2個人企業(yè)和合伙企業(yè)

第二章個人企業(yè)和合伙企業(yè)法個人企業(yè)合伙企業(yè)法2商事組織的法律形式

商事組織：亦稱商事企業(yè)，是指以自己名義從事營利性活動，并具有一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)組織。按照各國立法的要求，符合以下條件：1、有自己的名稱或商號。2、

有固定的場所或住所。3、

擁有一定的自主支配的資本。4、

以營利為目的。5、

具有一定的組織形式。6、

設(shè)立的手續(xù)須符合法律規(guī)定。

3第一節(jié)個人獨(dú)資企業(yè)一、概念和特征英語

SoleTradingConcerns美語

IndividualProprietorship又稱獨(dú)資企業(yè)，常指一名自然人個人出資并從事經(jīng)營管理的企業(yè)。1、一個自然人企業(yè)，不具有法人資格2、幾乎沒有任何內(nèi)部機(jī)構(gòu)。但有時也聘用一些管理人員，但經(jīng)營決策權(quán)仍屬于業(yè)主。3、資金來源有限，資本數(shù)額較少。4、賦稅較輕4二、優(yōu)點(diǎn)：設(shè)立手續(xù)簡便，內(nèi)部法律關(guān)系簡單，經(jīng)營方式靈活，法律規(guī)定較寬松和優(yōu)惠。三、缺點(diǎn)資金通常較單薄，難以形成大企業(yè)。投資者承擔(dān)無限責(zé)任，風(fēng)險較大。個人獨(dú)資企業(yè)

5第二節(jié)

合伙企業(yè)法

合伙的概念和特征

合伙企業(yè)的設(shè)立

合伙的內(nèi)部關(guān)系合伙的外部關(guān)系合伙企業(yè)的解散有限合伙

6合伙的概念和特征1合伙企業(yè)又稱合伙，是指由兩個或兩個以上的人共同投資經(jīng)營，共同承擔(dān)責(zé)任，共同分享利潤而組成的企業(yè)。特征1、合伙是合伙人共有的營利組織。具體涵義：⑴合伙人共同擁有企業(yè)，不同于雇用，房屋出租；⑵合伙人的目的是為了營利；⑶不同于工會，行會，宗教或慈善組織。⑷合伙人共負(fù)盈虧，不同于債權(quán)人，雇員，代理人，出租人7合伙的特征22、合伙是基于合伙人之間的合伙合同而成立。即使內(nèi)部有一定的組織結(jié)構(gòu)，內(nèi)部仍適用合伙合同。3、合伙是“人的合伙”，是基于合伙人之間的信任而合伙合同的建立、合伙人的死亡、破產(chǎn)、退出，都會對其存續(xù)造成影響。4、合伙企業(yè)合伙人原則上享有平等參與管理合伙事物的權(quán)利。除非合同相反規(guī)定，每個合伙人均有權(quán)代表企業(yè)從事業(yè)務(wù)活動；其在執(zhí)行業(yè)務(wù)中作出的行為，對合伙企業(yè)和其他合伙人均有約束力。8合伙的特征35、合伙企業(yè)的合伙人對企業(yè)的債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任。合伙財(cái)產(chǎn)歸合伙人共有，只是管理權(quán)和使用權(quán)歸合伙企業(yè)。6、合伙企業(yè)一般不是法人，原則上不能以合伙企業(yè)的名義擁有財(cái)產(chǎn)享受權(quán)利和義務(wù)。因合伙關(guān)系只是合伙人之間的合同關(guān)系，不具有外部統(tǒng)一性。所以活動以合伙人的名義進(jìn)行。9《合伙企業(yè)法》1997年2月23日由第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第24次會議通過2006年8月27日修訂2007年6月1日起施行10《合伙企業(yè)法》目錄第一章總則第二章普通合伙企業(yè)

第一節(jié)合伙企業(yè)設(shè)立

第二節(jié)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)

第三節(jié)合伙事務(wù)執(zhí)行

第四節(jié)合伙企業(yè)與第三人關(guān)系

第五節(jié)入伙、退伙

第六節(jié)特殊的普通合伙企業(yè)第三章有限合伙企業(yè)第四章合伙企業(yè)解散、清算第五章法律責(zé)任第六章附則11二、合伙企業(yè)的設(shè)立

（一）法律地位

合伙企業(yè)這種古老的企業(yè)形式早在古希臘、古羅馬時代就己存在

法國在1978年對其《民法典》修改明文承認(rèn)了合伙企業(yè)具有法人地位美國在其1994年的《統(tǒng)一合伙法》中規(guī)定，合伙是一個與其合伙人相區(qū)別的實(shí)體12（二）合伙合同的內(nèi)容a)

合伙企業(yè)的名稱及合伙人姓名。b)

經(jīng)營方式和經(jīng)營范圍。c)

每一合伙人的出資種類和金額。d)

合伙人之間利潤的分配和損失的分擔(dān)方法。e)

合伙企業(yè)的經(jīng)營管理方式。f)

合伙的期限。其它必要事項(xiàng)。

13合伙協(xié)議（我國）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點(diǎn)；合伙目的和合伙經(jīng)營范圍；合伙人的姓名或者名稱、住所；合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；利潤分配、虧損分擔(dān)方式；合伙事務(wù)的執(zhí)行；入伙與退伙；爭議解決辦法；合伙企業(yè)的解散與清算；違約責(zé)任。合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。14二、我國普通合伙企業(yè)的設(shè)立條件有兩個以上合伙人，合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。合伙人之間要有書面的合伙協(xié)議。有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)有自己的名稱和經(jīng)營場所。法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。15通常，成立合伙企業(yè)的手續(xù)較為簡便。英美法系：普通合伙不要批準(zhǔn)登記，但合伙組織須有合伙目的。美國：律師業(yè)、醫(yī)師業(yè)等特殊行業(yè)的合伙組織須向主管部門申領(lǐng)開業(yè)執(zhí)照后才能正式從業(yè)。英國合伙法：商號名稱中未包含合伙人的真實(shí)姓名或真實(shí)教名的開頭字母，須向主管部門進(jìn)行注冊登記。

（三）合伙的登記16大陸法系：一般都要求登記手續(xù)。我國：向工商部門辦理注冊登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。登記17三、

合伙的內(nèi)部關(guān)系指合伙成員之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。合伙人的權(quán)利包括：1、分享利潤。2、參與經(jīng)營管理。3、

獲得補(bǔ)償。4、監(jiān)督和檢查帳目。18合伙企業(yè)的分配（我國）按照合伙協(xié)議的約定辦理合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。19合伙人的義務(wù)包括：1、

繳納出資。2、

忠實(shí)義務(wù)。3、

謹(jǐn)慎和注意義務(wù)。失職須賠償。4、

不得隨意轉(zhuǎn)讓出資。20合伙人的出資（我國）合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。合伙人以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)評估。合伙人以勞務(wù)出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。21四、合伙的外部關(guān)系

指合伙組織與第三人的關(guān)系。各國一般規(guī)定：每個合伙人在企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，都有權(quán)作為合伙企業(yè)與其他合伙人的代理人。

特點(diǎn)：1、每個合伙人在執(zhí)行合伙企業(yè)通常業(yè)務(wù)中所做的行為，對合伙企業(yè)和其他合伙人具有約束力。2、合伙人之間若對某一合伙人的權(quán)利有所限制，不得用以對抗不知情的第三人。

22四、合伙的外部關(guān)系

3、合伙人在從事正常的合伙業(yè)務(wù)中所做的侵權(quán)行為，應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。但合伙企業(yè)有權(quán)要求由于過錯的合伙人賠償企業(yè)由此遭受的損失。4、新合伙人對參與合伙之前合伙企業(yè)所負(fù)債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。23入伙（我國）入伙必須具備下列三個條件：1、除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意；2、訂立書面入伙協(xié)議；3、應(yīng)當(dāng)在作出接納他人入伙決定之日起15日內(nèi)，辦理變更登記手續(xù)。新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。退伙合伙人退伙的原因一般有兩種：一是自愿退伙；二是法定退伙。自愿退伙是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙，其表現(xiàn)形式可分為協(xié)議退伙和聲明退伙兩種。法定退伙是指合伙人因出現(xiàn)法律規(guī)定的事由而退伙。24協(xié)議退伙我國《合伙企業(yè)法》第45條規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；經(jīng)全體合伙人一致同意退伙；發(fā)生合伙人難以繼續(xù)合伙的事由；其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議。25聲明退伙是一種單方的法律行為，有的國家主張退伙人聲明只需告知其他合伙人，如德國等；有的國家則主張退伙人聲明須得到其合伙人的同意，如法國等。關(guān)于聲明退伙的時間，各國的規(guī)定也有所不同，有的允許隨時退伙，有的則只允許在企業(yè)會計(jì)年度終結(jié)前的一定時期內(nèi)才能聲明退伙。中國：“合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限的，合伙人在沒有給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人?！?6法定退伙日本《商法典》規(guī)定的合伙人非任意事由包括死亡、破產(chǎn)、禁治產(chǎn)和開除。中國《合伙企業(yè)法》第49條也規(guī)定：合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；個人喪失償債能力；作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。我國的法定退伙的原因中還包括除名退伙。27除名退伙指合伙企業(yè)根據(jù)某種正當(dāng)理由，將某一合伙人從合伙企業(yè)中除名而使該合伙人退伙。中國《合伙企業(yè)法》第50條規(guī)定：合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名(強(qiáng)制退伙)：未履行出資義務(wù)；因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成重大損失；執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當(dāng)行為；合伙協(xié)議約定的其他事由。對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。28退伙的效果一是財(cái)產(chǎn)繼承；二是退伙結(jié)算。2930五、合伙企業(yè)的解散

1、自愿解散：合伙企業(yè)依合伙人之間的協(xié)議而解散。因建立合伙企業(yè)是基于合同，故法律允許當(dāng)事人協(xié)議解散。

312、依法解散

合伙人的一人死亡、退出、破產(chǎn)。發(fā)生某種情況，致使合伙企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)成為非法，如：發(fā)生戰(zhàn)爭，合伙人之一成為敵國公民。某合伙人精神失常，長期不能履行其職責(zé)，或因行為失當(dāng)使企業(yè)遭受重大損失，或因企業(yè)經(jīng)營失敗難以繼續(xù)維持。

32解散企業(yè)解散，皆應(yīng)清算。若財(cái)產(chǎn)不足清償，則無限連帶責(zé)任。若清償后有剩余，則各合伙人有權(quán)參與財(cái)產(chǎn)分配。

33特殊的普通合伙企業(yè)

（有限責(zé)任合伙）特殊的普通合伙企業(yè)，是指以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)機(jī)構(gòu)性質(zhì)的合伙公司。特殊的普通合伙企業(yè)相對于普通合伙企業(yè)，主要區(qū)別在于：承擔(dān)責(zé)任的原則不同。

對合伙人本人執(zhí)業(yè)行為中因故意或者重大過失引起的合伙企業(yè)債務(wù)，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任；執(zhí)業(yè)行為中有故意或者重大過失的合伙人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

34特殊的普通合伙企業(yè)的特殊性規(guī)定1特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合伙”字樣。一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。35特殊的普通合伙企業(yè)的特殊性規(guī)定2合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后，該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金、辦理職業(yè)保險。36有限合伙

有限合伙，是指由普通合伙人和有限合伙人共同組成的企業(yè)，又稱隱名合伙，它的起源可以上溯到中世紀(jì)的康孟達(dá)契約(commonda)。

大陸法系各國中，規(guī)定了隱名合伙（隱名人承擔(dān)有限責(zé)任）

英國于1907年頒布了《有限合伙法》。在美國，紐約州早在1822年就出臺了有限合伙法

美國《統(tǒng)一有限合伙法》的規(guī)定最為完善

我國《合伙企業(yè)法》371．有限合伙企業(yè)的設(shè)立在各國法律中，有限合伙企業(yè)的設(shè)立都必須符合一定的條件，并且要履行一定的手續(xù)。以美國為例，在設(shè)立有限合伙時，至少要有一個普通合伙人和一個有限合伙人。在合伙企業(yè)名稱中必須體現(xiàn)出其有限合伙的法律性質(zhì)．要在登記地保留一個辦事處，并指定一個接收法院傳票的代理人，而且要制作一份有限合伙企業(yè)證書，并在州務(wù)卿處辦理申報手續(xù)。我國：有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有1個普通合伙人。

382．有限合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)

在傳統(tǒng)合伙法中有限合伙人的出資屬于合伙財(cái)產(chǎn)，而合伙財(cái)產(chǎn)由普通合伙人共有，與有限合伙人無關(guān)。美國法律規(guī)定，有限合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由合伙人所有。我國：有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

393．有限合伙人的責(zé)任

普通合伙人和有限合伙人對合伙債務(wù)所負(fù)責(zé)任不同。普通合伙人負(fù)無限責(zé)任，而有限合伙人以出資為限負(fù)有限責(zé)任。我國：相同，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意。404．有限合伙人的權(quán)利和義務(wù)

在傳統(tǒng)合伙法中，由