明，后張大明另辦了一個公司，于是將月亮浴池轉讓給其弟弟張小明經營，但未到工商行政部門進行變更登記，現(xiàn)一顧客在月亮浴池洗澡時被燙傷，向人民法院提起損害賠償訴訟B.甲向乙借款25萬元，丙作為保證人在合同上簽了字，約定丙承擔一般保證責任，現(xiàn)甲逾期不償還借款，乙向甲、丙一并提起訴訟C.甲公司和乙公司簽訂了一份購銷合同，不久，甲公司分立為丙公司和丁公司，現(xiàn)因購銷合同發(fā)生糾紛，乙公司向人民法院提起訴訟D.齊老漢有三子一女，去世后留下房產和存款若干，現(xiàn)大兒子認為遺產分割不公平，以小兒子為被告向人民法院提起訴訟正確答案：ABCD[解析]根據《民事訴訟法解釋》第59條的規(guī)定，在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者為當事人。有字號的，以營業(yè)執(zhí)照上登記的字號為當事人，但應同時注明該字號經營者的基本信息。營業(yè)執(zhí)照上登記的經營者與實際經營者不一致的，以登記的經營者和實際經營者為共同訴訟人。A選項中，張大明是營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主，而張小明是實際經營者，因而是一個必要共同訴訟。

《民事訴訟法解釋》第66條規(guī)定，因保證合同糾紛提起的訴訟，債權人向保證人和被保證人一并主張權利的，人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告。保證合同約定為一般保證，債權人僅起訴保證人的，人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權人僅起訴被保證人的，可以只列被保證人為被告。故一般保證的債權人向債務人和保證人一并提起訴訟的，人民法院應當將債務人和保證人列為共同被告參加訴訟。B選項中，債權人乙向債務人甲和保證人丙一并提起訴訟，根據上述法條，應當將甲和丙列為共同被告參加訴訟，所以B選項是必要共同訴訟。

根據《民事訴訟法解釋》第63條規(guī)定，企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。甲公司分立為丙和丁公司，并因分立前與乙公司的購銷合同發(fā)生糾紛，所以，應將分立后的丙和丁公司作為共同被告，C選項是一個必要共同訴訟。

《民事訴訟法解釋》第70條規(guī)定，在繼承遺產的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表示放棄實體權利的，人民法院仍應把其列為共同原告。故D選項也可能是一個必要共同訴訟。本題答案為ABCD。

12.

A到外地出差，在友誼賓館住宿。當晚睡覺的時候，有竊賊溜進其房屋實施盜竊，被A發(fā)現(xiàn)后，雙方發(fā)生廝打，竊賊將A的面部打傷后跳窗逃竄，隨即被賓館保安捉住，移送公安機關處理。結合以上案情，下列哪些說法是符合法律規(guī)定的?______A.A認為賓館沒有盡到安全保障義務，可以以友誼賓館為被告提起訴訟B.若A以賓館為被告提起訴訟，應當將侵權行為人作為共同被告C.A只能以侵權行為人為被告提起訴訟D.若本案經查證是由于賓館工作人員疏忽導致竊賊乘虛而入，那么友誼賓館應當與侵權行為人一起對A遭受的損害承擔連帶責任正確答案：AB[解析]《侵權責任法》第37條規(guī)定，賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權責任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。因此負有安全保障義務的友誼賓館在沒有盡到該義務時，受害人可以以其為被告提起訴訟，侵權行為人在此應當作為共同被告。由此A、B兩項正確，C項錯誤。安全保障義務人有過錯的，只在其能夠防止和制止損害的范圍內承擔責任，并且可以向第三入追償，由此可見，安全保障義務人承擔的是一種補充責任，而非連帶責任，故D項錯誤。本題的答案為A、B項。

13.

法定訴訟代理權因以下客觀情況的出現(xiàn)而消滅______A.被代理人年滿16周歲B.患精神病的被代理人痊愈而恢復訴訟行為能力C.法定訴訟代理人與被代理人之間的收養(yǎng)關系消滅D.法定訴訟代理人喪失民事行為能力正確答案：BCD[解析]A項錯誤，被代理人年滿16周歲，大多數情況下并不因此取得完全民事行為能力，除非他以自己的勞動收入為主要生活來源。依《民法通則》的規(guī)定，公民滿18周歲才具有完全民事行為能力。沒有完全民事行為能力，就意味著沒有民事訴訟行為能力，仍應由其監(jiān)護人作為法定訴訟代理人代為進行訴訟。因此，B、C、D項正確。

14.

關于民事訴訟中的法定代理人，下列哪些選項是正確的?______A.法定代理人的被代理人都是無民事行為能力或限制民事行為能力的人B.法定代理人在訴訟中所實施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果與當事人所實施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果相同C.法定代理人與訴訟當事人在訴訟上具有相同的訴訟地位D.法定代理人與當事人都屬于訴訟參加人的范疇正確答案：AD[解析]在我國，法定訴訟代理人是為補充無民事行為能力人或限制民事行為能力人的訴訟行為能力的欠缺而設置的。因此A項正確。法定代理人畢竟不是被代理人本人，盡管法定代理人具有類似當事人的訴訟權利，但他們與當事人仍然存在區(qū)別：(1)法定代理人只能以當事人的名義起訴或應訴；(2)裁判針對的是當事人而不是法定代理人；(3)在訴訟中，如果法定代理人死亡，法院可以另行指定監(jiān)護人作為訴訟代理人繼續(xù)訴訟，而不必終結訴訟。因此，B、C項錯誤。另外，根據民事訴訟法的規(guī)定，訴訟參加人包括當事人和訴訟代理人。法定代理人是訴訟代理人的一種，因此D項正確。

15.

關于自認的說法，下列哪些選項是錯誤的?______A.自認的事實允許用相反的證據加以推翻B.身份關系訴訟中一律不適用自認C.調解中的讓步不構成訴訟上的自認D.當事人一般授權的委托代理人一律不得進行自認正確答案：BD[解析]自認是指一方當事人對另一方當事人主張的案件事實予以承認?！睹袷略V訟證據規(guī)定》第8條規(guī)定：“訴訟過程中，一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的，另一方當事人無需舉證。但涉及身份關系的案件除外。對一方當事人陳述的事實，另一方當事人既未表示承認也未否認，經審判人員充分說明并詢問后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對該項事實的承認。當事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認視為當事人的承認。但未經特別授權的代理人對事實的承認直接導致承認對方訴訟請求的除外；當事人在場但對其代理人的承認不作否認表示的，視為當事人的承認。當事人在法庭辯論終結前撤回承認并經對方當事人同意，或者有充分證據證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的，不能免除對方當事人的舉證責任?！?/p>

涉及身份關系的事實因涉及人身權利，而不能由當事人自己任意處分，但不涉及身份關系的事實，如舉證期限等，可予以自認，B項錯誤。一般授權委托代理人可構成自認，只是如果對事實的承認直接導致承認對方訴訟請求的除外。因此D項不正確。

A項說法正確，參見《民事訴訟證據規(guī)定》第8條第4款和第74條，訴訟過程中，當事人在起訴狀、答辯狀、陳述及其委托代理人的代理詞中承認的對己方不利的事實和認可的證據，人民法院應當予以確認，但當事人反悔并有相反證據足以推翻的除外。

《民事訴訟法解釋》第107條規(guī)定：“在訴訟中，當事人為達成調解協(xié)議或者和解協(xié)議作出妥協(xié)而認可的事實，不得在后續(xù)的訴訟中作為對其不利的根據，但法律另有規(guī)定或者當事人均同意的除外?！盋項正確。

16.

民事訴訟證據的合法性包括實體的合法性和程序的合法性，下列違背民事訴訟證據程序合法性而不能作為定案依據的證據材料有______A.以秘密方式安裝竊聽器材而獲取的證據材料B.某人為獲取侵權事實在公證人員的陪同下購買侵權產品所獲得的證據C.未經質證的證據材料D.未經對方當事人知曉而制作的錄音材料正確答案：AC[解析]A項不合法，因為取得的方式是國家禁止的，屬于證據的來源不合法。根據《民事訴訟證據規(guī)定》第47條的規(guī)定，證據應當在法庭上出示，由當事人質證。未經質證的證據，不能作為認定案件事實的依據。因此C項錯誤。答案B、D項中證據的取得并不違反法律的禁止性規(guī)定。

17.

根據我國民事訴訟法的有關規(guī)定，下列關于證據保全的說法錯誤的有______A.證據保全只能依當事人申請進行，人民法院不得依職權作出B.當事人申請保全證據的應當提供相應的擔保C.當事人在舉證期限內隨時可以申請保全證據D.人民法院進行證據保全時應有當事人或訴訟代理人在場正確答案：ABD[解析]《民事訴訟法》第81條規(guī)定：“在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以在訴訟過程中向人民法院申請保全證據，人民法院也可以主動采取保全措施。因情況緊急，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，利害關系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請保全證據。證據保全的其他程序，參照適用本法第九章保全的有關規(guī)定。”所以，A項錯誤。

《民事訴訟法解釋》第98條規(guī)定：“當事人根據民事訴訟法第八十一條第一款規(guī)定申請證據保全的，可以在舉證期限屆滿前書面提出。證據保全可能對他人造成損失的，人民法院應當責令申請人提供相應的擔保?！彼裕珺項錯誤，C項說法正確。

《民事訴訟證據規(guī)定》第24條規(guī)定：“人民法院進行證據保全，可以根據具體情況，采取查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。人民法院進行證據保全，可以要求當事人或者訴訟代理人到場。”所以，D項錯誤。

18.

《民事訴訟法》第125條第1款規(guī)定了新的證據，二審中的新證據包括______A.當事人在一審中因客觀原因無法提供的證據B.當事人在一審中因主觀原因無法提供的證據C.一審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據D.當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許，二審法院經審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據正確答案：CD[解析]根據《民事訴訟證據規(guī)定》第41條規(guī)定，《民事訴訟法》第139條第1款規(guī)定的新的證據，是指以下情形：(1)一審程序中的新的證據包括：當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據；當事人確因客觀原因無法在舉證期限內提供，經人民法院準許，在延長的期限內仍無法提供的證據。(2)二審程序中的新的證據包括：一審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據；當事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許，二審法院經審查認為應當準許并依當事人申請調取的證據。因此，本題選C、D項。

19.

根據我國《民事訴訟法》和有關司法解釋的規(guī)定，關于證據證明力的表述，哪些是正確的?______A.證人提供的對與其有親屬關系或者其他密切關系的一方當事人有利的證言，其證明力一般低于其他證人證言B.物證、歷史檔案、鑒定意見、勘驗筆錄或者經過公證、登記的書證，其證明力一般高于其他書證、視聽資料和證人證言C.原始證據的證明力大于傳來證據D.視聽資料的證明力大于書證正確答案：AB[解析]《民事訴訟證據規(guī)定》第77條規(guī)定：“人民法院就數個證據對同一事實的證明力，可以依照下列原則認定：……(2)物證、檔案、鑒定結論、勘驗筆錄或者經過公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言；(3)原始證據的證明力一般大于傳來證據；……(5)證人提供的對與其有親屬或者其他密切關系的當事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言?！彼裕珹、B項正確，C項說法過于絕對，D項的說法錯誤。

20.

下列法院的行為哪些屬于送達行為?______A.甲法院向乙法院出具委托函及相關文書B.法院向當事人開戶的銀行發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書C.被告下落不明，法院在公告欄中張貼起訴狀要點、開庭時間、地點等D.法院通知有關證人出庭正確答案：CD[解析]送達是法院依法將相關訴訟文書和法律文書送交當事人和其他訴訟參與人的行為，有以下幾個特征：(1)送達的主體只能是法院，法院實施送達行為的對象只能是當事人及其他訴訟參與人。當事人及其他訴訟參與人相互之間以及法院相互之間遞交訴訟文書的行為，都不是送達行為，不適用《民事訴訟法》關于送達的規(guī)定。(2)送達是法院在訴訟過程中實施的行為。法院在訴訟以外，因其他公務活動而向公民、法人和其他組織送交某種文書的，也不是民事訴訟法上的送達行為。(3)送達的內容是各種訴訟文書。(4)送達必須嚴格按照法定的程序和方式進行。A項委托函的對象是另一法院，而B項發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書的對象是協(xié)助執(zhí)行人而非訴訟參與人，均不屬于受送達人的對象。所以，C、D項正確。

21.

我國《民事訴訟法》規(guī)定的審限不包括下列哪些期間?______A.鑒定期間B.公告期間C.審理當事人提出的管轄權異議期間D.雙方當事人和解期間正確答案：ABCD[解析]根據《民事訴訟法解釋》第243條的規(guī)定，民事訴訟法第149條規(guī)定的審限，是指從立案之日起至裁判宣告、調解書送達之日止的期間，但公告期間、鑒定期間、雙方當事人和解期間、審理當事人提出的管轄異議以及處理人民法院之間的管轄爭議期間不應計算在內。因此，本題A、B、C、D項都應選。

22.

甲、乙在第二審人民法院審理上訴案件的過程中，自愿請求調解，以下說法中正確的有______A.二審人民法院可進行調解B.民事案件一旦進入二審程序，則不適用調解C.在二審調解中，當事人雙方可就上訴請求范圍內的實體問題進行調解，也可對一審判決所認定的但未被上訴人提出異議的實體問題進行調解D.二審中做成的調解書送達當事人后，原一審裁判即視為撤銷正確答案：ACD[解析]《民事訴訟法》第172條規(guī)定：“第二審人民法院審理上訴案件，可以進行調解。調解達成協(xié)議，應當制作調解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調解書送達后，原審人民法院的判決即視為撤銷?！睋薃、C、D項正確，B項錯誤。

23.

甲公司訴乙公司侵權一案，在市中級人民法院作出二審判決之后，甲公司新發(fā)現(xiàn)一重要證據，遂向省高級人民法院申請再審。在省高級人民法院對再審申請審查期間，甲公司與乙公司達成了和解協(xié)議，并履行完畢。但甲公司在和解協(xié)議中聲明不放棄申請再審的權利。在此情況下，下列哪些說法是錯誤的?______A.已達成和解協(xié)議，省高級人民法院應裁定終結再審審查B.應由省高級人民法院根據雙方的和解協(xié)議制作調解書并注明撤銷原判決C.已經履行完畢，執(zhí)行終結，無需再審查再審申請D.省高級人民法院應繼續(xù)進行審查，根據情況作出是否再審的裁定正確答案：ABC[解析]根據《民事訴訟法解釋》第402條的規(guī)定，再審申請審查期間，有下列情形之一的，裁定終結審查：(1)再審申請人死亡或者終止，無權利義務承繼者或者權利義務承繼者聲明放棄再審申請的；(2)在給付之訴中，負有給付義務的被申請人死亡或者終止，無可供執(zhí)行的財產，也沒有應當承擔義務的人的；(3)當事人達成和解協(xié)議且已履行完畢的，但當事人在和解協(xié)議中聲明不放棄申請再審權利的除外；(4)他人未經授權以當事人名義申請再審的；(5)原審或者上一級人民法院已經裁定再審的；(6)有本解釋第383條第一款規(guī)定情形的。根據第(3)項的規(guī)定，D項是正確的。

24.

下列有關財產保全的說法，哪些是正確的?______A.人民法院采取財產保全措施時，可以運用查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法B.如果查封、扣押的財產不易長期保存或保存所需成本過高，可以責令當事人及時處理，由人民法院保存價款C.財產已被人民法院采取保全措施查封、扣押、凍結的，其他任何單位不能重復查封、凍結D.已經設定抵押的物品，人民法院不得查封、扣押、凍結正確答案：ABC[解析]《民事訴訟法》第103條規(guī)定：“財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規(guī)定的其他方法。人民法院保全財產后，應當立即通知被保全財產的人。財產已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。”所以，A項、C項正確。

《民事訴訟法解釋》第153條規(guī)定：“人民法院對季節(jié)性商品、鮮活、易腐爛變質以及其他不宜長期保存的物品采取保全措施時，可以責令當事人及時處理，由人民法院保存價款……”所以，B項正確。《民事訴訟法解釋》第157條規(guī)定：“人民法院對抵押物、質押物、留置物可以采取財產保全措施，但不影響抵押權人、質權人、留置權人的優(yōu)先受償權。”所以，D項錯誤。

25.

下列哪些情況，人民法院應當裁定解除財產保全措施?______A.申請人甲公司在法院采取了訴前財產保全措施后30日內未起訴B.被申請人乙公司向人民法院提供了擔保C.被申請人依法履行了人民法院判決的義務D.甲公司在財產保全期間撤回了申請，人民法院同意其撤回申請的正確答案：ABCD[解析]《民事訴訟法》第101條第3款規(guī)定：“申請人在人民法院采取保全措施后30日內不依法提起訴訟或申請仲裁的，人民法院應當解除財產保全?！彼?，A項正確?！睹袷略V訟法》第104條規(guī)定：“被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產保全。”所以，B項正確。此外，根據《民事訴訟法》及最高人民法院的有關司法解釋及司法實踐，財產保全還因下列原因解除：(1)申請人在財產保全期間撤回了申請，人民法院同意其撤回申請的；(2)被申請人提出了復議，人民法院確認被申請人復議意見有理，而作出新裁定，撤銷原財產保全裁定的；(3)被申請人依法履行了人民法院判決的義務，財產保全已沒有存在意義的。因此，本題A、B、C、D項均應選。

26.

陽光商貿中心與宇明旅行社買賣合同爭議由仲裁機構進行了仲裁，仲裁裁決由某區(qū)人民法院執(zhí)行。陽光商貿中心派人圍攻法院執(zhí)行人員，造成執(zhí)行人員一人輕傷一人重傷。對陽光商貿中心的行為可以進行何種處理?______A.人民法院有權對陽光商貿中心主要負責人或直接責任人予以罰款B.由仲裁機構裁決陽光商貿中心進行賠償C.依法追究陽光商貿中心主要負責人或直接責任人的刑事責任D.人民法院有權決定對陽光商貿中心主要負責人或直接責任人予以拘留正確答案：ACD[解析]根據《民事訴訟法》第111條的規(guī)定，對司法工作人員進行毆打的，人民法院可以對其主要負責人或直接責任人員予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任。所以選項A、D是正確的。由于造成執(zhí)法人員重傷一人，已經構成犯罪，故選項C也是正確的。仲裁機構裁決的范圍只限于平等主體之間的財產權益糾紛，故選項B是錯的。

27.

甲、乙、丙三人是好朋友，2008年豐收區(qū)人民法院開庭對丁訴乙離婚一案公開審判，在審判長宣讀離婚判決書時，乙沖上前狠揍丁。甲、丙等人也闖入法庭哄鬧，審判長多次制止無效，致使審判無法進行。合議庭當時對此可以采取何種措施?______A.情況緊急，可先拘留，然后立即報告院長補辦批準手續(xù)B.因未經院長批準，不得行使拘留措施C.可以對甲、乙、丙三人予以訓誡，責令退出法庭D.可以對甲、乙、丙三人予以罰款正確答案：AC[解析]《民事訴訟法解釋》第181條規(guī)定：“因哄鬧、沖擊法庭，用暴力、威脅等方法抗拒執(zhí)行公務等緊急情況，必須立即采取拘留措施的，可在拘留后，立即報告院長補辦批準手續(xù)。院長認為拘留不當的，應當解除拘留。”所以，B項錯誤，A項正確。

《民事訴訟法》第110條第2款規(guī)定：“人民法院對違反法庭規(guī)則的人，可以予以訓誡，責令退出法庭或者予以罰款、拘留?！薄睹袷略V訟法》第116條第1款規(guī)定：“拘傳、罰款、拘留必須經院長批準?！睋耍献h庭可以自行采取予以訓誡、責令退出法庭的措施，但罰款須經院長批準，故C項正確，D項錯誤。

28.

依據我國《民事訴訟法》的規(guī)定，下列關于第二審程序與第一審程序關系的表述中，正確的有______A.第一審程序和第二審程序均可能作出判決或者裁定B.第一審程序可以有陪審員參與組成合議庭；第二審程序只能有審判人員組成合議庭C.第一審程序必須公開審理，而第二審程序無須公開審理，只能徑行判決D.第一審法院審理的對象是案件的事實與當事人提出的理由；第二審法院的審理對象不僅包括案件的事實和當事人提出的理由，還包括一審法院認定的事實和適用的法律正確答案：ABD[解析]根據民事訴訟的基本原理，一審二審程序都可以作出判決和裁定，而二審程序中可以糾正一審中認定的事實錯誤或者適用法律錯誤的情況，故A項正確，D項也正確。

《民事訴訟法》第39條規(guī)定：“人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數，必須是單數?！绷頁睹袷略V訟法》第40條規(guī)定，人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數，必須是單數。故B項正確。

《民事訴訟法》第10條規(guī)定：“人民法院審理民事案件，依照法律規(guī)定實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度?！惫_審理是民事訴訟的基本制度，除非有法律規(guī)定的特殊情形，一審、二審和再審程序中均對案件進行公開審理。徑行判決僅是二審程序中針對一些法定情形采取的一種裁判方式，故C項錯誤。

29.

2008年10月，夏佳向S市H區(qū)人民法院起訴，請求法院判令被告夏平歸還欠款6000元。訴訟過程中，雙方達成和解協(xié)議：夏平在15日內一次性向夏佳償還欠款5000元。夏佳向法院申請撤訴，法院裁定準許。在此情況下，從法律上產生的后果是什么?______A.該訴訟費用由夏佳承擔B.該案民事訴訟法律關系消滅C.若夏平不履行和解協(xié)議，夏佳可以向法院申請執(zhí)行D.在任何情況下，夏佳都不可以再次以相同請求向法院起訴正確答案：AB[解析]撤訴具有以下法律效力：(1)終結訴訟程序；(2)原告撤訴或法院按撤訴處理后，當事人可對同一訴訟請求再次起訴；(3)訴訟費用由原告或上訴人負擔。所以，A、B項正確，D項錯誤。和解協(xié)議不屬于可以執(zhí)行的生效法律文書，不能申請強制執(zhí)行，所以，C項錯誤。

30.

下列案件哪些應該由法院裁定訴訟終結?______A.借款糾紛的被告張某在訴訟中急病去世，但是留下了300萬元的遺產B.合同糾紛的原告李某在訴訟中車禍身亡，其子愿意代替其繼續(xù)參加訴訟C.張某和李某在鬧離婚，結果一方在法庭上情緒過于激動心臟病突發(fā)去世D.李某意欲與其養(yǎng)母孫某解除收養(yǎng)關系從而逃避贍養(yǎng)責任，結果訴訟中李某被憤怒的鄰居不小心重傷致死正確答案：CD[解析]《民事訴訟法》第151條規(guī)定：“有下列情形之一的，終結訴訟：(1)原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權利的；(2)被告死亡，沒有遺產，也沒有應當承擔義務的人的；(3)離婚案件一方當事人死亡的；(4)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關系案件的一方當事人死亡的?！北绢}的幾種情形里只有C、D項是離婚案件或者解除收養(yǎng)關系案件當事人一方去世的，人身關系隨著死亡而消滅，繼續(xù)訴訟已經沒有意義，應選C、D項。而B項中原告有繼承人，且愿意繼續(xù)參加訴訟，所以，訴訟應當繼續(xù)進行。A項中，被告雖然死亡，但是留有遺產，所以不符合上述法條第2項規(guī)定的條件，因此不選。

31.

科強公司訴利康公司借款糾紛案在盛京市某區(qū)法院適用簡易程序審理。區(qū)法院判決后，科強公司上訴，二審法院以事實不清為由發(fā)回重審。區(qū)法院征得當事人同意后，適用簡易程序重審此案。在答辯期間，利康公司提出管轄權異議，區(qū)法院不予審查。案件開庭前，科強公司增加了訴訟請求，利康公司提出反訴，區(qū)法院受理了科強公司提出的增加訴訟請求，但以重審不可提出反訴為由拒絕受理利康公司的反訴。關于本案，該區(qū)法院的下列哪些做法是正確的?______A.征得當事人同意后，適用簡易程序重審此案B.對利康公司提出的管轄權異議不予審查C.受理科強公司提出的增加訴訟請求D.拒絕受理利康公司的反訴正確答案：BC[解析]根據《民事訴訟法解釋》第257條規(guī)定，下列案件，不適用簡易程序：(1)起訴時被告下落不明的；(2)發(fā)回重審的；(3)當事人一方人數眾多的；(4)適用審判監(jiān)督程序的；(5)涉及國家利益、社會公共利益的；(6)第三人起訴請求改變或者撤銷生效判決、裁定、調解書的；(7)其他不宜適用簡易程序的案件。本案屬于二審發(fā)回重審的案件，按照第257條第(2)項的規(guī)定，不得適用簡易程序審理，故A項做法不正確。

根據《民事訴訟法》第127條規(guī)定，人民法院受理案件后，當事人對管轄權有異議的，應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議，應當審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。當事人未提出管轄異議，并應訴答辯的，視為受訴人民法院有管轄權，但違反級別管轄和專屬管轄規(guī)定的除外。因此提出管轄權異議一般應在一審提交答辯狀期間，本案已經到了二審發(fā)回重審階段，故法院對利康公司的管轄權異議不予審查的做法是正確的，B項當選。

根據《民事訴訟法解釋》第251條規(guī)定，二審裁定撤銷一審判決發(fā)回重審的案件，當事人申請變更、增加訴訟請求或者提出反訴，第三人提出與本案有關的訴訟請求的，可以合并審理。故C項做法正確，D項做法錯誤，本題答案為BC。

32.

吳某被王某打傷后訴至法院，王某敗訴。一審判決書送達王某時，其當即向送達人鄭某表示上訴，但因其不識字，未提交上訴狀。關于王某行為的法律效力，下列哪些選項是不正確的?______A.王某已經表明上訴，產生上訴效力B.鄭某將王某的上訴要求告知法院后，產生上訴效力C.王某未提交上訴狀，不產生上訴效力D.王某口頭上訴經二審法院同意后，產生上訴效力正確答案：ABD[解析]上訴要求必須遞交書面上訴狀，否則視為未提起上訴。對此，《民事訴訟法解釋》第320條規(guī)定：“一審宣判時或者判決書、裁定書送達時，當事人口頭表示上訴的，人民法院應告知其必須在法定上訴期間內遞交上訴狀。未在法定上訴期間內遞交上訴狀的，視為未提起上訴。雖遞交上訴狀，但未在指定的期限內交納上訴費的，按自動撤回上訴處理?！币虼?，C項正確。本題答案選ABD。

33.

鋁業(yè)公司財務室被盜，遺失金額為80萬元的匯票一張。鋁業(yè)公司向法院申請公示催告，法院受理后即通知支付人平安銀行停止支付，并發(fā)出公告，催促利害關系人申報權利。在公示催告期間，鋁業(yè)公司按原計劃與材料供應商融鋼公司簽訂購貨合同，將該匯票權利轉讓給融鋼公司作為付款。公告期滿，無人申報，法院即組成合議庭作出判決，宣告該匯票無效。關于本案，下列哪些說法是正確的?______A.平安銀行應當停止支付，直至公示催告程序終結B.鋁業(yè)公司將該匯票權利轉讓給融鋼公司的行為有效C.鋁業(yè)公司若未提出申請，法院可以作出宣告該匯票無效的判決D.法院若判決宣告匯票無效，應當組成合議庭正確答案：AD[解析]根據《民事訴訟法》第220條第1款規(guī)定，支付人收到人民法院停止支付的通知，應當停止支付，至公示催告程序終結。故A項說法正確。

根據《民事訴訟法》第220條第2款規(guī)定，公示催告期間，轉讓票據權利的行為無效。故B項說法錯誤。

根據《民事訴訟法》第222條規(guī)定，沒有人申報的，人民法院應當根據申請人的申請，作出判決，宣告票據無效。判決應當公告，并通知支付人。自判決公告之日起，申請人有權向支付人請求支付。因此沒有人申報權利時，法院應當根據申請人的申請作出除權判決，而不能依職權直接作出判決，故C項說法不正確。

根據《民事訴訟法解釋》第454條規(guī)定，適用公示催告程序審理案件，可由審判員一人獨任審理；判決宣告票據無效的，應當組成合議庭審理。故D項說法正確。

34.

根據我國《民事訴訟法》規(guī)定，下列哪些屬于檢察機關應當抗訴的情形?______A.原判決、裁定適用法律確有錯誤的B.有新的證據，足以推翻原判決、裁定的C.原判決違反回避制度，可能影響案件正確判決的D.審判人員在審理該案時有貪污受賄、枉法裁判行為的正確答案：ABCD[解析]《民事訴訟法》第208條第1款規(guī)定：“最高人民檢察院對各級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第200條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調解書損害國家利益、社會公共利益的，應當提出抗訴?！薄睹袷略V訟法》第200條規(guī)定：“當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：(1)有新的證據，足以推翻原判決、裁定的；……(6)原判決、裁定適用法律確有錯誤的；(7)審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的；……(13)審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的?！彼?，A、B、C、D項屬于檢察機關抗訴的情形。

35.

朱某訴孫某合同糾紛一案，法院判決孫某賠償朱某損失5萬元。孫某拒不履行賠償義務，朱某申請強制執(zhí)行。因無金錢可供執(zhí)行，法院遂將孫某僅有的某項財產拍賣得8萬元。在執(zhí)行中，發(fā)現(xiàn)并查實孫某已將該項財產作為抵押向某銀行貸款6萬元且尚未清償，該銀行現(xiàn)提出行使抵押權。關于本案，下列哪些選項是錯誤的?______A.某銀行應當優(yōu)先受償B.朱某應當優(yōu)先受償，因其主張權利在先C.某銀行可以直接申請參與分配，與朱某按比例受償D.某銀行應先行向法院起訴，取得執(zhí)行依據后再向法院申請參與分配，與朱某按比例受償正確答案：BCD[解析]本題考查參與分配。對此，根據最高人民法院《執(zhí)行規(guī)定》第40條的規(guī)定，人民法院對被執(zhí)行人所有的其他人享有抵押權、質押權或留置權的財產，可以采取查封、扣押措施。財產拍賣、變賣后所得價款，應當在抵押權人、質押權人或留置權人優(yōu)先受償后，其余額部分用于清償申請執(zhí)行人的債權。因此，A項正確。

36.

在執(zhí)行程序中，委托代理人的下列哪些行為應當有委托人的特別授權?______A.代為申請執(zhí)行B.代為放棄、變更民事權利C.代為進行執(zhí)行和解D.代為收取執(zhí)行款項正確答案：BCD[解析]根據《執(zhí)行規(guī)定》第22條規(guī)定，申請執(zhí)行人可以委托代理人代為申請執(zhí)行?！写砣舜鸀榉艞墶⒆兏袷聶嗬?，或代為進行執(zhí)行和解，或代為收取執(zhí)行款項的，應當有委托人的特別授權。所以，B、C、D項正確。

37.

某仲裁委員會為適應逐年增長的案件審理要求，決定增加仲裁員數量，可以聘請公道正派的下列哪些人員擔任仲裁員?______A.在某法院研究所從事法學研究多年的有高級職稱的張研究員B.在某大學經濟法系從事對外貿易專業(yè)教學的法律愛好者陳教授C.從事律師工作12年并任某律師事務所主任的王律師D.在某高級人民法院從事了17年經濟審判工作的蔡庭長正確答案：ABC[解析]《仲裁法》第13條規(guī)定：“仲裁委員會應當從公道正派的人員中聘任仲裁員。仲裁員應當符合下列條件之一：(1)從事仲裁工作滿8年的；(2)從事律師工作滿8年的；(3)曾任審判員滿8年的；(4)從事法律研究、教學工作并具有高級職稱的；(5)具有法律知識、從事經濟貿易等專業(yè)工作并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平的。仲裁委員會按照不同專業(yè)設仲裁員名冊。”D項中的現(xiàn)職審判員不得擔任仲裁員，A、B、C項都符合條件。

38.

下列仲裁協(xié)議哪些是無效的?______A.因執(zhí)行合同而發(fā)生的爭議，應提交北京仲裁委員會或法院依法解決B.本合同的爭議由中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁解決，對裁決不服的，提交瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院仲裁C.北京中關村某信息公司與員工因勞動爭議發(fā)生糾紛，可提交北京仲裁委員會仲裁解決D.雙方約定因合同爭議應提交中國的仲裁機構進行仲裁，沒有約定具體的仲裁委員會，發(fā)生爭議后，雙方補充協(xié)議正確答案：ABC[解析]A項表述中的仲裁協(xié)議無效，因仲裁的基本原則之一是或裁或審。仲裁與訴訟是兩種不同的爭議解決方式。因此，當事人之間發(fā)生的爭議只能在仲裁或者訴訟中選擇其一加以采用，有效的仲裁協(xié)議即可排除法院的管轄權，只有在沒有仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的情況下，法院才可以行使管轄權。

B項表述中的仲裁協(xié)議無效，因其違背了仲裁一裁終局的原則。C項表述中的仲裁協(xié)議無效，因勞動爭議仲裁不屬于仲裁法所規(guī)定的可仲裁范圍。只能提請勞動爭議仲裁委員會進行仲裁，當事人對該仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起勞動爭議訴訟。

D項表述中的仲裁協(xié)議有效，因《仲裁法》第18條規(guī)定，仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當事人可以補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。

39.

在仲裁案件審理中，遇有下列哪些情形可以對有關證據采取保全措施?______A.與本案并無牽連的丙將赴法國定居B.本案關鍵性的證人甲癌癥晚期，生命垂危，若不及時保全其證言，以后恐難獲得C.本案證人乙即將赴加拿大留學，不及時提取其證言，今后取證將十分困難D.有可能成為本案證據的某一易變質、腐爛物品，若不及時采取保全，一旦變質，即失去證明力正確答案：BCD[解析]《仲裁法》第46條規(guī)定：“在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以申請證據保全。”本題選項中的A項和本案沒有牽連，則其出國并不會導致證據的滅失或難以取得，所以A項不選。而B、C、D三項中的證據都可能滅失或者以后難以取得，所以應選。

40.

根據《仲裁法》，仲裁庭作出的裁決書生效后，在下列哪些情形下當事人可以申請仲裁庭進行補正?______A.裁決書認定的事實錯誤B.裁決書中的文字錯誤C.裁決書中的計算錯誤D.裁決書遺漏了仲裁評議中記錄的仲裁庭已經裁決的事項正確答案：BCD[解析]本題考查仲裁庭對仲裁裁決書的補正事項的范圍。對此，我國《仲裁法》第56條規(guī)定，對裁決書中的文字、計算錯誤或者仲裁庭已經裁決但在裁決書中遺漏的事項，仲裁庭應當補正；當事人自收到裁決書之日起30日內，可以請求仲裁庭補正。據此，仲裁庭對仲裁裁決書的補正，限于三項：一是仲裁裁決書中的文字錯誤；二是仲裁裁決書中的計算錯誤；三是已經裁決但在仲裁裁決書中被遺漏的事項。因此選項B、C、D正確。

二、不定項選擇題

2012年5月，北京某化工廠(以下簡稱北京廠)與南京某化學制品公司以下(簡稱南京公司)在無錫簽訂了一份化工原料買賣合同，雙方約定在2012年7月至12月之間由北京廠用罐裝車分三批向南京公司發(fā)運化工原料共30噸，交貨地點為北京，采用貨到付款。同年7月，北京廠向南京公司發(fā)運原料首批10噸，并在貨到后第三天收到該批貨款30萬元。8月初，市場上該化工原料價格上揚，北京廠便不再發(fā)貨。南京公司因缺乏生產資料，幾近停產。幾經催促未果，南京公司無奈只得向上海某化工廠以高于市場價5%的價格購買此種化工原料20噸。同年9月底，由于生產廠家太多，此種化工原料價格下跌，北京廠馬上一次性發(fā)貨20噸，并在裝車待運前通知南京公司接貨。南京公司立即通知北京廠，要求不要發(fā)貨并解除雙方簽訂的買賣合同。北京廠不同意，理由是合同中并無履約的具體期限，于是強行發(fā)貨。貨到南京后，因無處貯存，南京公司只得將此批化工原料轉讓給武漢某化學品公司，誰知承運此批貨物的南京某運輸公司的貨輪在安慶江面撞上重慶輪船公司正常行駛的客輪，貨輪上部分化工原料泄露至江面，污染了沿江貝類養(yǎng)殖場。同年10月初，北京廠向南京公司催要貨款，雙方產生爭議。

根據上述情況，回答下面問題。1.

如果北京廠起訴南京公司，要求給付貨款，具有管轄權的法院是______A.北京市有關人民法院B.南京市有關人民法院C.無錫市有關人民法院D.武漢市有關人民法院正確答案：AB[解析]《民事訴訟法》第23條規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?！备鶕睹袷略V訟法解釋》第18條的規(guī)定，合同約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地。本案中當事人約定的交貨地點是北京，故北京是合同履行地。而南京是被告所在地，故本題中南京和北京的有關人民法院是有管轄權的法院。故本題選AB項。

2.

如果北京廠向有管轄權的法院起訴，南京公司應訴答辯，后庭審中南京公司主張起訴前雙方曾以傳真方式進行協(xié)商，合意由上海仲裁委員會仲裁，并出示了相應的證據。此時審理本案的人民法院應如何處理?______A.裁定終結訴訟，由當事人向上海仲裁委員會申請仲裁B.裁定傳真函不是仲裁協(xié)議的有效形式，繼續(xù)審理C.由于原告起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，被告又應訴答辯，視為該法院取得管轄權，繼續(xù)審理D.裁定駁回起訴正確答案：C[解析]《仲裁法》第26條規(guī)定：“當事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應當駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應當繼續(xù)審理?！北绢}中，南京公司于庭審中才提交仲裁協(xié)議，對法院管轄權提出異議，應視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應當繼續(xù)審理。故C項內容正確，而A、D項均錯誤。至于B項的敘述，繼續(xù)審理是正確的，但理由不正確，因為傳真函是仲裁協(xié)議的有效形式(《合同法》第11條)。

3.

如果南京公司與南京某運輸公司訂有運輸合同，現(xiàn)雙方就此合同產生了爭議，對此爭議有權管轄的法院是______A.南京市有關人民法院B.武漢市有關人民法院C.安慶市有關人民法院D.北京市有關人民法院正確答案：AB[解析]《民事訴訟法》第27條規(guī)定：“因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄?！北绢}中，被告住所地和運輸始發(fā)地都在南京，而目的地在武漢，故選A、B項。

乙是A市的建材經銷商，因資金周轉困難，便從A市甲處借了50萬元人民幣，購買了一批建材，并銷售給了B市的丙，約定價款為60萬元人民幣，但丙未付款。乙與丙約定的合同履行地在A市。后來，甲要求乙還錢，乙說因為丙沒有支付貨款，所以無力償還。鑒于此，甲欲直接起訴丙，要求其支付50萬元。請回答下面問題。4.

如果甲對丙提起訴訟，法院在下列何種情形下不應當受理?______A.甲對乙的債權未到期B.甲向A市的法院起訴C.甲以乙的名義起訴D.乙不愿意通過訴訟的方式主張對丙的到期債權正確答案：ABC[解析]《合同法解釋(一)》第11條規(guī)定：“債權人依照合同法第73條的規(guī)定提起代位權訴訟，應當符合下列條件：(1)債權人對債務人的債權合法；(2)債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害；(3)債務人的債權已到期；(4)債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權?！彼訟項符合題意。代位權行使的前提條件是債務人怠于行使其到期債權且給債權人造成損害，所以D項不合題意?！逗贤ń忉?一)》第14條規(guī)定：“債權人依照合同法第73條的規(guī)定提起代位權訴訟的，由被告住所地人民法院管轄?！痹谠V訟過程中，是以次債務人為被告直接提起訴訟，應當向次債務人所在地的人民法院提起訴訟，所以，B項符合題意。代位權的行使，債權人是以自己的名義進行訴訟，所以C項符合題意。

5.

假設法院受理甲對丙提起的訴訟，下列關于乙的訴訟地位的表述正確的是______A.乙在訴訟中是無獨立請求權的第三人B.乙在訴訟中是有獨立請求權的第三人C.如果參加訴訟，就處于共同原告的地位D.乙在訴訟中處于共同被告的地位正確答案：A[解析]民事訴訟中的第三人分為有獨立請求權的第三人和無獨立請求權的第三人。有獨立請求權的第三人是指對原告和被告爭議的訴訟標的有獨立的請求權而參加訴訟的人。無獨立請求權的第三人是指雖然對原告和被告之間爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權，但與案件的處理結果有法律上的利害關系而參加訴訟的人。乙在甲對丙提起的代位權訴訟中，對爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權，是無獨立請求權的第三人。故本題正確