國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二模擬題441

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二模擬題441一、單項選擇題每題所設(shè)選項中只有一個正確答案。1.

下列哪一事實可以在甲、乙之間成立民事法律關(guān)系（江南博哥）?______A.甲不知目的地具體位置，村民為乙指路錯誤，甲車輛繞行多耗油數(shù)升B.甲被確診為某傳染性病毒疑似患者，乙社區(qū)對其依法進行強制隔離C.甲開車免費搭乘乙上班，抵達后乙為表示感謝答應(yīng)請甲吃飯D.甲開車免費搭乘乙上班，甲駕駛不慎致乙受傷正確答案：D[解析]逐項分析：情誼行為由于當(dāng)事人之間并無受法律約束的意思，兇此情誼行為原則上是不受法律調(diào)整的。典型的情誼行為包括約定請人吃飯、搭便車、看電影、為人指路等，當(dāng)事人之間并無成立合同的法效意思，其相關(guān)行為或者約定，丕受法律調(diào)整，自然也不受民法調(diào)整。本題中，選項A涉及的指路情形是典型的情誼行為，不受法律調(diào)整。因此，即使路指錯了多花費了一定成本，也不受法律調(diào)整。選項A并未成立民事法律關(guān)系。

《民法典》第2條規(guī)定：“民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系?！北绢}中，乙社區(qū)的強制隔離措施屬于行政行為，甲乙之間屬于不平等的行政法律關(guān)系。選項B雖然構(gòu)成了法律關(guān)系，由法律調(diào)整，但不構(gòu)成民事法律關(guān)系，不由民法調(diào)整。選項B并未成立民事法律關(guān)系。

好意搭乘也是典型的情誼行為，雙方之間并未達成有法律拘束力的搭乘協(xié)議，因此，就搭乘的合意來說，并不構(gòu)成民事法律關(guān)系。乙為表示感謝答應(yīng)請甲吃飯同樣也不構(gòu)成民事法律關(guān)系。選項C并不構(gòu)成民事法律關(guān)系。

好意搭乘雖然不是民事法律關(guān)系，但是如果在搭乘過程中發(fā)生了侵權(quán)行為，就可能產(chǎn)生侵權(quán)法律關(guān)系。《民法典》第1217條規(guī)定：“非營運機動車發(fā)生交通事故造成無償搭乘人損害，屬于該機動車一方責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)減輕其賠償責(zé)任，但是機動車使用人有故意或者重大過失的除外?！边x項D中，甲乙之間雖然是情誼行為，不產(chǎn)生合同關(guān)系，但因甲駕駛不慎，產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任。需要注意的是，無償搭乘屬于責(zé)任減輕事由，并非免責(zé)事由，不影響雙方侵權(quán)法律關(guān)系的成立。選項D構(gòu)成民事法律關(guān)系。

2.

孫某今年13歲，系精神病人，其家庭成員有母親(退休教師)、姐姐(23歲、公務(wù)員)、外祖母(年高體弱)。現(xiàn)孫母因車禍不幸去世，經(jīng)查，孫母留有遺囑。關(guān)于孫某監(jiān)護人的設(shè)立，下列哪一說法是錯誤的?______A.應(yīng)當(dāng)審查孫母遺囑內(nèi)容，若有指定監(jiān)護人，則應(yīng)按遺囑確定監(jiān)護人B.若沒有遺囑指定監(jiān)護人，則應(yīng)當(dāng)按照法定監(jiān)護人順序確定孫某的監(jiān)護人C.若孫某的外祖母、姐姐對監(jiān)護設(shè)立有爭議，可以直接向法院申請指定監(jiān)護人D.即使孫某外祖母有監(jiān)護能力，也應(yīng)由孫某姐姐擔(dān)任監(jiān)護人正確答案：D[解析]逐項分析：選項A考查遺囑監(jiān)護?！睹穹ǖ洹返?9條規(guī)定：“被監(jiān)護人的父母擔(dān)任監(jiān)護人的，可以通過遺囑指定監(jiān)護人?！睋?jù)此，孫母遺囑中若指定了監(jiān)護人，應(yīng)該按照遺囑確定監(jiān)護人。選項A正確。

選項BD考查法定監(jiān)護?！睹穹ǖ洹返?7條第2款規(guī)定：“未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，由下列有監(jiān)護能力的人按順序擔(dān)任監(jiān)護人：(一)祖父母、外祖父母；(二)兄、姐；(三)其他愿意擔(dān)任監(jiān)護人的個人或者組織，但是須經(jīng)未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門同意?！睋?jù)此結(jié)合本題，孫母死亡后，由有監(jiān)護能力的人按順序擔(dān)任監(jiān)護人。選項B正確，不當(dāng)選。依據(jù)《民法典》第27條第2款，未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力的，有監(jiān)護能力的人應(yīng)按照順序來擔(dān)任監(jiān)護人，因此孫某外祖母處于優(yōu)先順位，應(yīng)當(dāng)先于孫某姐姐被確定為監(jiān)護人。選項D錯誤。

選項C考查指定監(jiān)護。《民法典》第31條第1款規(guī)定：“對監(jiān)護人的確定有爭議的，由被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門指定監(jiān)護人，有關(guān)當(dāng)事人對指定不服的，可以向人民法院申請指定監(jiān)護人；有關(guān)當(dāng)事人也可以直接向人民法院申請指定監(jiān)護人。”據(jù)此，若孫某的外祖母、姐姐對監(jiān)護設(shè)立有爭議，可以直接向法院申請指定監(jiān)護人。選項C正確。

3.

張某系甲公司的采購人員，因嚴重違反公司內(nèi)部規(guī)章而被開除。張某懷恨在心，離職后私刻了甲公司的公章并以甲公司的名義與不知情的乙公司簽訂了一份《原材料購銷合同》，因甲公司拒絕履行該合同，乙公司起訴甲公司履行。對此，下列哪一說法是錯誤的?______A.甲公司有權(quán)撤銷該《原材料購銷合同》B.訴訟中，甲公司應(yīng)舉證證明乙公司非善意C.訴訟中，乙公司應(yīng)舉證證明存在代理權(quán)外觀D.在甲公司追認前，乙公司有權(quán)撤銷該《原材料購銷合同》正確答案：A[解析]逐項分析：解答本題需要先分析張某的行為是否構(gòu)成表見代理?！睹穹ǖ洹返?72條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實施代理行為，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效。”據(jù)此，表見代理的構(gòu)成要件有：(1)代理人無代理權(quán)；(2)存在代理權(quán)外觀；(3)被代理人具有可歸責(zé)性；(4)相對方善意。據(jù)此結(jié)合本題，張某的代理權(quán)外觀來自于其私刻的甲公司公章，對于該代理權(quán)外觀，甲公司并無可歸責(zé)性，因為其無法控制張某私刻公章的這一風(fēng)險。張某簽訂的《原材料購銷合同》并非表見代理，而是狹義的無權(quán)代理。

選項AD均考查狹義的無權(quán)代理。依據(jù)《民法典》第171條第1款，狹義的無權(quán)代理行為效力待定，其最終是否有效，取決于被代理人是否追認。與此同時，本題中《原材料購銷合同》也不存在可撤銷事由。因此，被代理人甲公司無權(quán)撤銷該《原材料購銷合同》。選項A錯誤。選項D則具體涉及善意相對方的撤銷權(quán)?！睹穹ǖ洹返?71條第2款規(guī)定：“相對人可以催告被代理人自收到通知之日起三十日內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。行為人實施的行為被追認前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！睋?jù)此結(jié)合本題，在被代理人甲公司追認前，善意的乙公司有權(quán)撤銷該《原材料購銷合同》。選項D正確。

選項BC均涉及表見代理中相關(guān)構(gòu)成要件的舉證責(zé)任。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉總則編若干問題的解釋》(以下簡稱《民法典總則編解釋》)第28條規(guī)定：“同時符合下列條件的，人民法院可以認定為民法典第一百七十二條規(guī)定的相對人有理由相信行為人有代理權(quán)：(一)存在代理權(quán)的外觀；(二)相對人不知道行為人行為時沒有代理權(quán)，且無過失。因是否構(gòu)成表見代理發(fā)生爭議的，相對人應(yīng)當(dāng)就無權(quán)代理符合前款第一項規(guī)定的條件承擔(dān)舉證責(zé)任；被代理人應(yīng)當(dāng)就相對人不符合前款第二項規(guī)定的條件承擔(dān)舉證責(zé)任?！睋?jù)此結(jié)合本題，相對方乙公司應(yīng)舉證證明存在代理權(quán)外觀，而被代理人甲公司應(yīng)舉證證明乙公司非善意。選項BC均正確。

4.

5月1日，甲將價值5000元的手機借給乙，約定使用一星期。5月6日，乙逛街時被丙偷走該手機，乙通過監(jiān)控查找到丙，但丙已將該手機贈與知情的丁。5月8日，甲與戊訂立手機買賣合同。對此，下列哪一說法是正確的?______A.5月1日，甲喪失了對手機的占有B.5月6日，乙不可以向丁主張占有返還請求權(quán)C.5月6日，乙可以向丙主張占有返還請求權(quán)D.5月8日，甲可以轉(zhuǎn)讓對丁的返還請求權(quán)，完成對戊的交付正確答案：D[解析]逐項分析：選項A考查直接占有與間接占有的區(qū)分。間接占有是指雖未直接占有某物，但依據(jù)一定的法律關(guān)系(占有媒介關(guān)系)而對于直接占有人享有占有返還請求權(quán)的占有。間接占有也是占有。本題中，甲將手機借給乙使用，雙方成立有效的借用合同。5月1日，乙為手機的直接占有人，而甲為手機的間接占有人。選項A錯誤。

選項BC考查占有的保護，具體涉及占有返還請求權(quán)?！睹穹ǖ洹返?62條第1款規(guī)定：“占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請求返還原物：對妨害占有的行為，占有人有權(quán)請求排除妨害或者消除危險：因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)依法請求損害賠償。”該條規(guī)定了占有人的占有返還請求權(quán)，結(jié)合學(xué)理知識，占有返還請求權(quán)的構(gòu)成要件有：(1)侵奪占有；(2)請求權(quán)人為占有人；(3)相對人為瑕疵占有人，包括侵奪人以及侵奪人的占有繼受人。繼受人包括概括繼受人(基于繼承、企業(yè)合并等原因繼受占有)與特定繼受人(基于買賣、贈與、出租等原因繼受)。在特定繼受中，如果該特定繼受人為善意且為有權(quán)占有，則不得對其行使占有返還請求權(quán)。本題中，丁為惡意的知情繼受人，乙可以向其主張占有返還請求權(quán)。選項B錯誤。而5月6日，丙已經(jīng)將手機贈與丁，丙已經(jīng)喪失對手機的占有，不滿足要件(3)，因此5月6日乙不得向丙主張占有返還請求權(quán)。選項C錯誤。

選項D考查動產(chǎn)買賣中的交付，具體涉及指示交付?！睹穹ǖ洹返?27條規(guī)定：“動產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，第三人占有該動產(chǎn)的，負有交付義務(wù)的人可以通過轉(zhuǎn)讓請求第三人返還原物的權(quán)利代替交付?！睋?jù)此，甲對于惡意繼受人丁享有占有返還請求權(quán)，可以通過轉(zhuǎn)讓對丁的返還請求權(quán)完成交付。選項D正確。

5.

李某用手機下載了一款購物APP并免費注冊賬號，在注冊賬號過程中，李某向該APP的平臺方提供了自己的姓名、手機號、生日等個人信息。對此，下列哪一說法是錯誤的?______A.李某對其個人信息的處理享有知情權(quán)與決定權(quán)B.李某有權(quán)查閱并復(fù)制其個人信息C.如果李某發(fā)現(xiàn)其個人信息不準確，其有權(quán)請求更正D.平臺方任何時候都無權(quán)主動刪除李某的個人信息正確答案：D[解析]逐項分析：選項A具體涉及知情權(quán)與決定權(quán)?！秱€人信息保護法》第44條規(guī)定：“個人對其個人信息的處理享有知情權(quán)、決定權(quán)，有權(quán)限制或者拒絕他人對其個人信息進行處理；法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外?！睋?jù)此結(jié)合本題，李某對其個人信息的處理享有知情權(quán)與決定權(quán)。選項A正確。

選項B具體涉及查閱、復(fù)制權(quán)。《個人信息保護法》第45條第1款規(guī)定：“個人有權(quán)向個人信息處理者查閱、復(fù)制其個人信息；有本法第十八條第一款、第三十五條規(guī)定情形的除外。”據(jù)此結(jié)合本題，李某有權(quán)查閱并復(fù)制其個人信息。選項B正確。

選項C具體涉及更正補充權(quán)?！秱€人信息保護法》第46條規(guī)定：“個人發(fā)現(xiàn)其個人信息不準確或者不完整的，有權(quán)請求個人信息處理者更正、補充。個人請求更正、補充其個人信息的，個人信息處理者應(yīng)當(dāng)對其個人信息予以核實，并及時更正、補充。”據(jù)此結(jié)合本題，如果李某發(fā)現(xiàn)其個人信息不準確，其有權(quán)請求更正。選項C正確。

選項D具體涉及刪除權(quán)?！秱€人信息保護法》第47條規(guī)定：“有下列情形之一的，個人信息處理者應(yīng)當(dāng)主動刪除個人信息；個人信息處理者未刪除的，個人有權(quán)請求刪除：(一)處理目的已實現(xiàn)、無法實現(xiàn)或者為實現(xiàn)處理目的不再必要；(二)個人信息處理者停止提供產(chǎn)品或者服務(wù)，或者保存期限已屆滿；(三)個人撤回同意；(四)個人信息處理者違反法律、行政法規(guī)或者違反約定處理個人信息；(五)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。法律、行政法規(guī)規(guī)定的保存期限未屆滿，或者刪除個人信息從技術(shù)上難以實現(xiàn)的，個人信息處理者應(yīng)當(dāng)停止除存儲和采取必要的安全保護措施之外的處理?！睋?jù)此，存在前述情形時，個人信息處理者應(yīng)當(dāng)主動刪除個人信息，如果個人信息處理者未刪除，則個人有權(quán)請求刪除。選項D錯誤。

6.

10月1日，甲公司說服乙公司與其合作一個項目，雙方達成初步合作意向。后經(jīng)機構(gòu)評估，甲未提前告知乙合同簽訂地發(fā)生變化，致使乙公司另外支出機票費用20000元。同年11月2日，雙方正式簽訂《A樓盤項目合作開發(fā)協(xié)議》。次年1月20日，因受傳染病疫情影響，如繼續(xù)履行該合同會使甲公司履行成本過高。對此，下列哪一說法是正確的?______A.甲公司不應(yīng)該賠償乙公司20000元機票損失B.合同簽訂后，甲、乙均可以隨時解除合同，但應(yīng)提前通知對方C.若在合理期限內(nèi)無法協(xié)商一致，則甲公司有權(quán)向法院起訴請求解除合同D.若在合理期限內(nèi)無法協(xié)商一致，則甲公司可以直接通知乙公司變更合同正確答案：C[解析]逐項分析：選項A考查締約過失責(zé)任。《民法典》第500條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，造成對方損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任：(一)假借訂立合同，惡意進行磋商；(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；(三)有其他違背誠信原則的行為。”據(jù)此，甲公司在合同訂立之初未履行告知義務(wù)，存在過錯，這一不作為給乙公司造成20000元的信賴利益損失，應(yīng)該賠償。選項A錯誤。

選項B考查合同解除?！睹穹ǖ洹返?63條第2款規(guī)定：“以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對方。”據(jù)此，對于繼續(xù)性合同，原則上當(dāng)事人均享有任意解除權(quán)。但本題中甲、乙雙方簽訂的《A樓盤項目合作開發(fā)協(xié)議》并非繼續(xù)性合同，當(dāng)事人并不享有任意解除權(quán)。選項B錯誤。

選項CD均考查情勢變更?！睹穹ǖ洹返?33條規(guī)定：“合同成立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于當(dāng)事人一方明顯不公平的，受不利影響的當(dāng)事人可以與對方重新協(xié)商；在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者解除合同。人民法院或者仲裁機構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件的實際情況，根據(jù)公平原則變更或者解除合同?！痹摋l規(guī)定了情勢變更規(guī)則。結(jié)合本題，因傳染病疫情的影響，合同的繼續(xù)履行對甲公司來說顯失公平，甲公司有權(quán)依據(jù)《民法典》第533條尋求救濟。若協(xié)商不成，甲公司有權(quán)向人民法院起訴請求解除，但甲公司不可直接通知乙公司變更合同。選項C正確，選項D錯誤。

7.

甲向乙借款100萬元做生意，約定4個月后歸還本息。到期后甲無力清償，甲父提出愿意加入該債務(wù)，并用自己的房子抵債，乙未明確表示拒絕。甲兄提出用自己名下的汽車為乙設(shè)立抵押權(quán)，雙方簽訂抵押合同后辦理了抵押權(quán)登記。經(jīng)查，甲兄在此之前已經(jīng)與丙簽訂該車租賃合同(未交付)。對此，下列哪一說法是正確的?______A.乙未明確表示拒絕，視為不同意債務(wù)加入B.若甲父未給乙辦理房屋過戶登記，該以物抵債協(xié)議不成立C.乙有權(quán)請求甲父為自己辦理房屋過戶登記D.丙的承租權(quán)成立在先，不受抵押權(quán)的影響正確答案：C[解析]逐項分析：選項A考查債務(wù)加入?！睹穹ǖ洹返?52條規(guī)定：“第三人與債務(wù)人約定加入債務(wù)并通知債權(quán)人，或者第三人向債權(quán)人表示愿意加入債務(wù)，債權(quán)人未在合理期限內(nèi)明確拒絕的，債權(quán)人可以請求第三人在其愿意承擔(dān)的債務(wù)范圍內(nèi)和債務(wù)人承擔(dān)連帶債務(wù)?！痹摋l規(guī)定了債務(wù)加入。據(jù)此，債權(quán)人乙未明確表示拒絕，成立并存的債務(wù)加入，因此債權(quán)人乙可以要求甲父與甲一起就該債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。選項A錯誤。

選項BC考查以物抵債協(xié)議。債務(wù)履行期屆滿后債務(wù)人與債權(quán)人達成的以物抵債協(xié)議，不論從2017年的公報案例“通州建總集團有限公司與內(nèi)蒙古興華房地產(chǎn)有限責(zé)任公司建設(shè)工程施工合同糾紛上訴案”還是從《全國法院民商事審判工作會議紀要》(以下簡稱《九民紀要》第44條第1款來看，都將期滿后達成的以物抵債協(xié)議作為諾成性協(xié)議，且承認其有效性。據(jù)此，若甲父未給乙辦理房屋過戶登記，則該以物抵債協(xié)議仍是有效的。需要注意的是，現(xiàn)行法上對期滿后以物抵債協(xié)議的態(tài)度已經(jīng)偏離了傳統(tǒng)理論上的實踐性合同立場，期滿后的以物抵債協(xié)議已經(jīng)逐漸諾成化了。因此，債權(quán)人乙有權(quán)基于該有效的以物抵債協(xié)議請求甲父辦理房屋過戶登記。選項B錯誤，選項C正確。

選項D考查抵押權(quán)與租賃權(quán)的沖突問題，具體涉及先租賃后抵押?！睹穹ǖ洹返?05條規(guī)定：“抵押權(quán)設(shè)立前，抵押財產(chǎn)已經(jīng)出租并轉(zhuǎn)移占有的，原租賃關(guān)系不受該抵押權(quán)的影響。”據(jù)此，租賃權(quán)對抗后設(shè)立的抵押權(quán)，須以“移轉(zhuǎn)占有”為前提，本題中盡管甲兄此前已經(jīng)將該車租給丙，但并未交付，丙的租賃權(quán)盡管成立在先，但并不能對抗乙對該車的抵押權(quán)。選項D錯誤。

8.

3月1日，甲、乙欲訂立一份某品牌的購銷合同，雙方約定以合同書形式訂立該合同。3月10日，雙方通過電話協(xié)商達成了所有購銷條款，并口頭約定甲先交付貨物10噸，交貨后7天內(nèi)乙支付100萬元貨款。3月11日，甲交付9噸貨物，乙接收時未提出異議。3月18日，甲要求乙付款。據(jù)此，下列哪一說法是正確的?______A.3月10日，甲、乙完成要約承諾事項，合同即告成立B.3月11日，甲、乙完成9噸貨物交接，合同即告成立C.若甲、乙雙方合同成立，其合同標的應(yīng)為9噸貨物D.3月18日甲請求付款時，乙有權(quán)主張合同履行抗辯權(quán)正確答案：B[解析]逐項分析：選項ABC均考查合同的成立問題?！睹穹ǖ洹返?90條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受時，該合同成立?！睋?jù)此，盡管甲、乙約定以合同書的形式訂立購銷合同，但是3月11日，甲交付9噸貨物，該行為屬于履行主要義務(wù)的行為，且乙接受，因此，3月11日，甲、乙之間已經(jīng)成立了購銷合同，合同的內(nèi)容是10噸貨物的買賣。選項AC錯誤，選項B正確。

選項D考查同時履行抗辯權(quán)?！睹穹ǖ洹返?25條規(guī)定：“當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行請求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求?！痹摋l規(guī)定了雙務(wù)合同的同時履行抗辯權(quán)。本題中，甲、乙約定甲先交付貨物10噸，乙于7天后支付100萬元貨款，雙方約定了合同債務(wù)的履行先后順位，并不適用同時履行抗辯權(quán)。選項D錯誤。

9.

A公司因經(jīng)營不善，對張三負債30萬元，對B公司的一批價值70萬元貨物的交付義務(wù)，到期也不能履行。B公司提出以50萬元價格收購A公司，A公司的股東會同意該收購協(xié)議。甲是原A公司的法定代表人，公司被收購后向B公司表示愿意承擔(dān)原A公司對張三的30萬元負債(后經(jīng)查，該筆債務(wù)已過訴訟時效)，B公司簽署同意書。關(guān)于A公司的對外債權(quán)債務(wù)，下列哪一說法是正確的?______A.甲明知A公司對張三的債務(wù)已過訴訟時效而受讓，則不可對張三進行時效抗辯B.甲表明愿意承擔(dān)A公司對張三的30萬元債務(wù)后，可以催告張三在合理期限內(nèi)予以同意，張三未作表示的，視為不同意C.公司并購中，B公司應(yīng)支付A公司的50萬元收購款，可與A公司對B公司的70萬元負債進行抵銷D.若甲承擔(dān)了A公司對B公司的債務(wù)后，發(fā)現(xiàn)A公司對B公司另享有50萬元債權(quán)，可以向B公司主張抵銷正確答案：B[解析]逐項分析：選項AD考查債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律效果。本題中，經(jīng)債權(quán)人B公司同意，A公司對B公司的債務(wù)移轉(zhuǎn)給甲，構(gòu)成《民法典》第551條意義上的債務(wù)轉(zhuǎn)移。《民法典》第553條規(guī)定：“債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯；原債務(wù)人對債權(quán)人享有債權(quán)的，新債務(wù)人不得向債權(quán)人主張抵銷?！睋?jù)此，A公司對B公司的債務(wù)轉(zhuǎn)移給甲以后，甲有權(quán)主張A公司對B公司的抗辯，包括時效抗辯。選項A錯誤。與此同時，原債務(wù)人A公司對債權(quán)人B公司的債權(quán)，新債務(wù)人甲不得主張抵銷。選項D錯誤。

選項B考查債務(wù)轉(zhuǎn)移的構(gòu)成?！睹穹ǖ洹返?51條第2款規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人可以催告?zhèn)鶛?quán)人在合理期限內(nèi)予以同意，債權(quán)人未作表示的，視為不同意。”本題中，張三在合理期限內(nèi)未表示同意，視為不同意該債務(wù)轉(zhuǎn)移。選項B正確。

選項C考查抵銷?！睹穹ǖ洹返?68條規(guī)定：“當(dāng)事人互負債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的到期債務(wù)抵銷；但是，根據(jù)債務(wù)性質(zhì)、按照當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限?！痹摋l規(guī)定了法定抵銷規(guī)則。本題中，A公司對B公司負擔(dān)的是貨物的給付，B公司對A公司負擔(dān)的是金錢債務(wù)，兩者種類不一致，不可以進行法定抵銷。選項C錯誤。

10.

4月1日，甲將重要的公文包遺失，內(nèi)含重要的身份文件和一塊貴重的寶玉。同日，乙拾到該公文包。4月2日，甲公告懸賞5萬元尋求該公文包及其物件。4月3日，乙看到懸賞廣告后前往指定地點返還公文包。雙方見面后甲有些后悔，只愿意支付2萬元報酬取回遺失物，乙不同意并報警。對此，下列哪一說法是正確的?______A.甲可以通過撤銷懸賞行為，對抗乙的賞金請求B.甲拒絕支付賞金，乙則可以行使同時履行抗辯權(quán)C.乙不得對遺失物行使留置權(quán)以對抗甲拒付賞金的行為D.甲要求乙返還遺失物的請求權(quán)不受訴訟時效的限制正確答案：C[解析]逐項分析：選項A考查懸賞廣告?！睹穹ǖ洹返?99條規(guī)定：“懸賞人以公開方式聲明對完成特定行為的人支付報酬的，完成該行為的人可以請求其支付?！迸c此同時，針對遺失物，《民法典》第317條第2款也規(guī)定：“權(quán)利人懸賞尋找遺失物的，領(lǐng)取遺失物時應(yīng)當(dāng)按照承諾履行義務(wù)。”據(jù)此可知，乙拾得甲的公文包，甲領(lǐng)取時，懸賞廣告中承諾的報酬請求權(quán)已經(jīng)產(chǎn)生，甲已經(jīng)無權(quán)撤銷該懸賞廣告。因此，甲不得撤銷懸賞行為以對抗乙的賞金請求。選項A錯誤。

選項B考查雙務(wù)合同的履行抗辯權(quán)?！睹穹ǖ洹返?25條規(guī)定：“當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行請求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。”該條規(guī)定了雙務(wù)合同的同時履行抗辯權(quán)。本題中，甲、乙之間并無雙務(wù)合同，乙不能主張同時履行抗辯權(quán)。選項B錯誤。

選項C考查留置權(quán)。本題留置關(guān)系發(fā)生于自然人之間，屬于民事留置。《民法典》第448條規(guī)定：“債權(quán)人留置的動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系，但是企業(yè)之間留置的除外?！睋?jù)此，民事留置權(quán)成立的前提條件之一就是“債權(quán)人留置的動產(chǎn)與債權(quán)屬于同一法律關(guān)系”。本題中，乙的債權(quán)由懸賞廣告而產(chǎn)生，而乙留置的公文包是通過拾得遺失物的行為而取得，二者之間并非同一法律關(guān)系，因此乙無權(quán)對遺失物主張留置權(quán)。選項C正確。

選項D考查訴訟時效的適用范圍?！睹穹ǖ洹返?96條規(guī)定：“下列請求權(quán)不適用訴訟時效的規(guī)定：(一)請求停止侵害、排除妨礙、消除危險；(二)不動產(chǎn)物權(quán)和登記的動產(chǎn)物權(quán)的權(quán)利人請求返還財產(chǎn)；(三)請求支付撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費或者扶養(yǎng)費；(四)依法不適用訴訟時效的其他請求權(quán)。”該條規(guī)定了幾種不適用訴訟時效的請求權(quán)。本題中，甲要求乙返還遺失物的請求權(quán)是《民法典》第235條意義上的返還原物請求權(quán)，由于公文包屬于未登記的動產(chǎn)，因此依據(jù)《民法典》第196條第(二)項，其返還原物請求權(quán)適用訴訟時效的規(guī)定。選項D錯誤。

11.

甲、乙成立一民事合伙企業(yè)，約定由乙執(zhí)行合伙事務(wù)。2013年該合伙企業(yè)對外欠丙貨款50萬元，2014年3月1日到期，丁為該貨款清償提供保證，但未約定保證方式。2014年1月1日，乙單獨向丙表示企業(yè)經(jīng)營困難，希望延期6個月還款，丙同意，但丁不知情。對此，下列哪一說法是正確的?______A.乙單獨與丙達成的延期還款協(xié)議對甲沒有拘束力B.乙請求延期還款導(dǎo)致丙對合伙企業(yè)債權(quán)的訴訟時效發(fā)生中斷效果C.若丙直接起訴丁，請求其承擔(dān)保證責(zé)任，則丁不得行使先訴抗辯權(quán)D.乙與丙達成延期還款協(xié)議后，丁的保證期間同樣延長6個月正確答案：B[解析]逐項分析：選項A考查合伙事務(wù)的執(zhí)行?！睹穹ǖ洹返?70條第2款規(guī)定：“合伙事務(wù)由全體合伙人共同執(zhí)行。按照合伙合同的約定或者全體合伙人的決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)；其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)，但是有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行情況?！睋?jù)此，甲、乙成立了民事合伙企業(yè)并約定由乙執(zhí)行合伙事務(wù)，乙就有權(quán)代表該民事合伙企業(yè)對外發(fā)出或者接受意思表示。乙單獨與丙達成的延期還款協(xié)議對合伙人甲也有效力。選項A錯誤。

選項B考查訴訟時效期間的中斷。《訴訟時效規(guī)定》第14條規(guī)定：“義務(wù)人作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請求延期履行、制定清償債務(wù)計劃等承諾或者行為的，應(yīng)當(dāng)認定為民法典第一百九十五條規(guī)定的義務(wù)人同意履行義務(wù)?！睋?jù)此結(jié)合本題，乙請求延期還款導(dǎo)致合伙企業(yè)與丙之間的債務(wù)發(fā)生時效中斷。選項B正確。

選項CD考查保證合同?！睹穹ǖ洹返?86條規(guī)定：“保證的方式包括一般保證和連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照一般保證承擔(dān)保證責(zé)任?！睋?jù)此，由于丁與債權(quán)人丙未約定保證方式，應(yīng)認定為一般保證?！睹穹ǖ洹返?87條第2款規(guī)定：“一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，有權(quán)拒絕向債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任，但是有下列情形之一的除外：(一)債務(wù)人下落不明，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行；(二)人民法院已經(jīng)受理債務(wù)人破產(chǎn)案件；(三)債權(quán)人有證據(jù)證明債務(wù)人的財產(chǎn)不足以履行全部債務(wù)或者喪失履行債務(wù)能力；(四)保證人書面表示放棄本款規(guī)定的權(quán)利?！痹摽钜?guī)定了一般保證人的先訴抗辯權(quán)，本題中，丁作為一般保證人有權(quán)向債權(quán)人丙主張先訴抗辯權(quán)。選項C錯誤。選項D涉及主債權(quán)債務(wù)變更對保證責(zé)任的影響?！睹穹ǖ洹返?95條第2款規(guī)定：“債權(quán)人和債務(wù)人變更主債權(quán)債務(wù)合同的履行期限，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間不受影響?！睋?jù)此，乙與丙達成了延期還款協(xié)議，對保證人丁沒有效力，丁的保證期間不受影響。選項D錯誤。

12.

孕婦王某在某婦產(chǎn)醫(yī)院住院待產(chǎn)，由助產(chǎn)士趙某負責(zé)其生產(chǎn)前的胎心監(jiān)測。王某臨產(chǎn)前胎心驟降，生產(chǎn)時胎兒已死亡。王某認為胎兒死亡系趙某未能及時監(jiān)測出胎心下降導(dǎo)致，并要求醫(yī)院提供當(dāng)天的檢測報告，醫(yī)院稱該報告遺失。趙某則辯稱事發(fā)當(dāng)晚醫(yī)院因雷電天氣意外停電半小時，致使婦產(chǎn)科室監(jiān)測器未能實施監(jiān)測。對此，下列哪一選項是正確的?______A.如趙某存在工作失誤致?lián)p，應(yīng)由趙某承擔(dān)賠償責(zé)任B.如王某向婦產(chǎn)醫(yī)院主張醫(yī)療損害賠償，其應(yīng)承擔(dān)醫(yī)務(wù)人員操作失誤的過錯舉證責(zé)任C.如王某主張因醫(yī)院遺失檢測報告造成損害有過錯，則需要承擔(dān)舉證責(zé)任D.雷電天氣屬于不可抗力，婦產(chǎn)醫(yī)院可據(jù)此免責(zé)正確答案：B[解析]逐項分析：選項A考查醫(yī)療損害責(zé)任的責(zé)任主體。《民法典》第1218條規(guī)定：“患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)或者其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任?！睋?jù)此，醫(yī)務(wù)人員在診療活動中存在過錯而導(dǎo)致患者受到損害，其責(zé)任主體是醫(yī)療機構(gòu)而非醫(yī)務(wù)人員個人。本題中，若趙某存在工作失誤，則應(yīng)由某婦產(chǎn)醫(yī)院承擔(dān)責(zé)任。選項A錯誤。

選項B考查醫(yī)療損害責(zé)任的證明責(zé)任分配問題?！睹穹ǖ洹非謾?quán)責(zé)任編第六章規(guī)定了醫(yī)療損害責(zé)任，其歸責(zé)原則為過錯責(zé)任，特殊情形下存在過錯推定責(zé)任(第1222條)與無過錯責(zé)任(第1223條)。選項B涉及的是一般的醫(yī)療機構(gòu)侵權(quán)，因此奉行一般的過錯責(zé)任原則，即侵權(quán)責(zé)任的成立要件原則上由受害人證明，因此對于醫(yī)務(wù)人員的過錯應(yīng)由受害人王某舉證證明。選項B正確。

選項C考查醫(yī)療損害責(zé)任中的過錯推定情形。醫(yī)療損害責(zé)任總體上屬于過錯責(zé)任，但在幾種特殊情形下為過錯推定?！睹穹ǖ洹返?222條規(guī)定：“患者在診療活動中受到損害，有下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：(一)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；(二)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；(三)遺失、偽造、篡改或者違法銷毀病歷資料。”該條列舉了適用過錯推定的三種情形，選項C中，醫(yī)院遺失檢測報告，屬于該條中的第(三)項，應(yīng)推定某婦產(chǎn)醫(yī)院有過錯，因此由某婦產(chǎn)醫(yī)院證明其沒有過錯。選項C錯誤。

選項D考查醫(yī)療損害責(zé)任的免責(zé)事由?！睹穹ǖ洹返?80條規(guī)定：“因不可抗力不能履行民事義務(wù)的，不承擔(dān)民事責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。不可抗力是不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況?！痹摋l確定了不可抗力作為民事責(zé)任的免責(zé)事由。本題中，停電對醫(yī)院來說是不可預(yù)見的，但是并非不能克服，考慮到其工作環(huán)境的需要，醫(yī)院可以通過設(shè)置備用電源來應(yīng)對停電，因此停電對某婦產(chǎn)醫(yī)院而言，并非不可抗力，不能據(jù)此免責(zé)。選項D錯誤。

13.

甲購得一只山羊并圈養(yǎng)于自家后院。某日，甲的朋友乙來甲家中做客，不聽甲的勸告逗弄山羊，被山羊角頂傷。對此，下列哪一說法是正確的?______A.基于乙的重大過失，可以減輕甲的侵權(quán)責(zé)任B.應(yīng)對乙所受損害承擔(dān)過錯責(zé)任C.應(yīng)對乙所受損害承擔(dān)過錯推定責(zé)任D.不應(yīng)對乙受到的損害承擔(dān)責(zé)任正確答案：A[解析]逐項分析：《民法典》第1245條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；但是，能夠證明損害是因被侵權(quán)人故意或者重大過失造成的，可以不承擔(dān)或者減輕責(zé)任?！睋?jù)此可知，飼養(yǎng)動物損害責(zé)任的歸責(zé)原則是無過錯責(zé)任。本題中，甲作為山羊的飼養(yǎng)人，應(yīng)對乙的損害承擔(dān)無過錯責(zé)任。乙不聽甲的勸告逗弄山羊，存在重大過失，應(yīng)當(dāng)減輕甲的侵權(quán)責(zé)任。選項A正確，選項BCD錯誤。

14.

甲在車禍中意外身故，留下已懷孕的妻子乙獨自生活。某日，乙在小區(qū)散步時被10歲小孩丁騎車不慎撞到，致乙腹中胎兒早產(chǎn)，胎兒娩出時為死胎。經(jīng)查，丁為丙的兒子，丙因為上班，將其交給朋友戊看管，事發(fā)時，戊正用手機看電視劇而讓丁一人嬉戲。丁自有存款8萬元。對此，下列哪一說法是正確的?______A.乙可以代替死去的胎兒繼承甲的遺產(chǎn)份額B.乙可以代替死去的胎兒主張人身損害賠償C.丁為限制行為能力人，不能承擔(dān)其侵權(quán)行為產(chǎn)生的責(zé)任D.對于乙的損害，戊應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任正確答案：D[解析]逐項分析：選項AB考查胎兒利益的特殊保護?！睹穹ǖ洹返?6條規(guī)定：“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權(quán)利能力。但是，胎兒娩出時為死體的，其民事權(quán)利能力自始不存在。”據(jù)此，胎兒娩出時為死體，其自始不具有民事權(quán)利能力，其無權(quán)繼承甲的遺產(chǎn)，也無權(quán)主張人身損害賠償，進而也自然沒有替代的問題。選項AB均錯誤。

選項CD均考查監(jiān)護人責(zé)任。《民法典》第1188條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護職責(zé)的，可以減輕其侵權(quán)責(zé)任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用；不足部分，由監(jiān)護人賠償?！痹摋l規(guī)定了監(jiān)護人的無過錯責(zé)任。但是依據(jù)該條，如果被監(jiān)護人有個人財產(chǎn)，則應(yīng)由被監(jiān)護人自己承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。本題中，被監(jiān)護人丁有8萬元的存款，這筆存款屬于其個人財產(chǎn)，因此丁需要以該8萬元承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。選項C錯誤。選項D則涉及監(jiān)護職責(zé)委托時受托人的侵權(quán)責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?189條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害，監(jiān)護人將監(jiān)護職責(zé)委托給他人的，監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任：受托人有過錯的，承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！睋?jù)此可知，存在監(jiān)護職責(zé)委托時，受托人在有過錯時承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。本題中，戊作為受托人，在損害發(fā)生時正用手機看電視劇而讓丁一人嬉戲，未盡到相應(yīng)的監(jiān)護責(zé)任，存在一定過錯，需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。選項D正確。

15.

書法家張行的字體獨具一格，被稱為“張行體”。甲公司制作“張行體”字庫軟件，乙公司未經(jīng)許可在工作電腦上安裝該軟件，為丙公司制作公益廣告牌，為丁公司制作作為電影道具使用的某武林秘籍封面。對此，下列哪一說法是正確的?______A.甲公司的“張行體”字庫軟件屬于計算機軟件作品、匯編作品B.乙公司為商業(yè)使用，同時侵犯了張行和甲公司的著作權(quán)C.若丙公司僅將廣告牌用于公益宣傳，不侵犯張行的著作權(quán)D.丁公司為商業(yè)使用，同時侵犯了張行和甲公司的著作權(quán)正確答案：B[解析]逐項分析：選項A考查作品的種類?！皬埿畜w”字庫軟件具有獨創(chuàng)性，屬于《著作權(quán)法》第3條中所列的計算機軟件作品，這一點不難判斷。需要分析的是：“張行體”字庫軟件是否構(gòu)成匯編作品?《著作權(quán)法》第15條規(guī)定：“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。”據(jù)此，“張行體”字庫軟件是對“張行體”的字體內(nèi)容經(jīng)過編碼而形成計算機字庫軟件，在輸出時經(jīng)特定的指令及軟件調(diào)用、解釋后，還原為相應(yīng)的字型圖像。此種編碼并非匯編行為，因而“張行體”字庫軟件并不構(gòu)成匯編作品。選項A錯誤。

選項B考查著作權(quán)侵權(quán)行為，具體涉及計算機軟件侵權(quán)行為?！吨鳈?quán)糾紛解釋》第21條規(guī)定：“計算機軟件用戶未經(jīng)許可或者超過許可范圍商業(yè)使用計算機軟件的，依據(jù)著作權(quán)法第四十八條第(一)項、《計算機軟件保護條例》第二十四條第(一)項的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任?！睋?jù)此，計算機軟件用戶侵犯計算機軟件著作權(quán)以商業(yè)使用為前提。本題中，乙公司未經(jīng)許可，安裝并使用計算機軟件，屬于商業(yè)使用，侵犯甲公司字庫軟件的復(fù)制權(quán)。此外，題干明確指出，“張行體”字體本身獨具一格，具有獨創(chuàng)性，其本身亦構(gòu)成美術(shù)作品。由于字庫軟件作品包含了字體的美術(shù)作品，乙公司為丙公司、丁公司制作廣告及道具，使用了字庫軟件輸出的“張行體”字體，侵犯了張行美術(shù)作品的復(fù)制權(quán)。選項B正確。

選項C考查合理使用。即使丙公司僅將廣告牌用于公益宣傳，這一行為也并不符合《著作權(quán)法》第24條規(guī)定的合理使用的情形，丙公司仍屬于對張行著作權(quán)的侵害。選項C錯誤。

選項D考查著作權(quán)侵權(quán)行為。丁公司為商業(yè)使用，侵犯的是字體美術(shù)作品的著作權(quán)，但其并未使用字庫軟件，因此丁公司并未侵犯字庫軟件的著作權(quán)。選項D錯誤。

16.

甲就某種自拍桿申請發(fā)明專利，申請文件于2015年3月5日公布，按審查意見修改后，于2016年1月5日授權(quán)公告。乙于2015年5月7日開始生產(chǎn)銷售該種自拍桿。甲于2015年7月15日發(fā)現(xiàn)后要求乙支付費用，乙未予理睬。2016年3月10日，乙將2016年1月4日所生產(chǎn)的自拍桿賣出。對此，下列哪一說法是正確的?______A.僅乙的自拍桿同時落入申請公開及授權(quán)公告的權(quán)利范圍，才需向甲支付適當(dāng)費用B.甲要求支付適當(dāng)費用的訴訟時效從2015年7月15日起算C.若乙的自拍桿落入授權(quán)公告的權(quán)利范圍，則其2016年3月10日的銷售構(gòu)成侵權(quán)D.乙為先用權(quán)人，不構(gòu)成侵權(quán)正確答案：A[解析]逐項分析：選項A考查發(fā)明專利的臨時保護。《專利法》第13條規(guī)定：“發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當(dāng)?shù)馁M用?！薄肚址笇＠麢?quán)糾紛解釋二》第18條第2款規(guī)定：“發(fā)明專利申請公布時申請人請求保護的范圍與發(fā)明專利公告授權(quán)時的專利權(quán)保護范圍不一致，被訴技術(shù)方案均落入上述兩種范圍的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定被告在前款所稱期間內(nèi)實施了該發(fā)明；被訴技術(shù)方案僅落入其中一種范圍的，人民法院應(yīng)當(dāng)認定被告在前款所稱期間內(nèi)未實施該發(fā)明?！睋?jù)此，只有乙的自拍桿同時落入申請公開和授權(quán)公告的權(quán)利范圍，才屬于實施該發(fā)明，需支付適當(dāng)費用。選項A正確。

選項B考查發(fā)明專利權(quán)人適當(dāng)費用請求權(quán)的訴訟時效?！秾＠ā返?4條第2款規(guī)定：“發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費的，專利權(quán)人要求支付使用費的訴訟時效為三年，自專利權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道他人使用其發(fā)明之日起計算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已知道或者應(yīng)當(dāng)知道的，自專利權(quán)授予之日起計算?！睋?jù)此，發(fā)明專利權(quán)人適當(dāng)費用請求權(quán)的訴訟時效起算點有二：(1)自專利權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道他人使用其發(fā)明之日起計算；(2)專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已知道或者應(yīng)當(dāng)知道的，自專利權(quán)授予之日起計算。本題中，甲于2015年7月15日發(fā)現(xiàn)，屬于在專利權(quán)授予之日前已經(jīng)知道的情形，訴訟時效應(yīng)從專利權(quán)授予之日起計算。選項B錯誤。

選項C同樣考查發(fā)明專利的臨時保護。《侵犯專利權(quán)糾紛解釋二》第18條第3款規(guī)定：“發(fā)明專利公告授權(quán)后，未經(jīng)專利權(quán)人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售、銷售在本條第一款所稱期間內(nèi)已由他人制造、銷售、進口的產(chǎn)品，且該他人已支付或者書面承諾支付專利法第十三條規(guī)定的適當(dāng)費用的，對于權(quán)利人關(guān)于上述使用、許諾銷售、銷售行為侵犯專利權(quán)的主張，人民法院不予支持?！睋?jù)此，構(gòu)成臨時保護期內(nèi)實施專利必須滿足“雙落入”。本題中，若乙的自拍桿滿足“雙落入”，乙支付或承諾支付適當(dāng)費用仍可銷售而不構(gòu)成侵權(quán)。若不滿足“雙落入”，則甲無權(quán)要求臨時期的保護，乙銷售自然也不侵權(quán)。概言之，乙在甲專利授權(quán)之后的銷售行為并非必然侵權(quán)。選項C錯誤。

選項D考查不視為侵犯專利權(quán)的行為?！秾＠ā返?5條第2項規(guī)定，在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)。該項是關(guān)于先用權(quán)的抗辯，據(jù)此，先用權(quán)抗辯需在“專利申請日”前已實施或準備實施技術(shù)方案，而本題中乙的實施是在專利申請日后，不享有先用權(quán)。選項D錯誤。

17.

畫家陳某創(chuàng)作了某卡通形象。2013年1月，甲公司未經(jīng)陳某許可，將該形象在兒童玩具上注冊為商標。2015年3月，甲公司將商標以獨占許可方式許可給乙公司使用至2025年5月。2019年2月，乙公司發(fā)現(xiàn)丙公司在兒童玩具上使用該商標，陳某也發(fā)現(xiàn)了甲公司的搶注行為。對此，下列哪一說法是正確的?______A.甲公司的注冊明顯具有惡意，陳某可以請求宣告商標注冊無效B.乙公司僅在甲公司明確不起訴時，才能以自己名義起訴C.若乙公司從未實際使用該商標，則無權(quán)要求丙公司賠償損失D.即使丙公司獲得陳某許可使用該卡通形象作為商標，也構(gòu)成商標侵權(quán)正確答案：D[解析]逐項分析：選項A考查注冊商標的無效宣告?！渡虡朔ā返?2條規(guī)定：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標?！薄渡虡朔ā返?5條第1款規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標注冊之日起五年內(nèi)，在先權(quán)利人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制?！睋?jù)此，甲公司的注冊商標侵害了陳某的著作權(quán)，陳某有權(quán)自商標注冊之日起5年內(nèi)請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。本題中，陳某發(fā)現(xiàn)甲公司的搶注行為是2019年2月，已經(jīng)過了5年的期間，陳某不能再請求宣告商標注冊無效。選項A錯誤。

選項B考查商標許可權(quán)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《商標糾紛解釋》)第4條第2款規(guī)定：“在發(fā)生注冊商標專用權(quán)被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。”據(jù)此，不同類型的商標被許可人，其訴訟權(quán)利各不相同。本題中，乙公司為獨占許可，可以直接提起訴訟。選項B錯誤。

選項C考查商標侵權(quán)行為。《商標法》第64條第1款規(guī)定：“注冊商標專用權(quán)人請求賠償，被控侵權(quán)人以注冊商標專用權(quán)人未使用注冊商標提出抗辯的，人民法院可以要求注冊商標專用權(quán)人提供此前三年內(nèi)實際使用該注冊商標的證據(jù)。注冊商標專用權(quán)人不能證明此前三年內(nèi)實際使用過該注冊商標，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被控侵權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任?！睋?jù)此，乙公司為獨占許可，甲公司不能使用該商標，而乙自身也未使用，但是，如果乙公司可以證明受到了其他損失，則還是可以要求丙公司賠償。選項C錯誤。

選項D同樣考查商標權(quán)侵權(quán)行為。丙公司獲得著作權(quán)人陳某的許可，無疑可以實施復(fù)制、發(fā)行等著作權(quán)意義上的使用行為。但若將該形象作為商標使用，則會落入商標權(quán)人的權(quán)利范圍，構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)《商標法》第57條第1項的規(guī)定，未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的，構(gòu)成商標侵權(quán)。即使丙公司獲得著作權(quán)人陳某許可，也構(gòu)成侵犯甲公司、乙公司的商標權(quán)。選項D正確。

18.

裕安有限責(zé)任公司于2018年年初成立，章程規(guī)定公司注冊資本為10萬元，由余東認繳4萬元，趙興、許霖各認繳3萬元，并按此比例分配利潤。由于該年行情火爆，公司在2018年稅后盈利為10萬元。對此，下列哪一說法是正確的?______A.股東會可以通過向余東分配利潤4萬元、趙興和許霖各分配利潤3萬元的決議B.公司為擴大經(jīng)營，決定當(dāng)年不進行利潤分配，許霖有權(quán)要求向法院判令公司分配利潤C.即使趙興認繳的出資在公司決定分配時仍未繳納，也可以獲得利潤的分配D.若公司連續(xù)5年盈利且不分配利潤，余東可以請求解散公司正確答案：C[解析]逐項分析：A選項考查法定公積金的優(yōu)先提存。根據(jù)《公司法》第166條，公司的利潤首先應(yīng)當(dāng)支付上一年度的虧損，其次要提取法定公積金，在法定公積金達到注冊資本的50%時才可以不提取，最后公司才可以分配利潤或者提取任意公積金。選項A將公司該年稅后盈利全部分配給股東，未提取法定公積金，違反法律規(guī)定。選項A錯誤，不當(dāng)選。

B選項考查利潤分配的請求權(quán)。根據(jù)《公司法司法解釋(四)》第15條，分配利潤的前提是利潤分配方案經(jīng)過股東(大)會表決通過，在沒有利潤分配方案時，原則上應(yīng)尊重公司的經(jīng)營決策，除非有違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤的情形。因此，許霖即使訴至法院也會被法院駁回請求，無正當(dāng)理由要求法院判令分配。選項B錯誤，不當(dāng)選。

C選項考查出資與利潤分配的關(guān)系。根據(jù)《公司法》第34條的但書規(guī)定，全體股東約定不按照出資比例分配紅利的除外。因該公司于2018年成立，章程為全體股東一致同意簽字產(chǎn)生且未修訂章程，因此符合《公司法》第34條的規(guī)定。選項C正確，當(dāng)選。

D選項考查不分配利潤的救濟。根據(jù)《公司法》第182條、

《公司法司法解釋(二)》第1條，公司連續(xù)5年盈利且不分配利潤影響了股東利潤分配權(quán)的實現(xiàn)，并非公司不能繼續(xù)經(jīng)營的事南，根據(jù)《公司法》第74條，股東可以請求公司回購其股權(quán)以實現(xiàn)股份的財產(chǎn)性權(quán)益，而無權(quán)請求解散公司。選項D錯誤，不當(dāng)選。

19.

甲、乙、丙、丁分別持有冰洋股份有限公司股份50%、40%、5%、5%，其中甲、乙為冰洋公司的發(fā)起人，丙、丁于2019年5月1日通過認購冰洋公司新發(fā)股票成為公司股東。冰洋公司于2019年5月26日召開股東大會，并對更換公司董事戊、增加經(jīng)營范圍和為股東甲提供擔(dān)保等三個決議進行表決。后丙于2019年6月1日將5%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁。對此，下列哪一說法是正確的?______A.丁在取得股權(quán)當(dāng)天可請求召開股東大會，并在董事會和監(jiān)事會不同意時可自行召集B.由于更換公司董事戊的決議為甲在股東大會上臨時提出，該決議無效C.公司對為甲提供擔(dān)保事項進行表決時，甲、丁同意，乙、丙反對，該決議有效D.一般情況下，丙在轉(zhuǎn)讓股權(quán)后無權(quán)查閱2019年5月26日公司股東大會的會議記錄正確答案：D[解析]逐項分析：A選項考查股東大會召開的主體資格。根據(jù)《公司法》第100條，股東大會分為定期股東大會與臨時股東大會，定期股東大會每年召開一次，臨時股東大會可以由單獨或合計持股10%以上的股東請求召開(沒有持股期限的要求)；召開股東大會的請求有效，則進入股東大會的召集、主持，根據(jù)《公司法》第101條，在董事會和監(jiān)事會無法召集和主持的情況下，連續(xù)90天以上單獨或合計持股10%以上的股東可以自行召集和主持。故雖然丁可以請求召開股東大會，但由于持股未滿90天而不得自行召集和主持股東大會。選項A錯誤，不當(dāng)選。

B選項考查公司決議效力。股東大會的審議事項應(yīng)在召開股東大會前一定期限內(nèi)通知股東，以便使股東有充分的決策時間，保障股東有效地行使表決權(quán)。根據(jù)《公司法》第102條，通知股東的時間要求為：年度股東大會為會議召開20天前，臨時會議為15天前，臨時提案為10天前。審議事項的通知屬于會議召集程序，根據(jù)《公司法》第22條，違反程序性規(guī)定則導(dǎo)致公司決議可撤銷而非無效。更換公司董事戊的事項是在股東大會上提出的，雖然股東甲符合提出臨時提案的要求，即單獨或合計持股3%以上(《公司法》第102條)，但未提前15天提出，所以導(dǎo)致有程序瑕疵，決議可撤銷。選項B錯誤，不當(dāng)選。

C選項考查關(guān)聯(lián)擔(dān)保中利害關(guān)系股東的回避。公司為股東提供擔(dān)保涉及關(guān)聯(lián)交易，董事可能會受到被擔(dān)保股東的影響而無法作出中立的判斷，根據(jù)《公司法》第16條第1款，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過股東大會的決議；被擔(dān)保的股東因存在利害關(guān)系而不能作出獨立、中立的判斷，根據(jù)《公司法》第16條第3款，被擔(dān)保的股東不能參加該事項的表決，且該事項經(jīng)過半數(shù)表決權(quán)通過即可，而無須超多數(shù)決；根據(jù)《公司法司法解釋(四)》第5條，股東大會決議表決結(jié)果未達到法定或章程規(guī)定的比例，則該決議不成立。題目中甲是被擔(dān)保的股東，故甲不能對該事項參與表決；除去甲的表決權(quán)份額后，該事項未經(jīng)過半數(shù)表決權(quán)同意，所以該決議不成立。選項C錯誤，不當(dāng)選。

D選項考查股東查閱權(quán)的限制。對公司的知情權(quán)是股權(quán)的內(nèi)容，根據(jù)《公司法司法解釋(四)》第7條第2款，原則上無股權(quán)、不具備股東身份則不享有對公司的知情權(quán)，只有在原股東在持股期間權(quán)益受到侵害，為維護自己的利益才例外地可以查閱公司相關(guān)資料(但要受到限制，以維護權(quán)益為限)。丙轉(zhuǎn)讓股權(quán)后不具有冰洋公司的股權(quán)，不為公司股東，且無例外的情形，故無權(quán)查閱股東大會會議記錄。選項D正確，當(dāng)選。

20.

榮鑫有限責(zé)任公司由甲、乙、丙發(fā)起設(shè)立，公司章程中未對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項另作規(guī)定。甲以未評估的機械設(shè)備作價出資取得公司股權(quán)，在乙、丙不知情的情況下于2018年6月3日與丁達成轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并變更了股東名冊和工商登記。2019年6月3日，乙、丙二人方獲知該轉(zhuǎn)讓存在。對此，下列哪一說法是正確的?______A.乙可以在2019年7月2日前行使優(yōu)先購買權(quán)B.丙可以只主張甲與丁達成的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效C.股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁后，若經(jīng)法定程序評估發(fā)現(xiàn)甲轉(zhuǎn)讓的機械設(shè)備價額非因市場因素顯著低于公司章程所定價額，無論什么情況，公司都可以請求甲補足出資D.股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁后，若經(jīng)法定程序評估發(fā)現(xiàn)甲轉(zhuǎn)讓的機械設(shè)備價額非因市場因素顯著低于公司章程所定價額，無論什么情況，公司都可以請求丁補足出資正確答案：C[解析]逐項分析：A選項考查優(yōu)先購買權(quán)的行使期限。公司章程未對股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項進行規(guī)定，則依據(jù)《公司法》第71條第3款，在股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓時，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)，故乙、丙對甲的股權(quán)具有優(yōu)先購買權(quán)；甲在乙、丙不知道的情形下轉(zhuǎn)讓了股權(quán)，違反《公司法司法解釋(四)》第17條第2款的“通知轉(zhuǎn)讓股權(quán)的同等條件”的義務(wù)，屬于《公司法司法解釋(四)》第21條以欺詐、惡意串通以外的其他手段(隱瞞)侵害股東優(yōu)先購買權(quán)的情形，依據(jù)《公司法司法解釋(四)》第21條第1款，乙的優(yōu)先購買權(quán)雖不因股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓而消滅，但應(yīng)在股權(quán)變更登記之日起1年內(nèi)行使，即應(yīng)在2019年6月2日之前行使，而非2019年7月2日。選項A錯誤，不當(dāng)選。

B選項考查優(yōu)先購買權(quán)被侵害的救濟。根據(jù)《公司法司法解釋(四)》第21條第2款，被侵害優(yōu)先購買權(quán)的股東僅提出確認股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及股權(quán)變動效力等請求，未同時主張按照同等條件購買轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，人民法院不予支持。選項B錯誤，不當(dāng)選。

C、D選項考查瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的補足義務(wù)。選項中的情形屬于《公司法司法解釋(三)》第9條的情形，屬于“出資人未依法全面履行出資義務(wù)”；依據(jù)《公司法司法解釋(三)》第13條，公司有權(quán)請求甲履行出資義務(wù)，甲的補足出資義務(wù)也不因股權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁而消滅；根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第18條，丁只有在知情或者應(yīng)當(dāng)知情的情況下，才應(yīng)承擔(dān)補足出資的連帶責(zé)任。選項C正確，選項D錯誤。

21.

甲、乙、丙三人出資設(shè)立民達公司。在籌備過程中，甲以自己的名義與筆墨公司簽訂辦公桌買賣合同，乙以設(shè)立中公司的名義與紙硯公司簽訂生產(chǎn)設(shè)備的買賣合同，兩份合同均未付款。甲在搬運設(shè)備到經(jīng)營場所途中不慎將路人丁撞傷。對此，下列哪一說法是正確的?______A.當(dāng)民達公司成立后，則辦公桌買賣合同的責(zé)任只應(yīng)由民達公司承擔(dān)B.無論民達公司成立與否，丁可以請求丙承擔(dān)侵權(quán)的連帶責(zé)任C.無論民達公司成立與否，紙硯公司可以請求乙承擔(dān)合同責(zé)任D.當(dāng)民達公司未成立時，紙硯公司可以任意向甲、乙、丙請求支付設(shè)備價款正確答案：D[解析]逐項分析：A選項考查設(shè)立中公司的合同責(zé)任。根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第2條規(guī)定：“發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司成立后合同相對人請求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！币虼耍境闪⒑?，發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂的合同，相對人可以請求發(fā)起人也可以請求公司承擔(dān)，并非免除甲的合同責(zé)任。選項A錯誤，不當(dāng)選。

B選項考查公司設(shè)立中產(chǎn)生的侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第5條，發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)產(chǎn)生的侵權(quán)責(zé)任，只有在公司未成立時其他發(fā)起人才承擔(dān)連帶責(zé)任，除此之外要求其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任沒有法律依據(jù)。選項B錯誤，不當(dāng)選。

C選項考查公司設(shè)立中產(chǎn)生的合同責(zé)任。根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第3條，發(fā)起人以設(shè)立中公司名義對外簽訂合同的，在公司設(shè)立后合同相對方可請求公司承擔(dān)合同責(zé)任。由于乙以設(shè)立中公司的名義與紙硯公司簽訂生產(chǎn)設(shè)備的買賣合同，當(dāng)民達公司成立后，該合同當(dāng)事人為民達公司和紙硯公司，不包括乙。故民達公司成立后，紙硯公司不得請求乙承擔(dān)合同責(zé)任。選項C錯誤，不當(dāng)選。

D選項考查公司未成立時發(fā)起人責(zé)任的承擔(dān)方式。根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第4條第1款，當(dāng)公司未成立時，債權(quán)人可以請求全體或部分發(fā)起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。故當(dāng)民達公司未成立時，紙硯公司可以任意向甲、乙、丙請求支付生產(chǎn)設(shè)備的價款。選項D正確，當(dāng)選。

22.

袁圓的儲蓄一直由其母李翠華保管處理。2022年3月，李翠華在信托公司業(yè)務(wù)員賈某的建議下，以袁圓的名義購買了某信托理財產(chǎn)品。對此，李翠華和賈某口頭約定委托信托財產(chǎn)100萬元，為自益信托等。隨后李翠華用袁圓的儲蓄卡向賈某賬戶轉(zhuǎn)賬成功。袁圓對購買理財知情，但并不清楚購買哪一產(chǎn)品。據(jù)此，下列哪一說法是正確的?______A.因購買該信托理財產(chǎn)品非袁圓的真實意思表示，該信托不能成立B.袁圓可依據(jù)《信托法》，撤銷該信托C.因未簽訂信托合同，信托公司可主張該信托不能成立D.因賈某系信托公司員工，袁圓可主張該信托成立正確答案：C[解析]逐項分析：A、B選項考查設(shè)立信托法律行為的效力。雖然購買信托產(chǎn)品系袁圓的母親作出，但是從袁圓的儲蓄一直由其母保管處理，且其母可以用儲蓄卡支付等事實能夠判斷：二人之間存在委托代理關(guān)系。A選項、B選項表述錯誤，不當(dāng)選。同時還需考生注意，B選項中提到的依據(jù)《信托法》撤銷信托的權(quán)利，系委托人的債權(quán)人在因信托設(shè)立損害其債權(quán)時的權(quán)利，與一般民事法律規(guī)定中的撤銷權(quán)不同。

C、D選項考查的是信托設(shè)立的要式性。《信托法》第8條第1款規(guī)定，設(shè)立信托，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。這是法律的強制性規(guī)定。雖然賈某系信托公司員工，可以認為其依職位有權(quán)代理信托公司進行信托行為，但只有書面信托合同簽訂，信托才能成立，此系《信托法》的特別規(guī)定。因此，C選項表述正確，當(dāng)選；D選項表述錯誤，不當(dāng)選。

23.

寶利有限合伙企業(yè)有兩名有限合伙人甲、乙和一名普通合伙人丙，其中甲未按期足額繳納出資。在企業(yè)經(jīng)營期間，甲擅自代表寶利企業(yè)與不知情的錦華公司簽訂了貨物買賣合同并收到貨物，但貨款未結(jié)。后經(jīng)過全體合伙人一致同意，乙轉(zhuǎn)為普通合伙人，丙轉(zhuǎn)為有限合伙人，丁新入伙成為普通合伙人。由于行情低迷，寶利企業(yè)經(jīng)營失敗，無法履行與錦華公司的合同義務(wù)。關(guān)于錦華公司的做法，下列哪一說法是正確的?______A.不能請求丁承擔(dān)連帶責(zé)任B.只能在甲未出資的范圍內(nèi)請求甲承擔(dān)責(zé)任C.可以請求乙承擔(dān)連帶責(zé)任D.不能請求丙承擔(dān)連帶責(zé)任正確答案：C[解析]逐項分析：A選項考查新入伙合伙人的責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第44條，新入伙的合伙人需要對入伙前的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，故錦華公司可請求丁承擔(dān)連帶責(zé)任。選項A錯誤，不當(dāng)選。

B選項考查有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的法律效果。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第68條，有限合伙人無權(quán)對外代表合伙企業(yè)，而有限合伙人代表合伙企業(yè)進行交易、訂立合同，則合同相對方有理由相信其為普通合伙人(除非合同相對方知曉)；根據(jù)《合伙企業(yè)法》第76條第1款，在此情況下甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與普通合伙人一樣的責(zé)任，即無限連帶責(zé)任。選項B錯誤，不當(dāng)選。

C選項考查有限合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙人的責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第83條，有限合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙人的，對其作為有限合伙人期間的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。選項C正確，當(dāng)選。

D選項考查普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人的責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第84條，普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人的，仍然要對其作為普通合伙人期間發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。選項D錯誤，不當(dāng)選。

24.

丙為甲的古董向泰然保險公司購買了財產(chǎn)保險。顧客乙經(jīng)丙介紹到甲的古董店選購古董，在進店前乙與甲約定：“乙向甲支付2萬元押金，則選購過程中發(fā)生任何意外均由甲承擔(dān)?！币抑Ц读搜航?，但在選購時乙與丙打鬧，不慎打破該古董。泰然保險公司得知古董被打破后向甲支付了保險金，但由于甲在索賠時未告知泰然保險公司古董是乙、丙共同打碎的，導(dǎo)致泰然保險公司只通知了乙向其履行賠償責(zé)任。對此，下列哪一說法是正確的?______A.如乙在泰然保險公司通知前已經(jīng)向甲履行賠償義務(wù)，泰然保險公司應(yīng)向甲主張相應(yīng)的權(quán)利B.雖然乙支付了押金，約定有效，泰然保險公司仍有權(quán)向乙行使代位求償權(quán)C.盡管甲未告知泰然保險公司丙也是侵權(quán)人，泰然保險公司仍需向甲全額支付保險金D.因該古董的保險由丙為甲購買，泰然保險公司無權(quán)向丙行使代位求償權(quán)正確答案：A[解析]逐項分析：A選項考查通知的效力。根據(jù)《保險法》第60條，泰然保險公司支付保險金之前，乙就已經(jīng)向甲履行了賠償義務(wù)，則甲不享有受領(lǐng)保險金的權(quán)利，泰然保險公司可以請求返還。根據(jù)《保險法司法解釋(四)》第10條，在泰然保險公司通知前，乙已經(jīng)履行了債務(wù)，則乙的債務(wù)消滅，泰然保險公司就不能向乙主張代位求償權(quán)，故其應(yīng)向甲主張相應(yīng)權(quán)利。選項A正確，當(dāng)選。

B選項考查放棄對第三人請求權(quán)的法律效果。甲、乙之間的約定有效，則其法律效果為：乙過失侵權(quán)行為的侵權(quán)責(zé)任由甲承擔(dān)，即發(fā)生侵權(quán)行為時，甲放棄對乙的侵權(quán)責(zé)任的請求權(quán)。根據(jù)《保險法》第61條，甲已經(jīng)放棄對乙請求賠償?shù)臋?quán)利，則甲無權(quán)受領(lǐng)泰然保險公司的保險金，泰然保險公司向甲支付的款項也不能認定為保險金；根據(jù)《保險法》第60條，只有保險人支付保險金才能獲得代位求償權(quán)，泰然保險公司支付的款項不是保險金，則其也未獲得代位求償權(quán)，故其無權(quán)向乙行使代位求償權(quán)。選項B錯誤，不當(dāng)選。

C選項考查被保險人的附隨義務(wù)及違反的法律后果。根據(jù)《保險法》第63條，甲有義務(wù)向泰然保險公司提供必要的文件和其所知道的有關(guān)情況，未履行該義務(wù)，根據(jù)《保險法司法解釋(四)》第11條，泰然保險公司有權(quán)主張在其損失范圍內(nèi)扣減或返還相應(yīng)保險金。選項C錯誤，不當(dāng)選。

D選項考查投保人為侵權(quán)人時對代位求償權(quán)的影響。根據(jù)《保險法司法解釋(四)》第8條，即使丙是投保人，原則上泰然保險公司也有權(quán)向丙行使代位求償權(quán)，除非法律或者保險合同另有規(guī)定。選項D錯誤，不當(dāng)選。

25.

根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》，關(guān)于詆毀商譽行為，下列哪一選項是正確的?______A.馬某在某商場購買一部手機，事后發(fā)現(xiàn)手機存在瑕疵，便在網(wǎng)上發(fā)帖稱該商場是無良奸商，凈賣假貨，呼吁不要到該商家消費B.甲超市向市場監(jiān)督管理部門舉報乙超市銷售假冒偽劣產(chǎn)品，經(jīng)查屬實C.經(jīng)營礦泉水的某企業(yè)宣稱市面上的蒸餾水、純凈水長期飲用容易引發(fā)骨質(zhì)疏松，而該觀點在科學(xué)上尚無定論D.某報刊報道某食品加工企業(yè)產(chǎn)品含有不明病毒，引發(fā)消費者恐慌，經(jīng)證明報道失實正確答案：C[解析]逐項分析：馬某是消費者，所以馬某的行為侵犯了商場的法人名譽權(quán)，但不屬于詆毀商譽行為。A項錯誤。

經(jīng)營者對真實的情況進行舉報是合法的市場監(jiān)督行為，是言論自由權(quán)的內(nèi)在要求，不屬于詆毀商譽行為。B項錯誤。

《反不正當(dāng)競爭法》第11條規(guī)定：“經(jīng)營者不得編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，損害競爭對手的商業(yè)信譽、商品聲譽。”競爭對手是與之有直接競爭關(guān)系的一個或者一類經(jīng)營者。礦泉水與蒸餾水、純凈水的經(jīng)營者間有直接競爭關(guān)系，該企業(yè)把在科學(xué)上尚無定論的信息當(dāng)作定論進行發(fā)布，屬于編造、傳播誤導(dǎo)性信息的行為。C項正確，當(dāng)選。

報刊的不實報道，構(gòu)成侵犯名譽權(quán)，但其并非該食品加工企業(yè)的競爭對手，不符合詆毀商譽行為的主體要件。D項錯誤。

二、多項選擇題每題所設(shè)選項中至少有兩個正確答案。1.

7月1日，甲向乙公司以分期付款的方式購買一輛汽車，總價是18萬元，分6期付款，半年付清。雙方約定，在剩余款項付清之前，乙公司保留汽車的所有權(quán)，但并未辦理登記。7月3日，汽車運送到甲處完成交付。甲使用數(shù)月后，一直未按期還款。某日汽車停放在路邊，一場意外火災(zāi)將汽車燒毀(該汽車未買任何保險)。甲與乙公司產(chǎn)生糾紛。對此，下列哪些說法是正確的?______A.乙公司對該汽車的所有權(quán)具有絕對的物權(quán)效力B.若甲未還款項總計達到5萬元，乙可以直接解除合同C.若甲已付清15萬元，乙不可以取回汽車D.該汽車的毀損風(fēng)險由甲承擔(dān)正確答案：CD[解析]逐項分析：選項AC考查所有權(quán)保留買賣。選項A涉及出賣人保留所有權(quán)的登記效力。從合同的內(nèi)容看，本題中甲、乙之間的汽車買賣屬于所有權(quán)保留買賣?！睹穹ǖ洹返?41條規(guī)定：“當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人。出賣人對標的物保留的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人?！睋?jù)此可知，出賣人保留的所有權(quán)只有經(jīng)過登記才能取得完整的物權(quán)效力。本題中，出賣人乙公司保留的所有權(quán)未登記，“不得對抗善意第三人”，并不具有絕對的物權(quán)效力。選項A錯誤。選項C考查出賣人的取回權(quán)?！顿I賣合同解釋》第26條第1款規(guī)定：“買受人已經(jīng)支付標的物總價款的百分之七十五以上，出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。”該條規(guī)定了出賣人取回權(quán)的排除事由，即“買受人已經(jīng)支付標的物總價款的百分之七十五以上”。本題中，若甲已經(jīng)付清15萬元(超過了總價18萬元的75%)，出賣人乙公司的取回權(quán)被排除，乙不可以取回汽車。選項C正確。

選項B考查分期付款買賣。從合同內(nèi)容看，甲、乙之間的汽車買賣也構(gòu)成分期付款買賣。《民法典》第634條第1款規(guī)定：“分期付款的買受人未支付到期價款的數(shù)額達到全部價款的五分之一，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未支付到期價款的，出賣人可以請求買受人支付全部價款或者解除合同?！睋?jù)此可知，即使買受人未支付到期價款達到全款的1/5，出賣人也不得直接解除合同，而要經(jīng)過催告程序。選項B錯誤。

選項D考查標的物風(fēng)險負擔(dān)?！睹穹ǖ洹返?04條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！痹摋l規(guī)定了買賣合同的標的物風(fēng)險負擔(dān)的一般規(guī)則，即交付主義。不論是分期付款買賣還是所有權(quán)保留買賣，《民法典》都沒有規(guī)定特殊的風(fēng)險負擔(dān)規(guī)則，因此本題甲、乙之間的汽車買賣合同，其標的物風(fēng)險負擔(dān)問題仍適用《民法典》第604條，奉行交付主義，由于7月3日該車已經(jīng)交付，風(fēng)險隨之移轉(zhuǎn)給買方甲，因此該汽車的毀損風(fēng)險由甲承擔(dān)。選項D正確。

2.

甲公司通過拍賣的方式取得某商業(yè)用地的建設(shè)用地使用權(quán)，為了能使用該土地更長時間，于是在與土地出讓方簽訂出讓合同時增加一款約定：40年期限屆滿后其土地使用權(quán)自動續(xù)期，無須再行履行其他手續(xù)，但甲公司應(yīng)當(dāng)按照評估價補繳續(xù)期后的出讓金。后甲公司在該地塊上建造了一棟辦公樓。為了從乙銀行獲得貸款，甲公司以該辦公樓作為抵押財產(chǎn)為乙銀行設(shè)定抵押權(quán)。對此，下列哪些說法是錯誤的?______A.甲公司與土地出讓方關(guān)于40年期限屆滿后其土地使用權(quán)自動續(xù)期的條款合法有效B.甲公司的建設(shè)用地使用權(quán)到期后可以自動延長40年C.甲公司到期無法履行債務(wù)時，乙銀行可以就甲公司的建設(shè)用地使用權(quán)主張優(yōu)先受償D.在抵押權(quán)存續(xù)期間，如甲公司將建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，則乙銀行的抵押權(quán)消滅正確答案：ABD[解析]逐項分析：選項AB考查建設(shè)用地使用權(quán)到期后的續(xù)期問題。《民法典》第359條規(guī)定：“住宅建設(shè)用地使用權(quán)期限屆滿的，自動續(xù)期。續(xù)期費用的繳納或者減免，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。非住宅建設(shè)用地使用權(quán)期限屆滿后的續(xù)期，依照法律規(guī)定辦理。該土地上的房屋以及其他不動產(chǎn)的歸屬，有約定的，按照約定；沒有約定或者約定不明確的，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理?！睋?jù)此，僅住宅的建設(shè)用地使用權(quán)是可以期滿自動續(xù)期的，其他類型的建設(shè)用地使用權(quán)都不能自動續(xù)期，且不允許當(dāng)事人約定排除。選項AB均錯誤。

選項C考查房地一并抵押。《民法典》第397條規(guī)定：“以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)一并抵押。以建設(shè)用地使用權(quán)抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依據(jù)前款規(guī)定一并抵押的，未抵押的財產(chǎn)視為一并抵押?！睋?jù)此，甲公司以辦公樓抵押時，抵押權(quán)及于辦公樓占用范圍內(nèi)的建設(shè)用地使用權(quán)。選項C正確。

選項D考查抵押財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓。《民法典》第356條規(guī)定：“建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、互換、出資或者贈與的，附著于該土地上的建筑物、構(gòu)筑物及其附屬設(shè)施一并處分。”據(jù)此，在抵押權(quán)存續(xù)期間，如果甲公司將建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙公司，辦公樓的所有權(quán)一并移轉(zhuǎn)給丙公司。至于該轉(zhuǎn)讓會不會影響乙銀行的抵押權(quán)，《民法典》第406條第1款規(guī)定：“抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響?！睋?jù)此結(jié)合本題，建設(shè)用地使用權(quán)與辦公樓轉(zhuǎn)讓后，乙銀行的抵押權(quán)不受影響。選項D錯誤。

3.

甲公司為擴建廠房，向乙公司借款500萬元，丙公司以自有的機械設(shè)備提供質(zhì)押擔(dān)保，雙方簽訂書面質(zhì)押合同，并約定：如果甲公司到期無法償還乙公司的借款，則丙公司的機械設(shè)備歸乙公司所有。由于乙公司無處存放該套設(shè)備，其委托丁公司保存并監(jiān)管該機械設(shè)備?，F(xiàn)借款到期，甲公司無力償還債務(wù)。對此，下列哪些說法是錯誤的?______A.乙公司和丙公司簽訂的質(zhì)押合同未生效B.乙公司已取得質(zhì)權(quán)C.乙公司若怠于行使質(zhì)權(quán)并造成丙公司的損害，則乙公司需承擔(dān)賠償責(zé)任D.乙公司可以直接取得機械設(shè)備的所有權(quán)正確答案：AD[解析]逐項分析：選項A考查質(zhì)押合同的效力?！睹穹ǖ洹返?36條第1款規(guī)定：“民事法律行為自成立時生效，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！辟|(zhì)押合同除了書面形式(《民法典》第427條第1款)以外并無特別的生效要件，因此，質(zhì)押合同原則上自書面合同簽訂時成立并生效。選項A錯誤。

選項B考查動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的設(shè)立?！睹穹ǖ洹返?29條規(guī)定：“質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立?！贝颂幍慕桓恫粌H包括現(xiàn)實交付，也包括簡易交付和指示交付。就現(xiàn)實交付而言，除了質(zhì)權(quán)人自行占有以外，也可以由質(zhì)權(quán)人委托第三人進行直接占有。本題中，乙公司委托丁公司保存并監(jiān)管該機械設(shè)備，丁公司取得直接占有，乙公司基于該媒介關(guān)系取得間接占有，也屬于現(xiàn)實交付的一種方式。因此，乙公司已經(jīng)取得質(zhì)權(quán)。選項B正確。

選項C考查質(zhì)權(quán)的行使?！睹穹ǖ洹返?37條第2款規(guī)定：“出質(zhì)人請求質(zhì)權(quán)人及時行使質(zhì)權(quán)，因質(zhì)權(quán)人怠于行使權(quán)利造成出質(zhì)人損害的，南質(zhì)權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任?！睋?jù)此，如果乙公司怠于行使質(zhì)權(quán)并造成丙公司的損害，則乙公司需承擔(dān)賠償責(zé)任。選項C正確。

選項D考查流質(zhì)條款的效力?！睹穹ǖ洹返?28條規(guī)定：“質(zhì)權(quán)人在債務(wù)履行期限屆滿前，與出質(zhì)人約定債務(wù)人不履行到期債務(wù)時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，只能依法就質(zhì)押財產(chǎn)優(yōu)先受償?！北M管與2007年《物權(quán)法》第211條在立法語言上有很大差別，但是對于流質(zhì)條款的效力，《民法典》和2007年《物權(quán)法》都是持否定意見，因此流質(zhì)條款是無效的。本題中，乙公司不能直接取得機械設(shè)備的所有權(quán)。選項D錯誤。

4.

甲將房屋出租給好友乙，雙方口頭約定租期3年，租金季付。半年后，乙未經(jīng)甲同意將房屋轉(zhuǎn)租給丙，丙擅自改造房屋結(jié)構(gòu)導(dǎo)致房屋雨天漏水(甲方知悉轉(zhuǎn)租一事，并未提出異議)。乙在轉(zhuǎn)租1年后停止向甲支付租金，甲提出解除租賃合同，各方發(fā)生爭議。據(jù)此，下列哪些選項是正確的?______A.若租賃期限無法確定，則甲、乙均可隨時解除租賃合同B.甲應(yīng)承擔(dān)房屋漏水的維修義務(wù)C.乙可要求丙承擔(dān)房屋改造的損害賠償責(zé)任D.丙可代替乙向甲支付租金，以維持轉(zhuǎn)租關(guān)系正確答案：ACD[解析]逐項分析：選項A考查租賃合同的解除?！睹穹ǖ洹返?07條規(guī)定：“租賃期限六個月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式，無法確定租賃期限的，視為不定期租賃?！苯Y(jié)合選項A，由于甲、乙之間的租賃合同是口頭約定的，若租賃期限無法確定，應(yīng)視為不定期租賃?！睹穹ǖ洹返?30條規(guī)定：“當(dāng)事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依據(jù)本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定的，視為不定期租賃；當(dāng)事人可以隨時解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對方?！睋?jù)此結(jié)合選項A，甲、乙之間的租賃為不定期租賃，甲、乙雙方均可隨時解除合同。選項A正確。

選項B考查租賃物的維修問題?！睹穹ǖ洹返?13條第2款規(guī)定：“因承租人的過錯致使租賃物需要維修的，出租人不承擔(dān)前款規(guī)定的維修義務(wù)。”據(jù)此，乙未經(jīng)出租人甲同意將房屋轉(zhuǎn)租給丙導(dǎo)致房屋漏水，乙存在過錯，甲作為出租人不承擔(dān)維修義務(wù)。選項B錯誤。

選項C考查租賃合同的違約責(zé)任?！睹穹ǖ洹返?11條規(guī)定：“承租人未按照約定的方法或者未根據(jù)租賃物的性質(zhì)使用租賃物，致使租賃物受到損失的，出租人可以解除合同并請求賠償損失?！睋?jù)此，乙、丙之間存在有效的轉(zhuǎn)租合同，丙作為次承租人擅自將房屋進行改造，對租賃的房屋產(chǎn)生損害，乙有權(quán)請求丙承擔(dān)損害賠償責(zé)任。選項C正確。

選項D考查次承租人的代為履行權(quán)?！睹穹ǖ洹返?19條第1款規(guī)定：“承租人拖欠租金的，次承租人可以代承租人支付其欠付的租金和違約金，但是轉(zhuǎn)租合同對出租人不具有法律約束力的除外?！睋?jù)此，次承租人享有代為履行權(quán)。不過，次承租人的該權(quán)利以轉(zhuǎn)租合同對出租人具有法律約束力為前提。因此，次承租人是否享有代為履行權(quán)取決于轉(zhuǎn)租合同