經(jīng)濟法概論經(jīng)濟司法

二、調(diào)解商界對于調(diào)解的作用日益看重，我國“以調(diào)解為主”，“多調(diào)解、少仲裁，先調(diào)解，后裁決”的原則，被譽為“東方調(diào)解”、“東方經(jīng)驗”。調(diào)解，是指在第三方的主持下，通過對爭議雙方的勸導(dǎo)、說明，促使他們互相諒解，自愿達成協(xié)議，從而解決糾紛。調(diào)解人：雙方信任的機構(gòu)或個人，仲裁機關(guān)、法院均可擔(dān)任。優(yōu)點：由于是在第三方介入的情況下進行，容易促成和解方案，其結(jié)果一般也比較公平合理，一般當(dāng)事人也大都能自覺執(zhí)行。不足之處：如非仲裁機構(gòu)和法院所作的調(diào)解（用法律文書形式作成），達成的協(xié)議也沒有強制力。民間調(diào)解、仲裁機構(gòu)調(diào)解、法庭調(diào)解均應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：1、是以當(dāng)事人自愿為前提；2、調(diào)解的結(jié)果必須以事實為基礎(chǔ)，公平合理；3、和解協(xié)議必須經(jīng)雙方當(dāng)事人一致同意；4、調(diào)解員應(yīng)當(dāng)獨立、公正，其作用是促進雙方分清責(zé)任，認清事實，進行法律協(xié)助，引導(dǎo)雙方互諒互讓，最終達成和解。5、雙方當(dāng)事人不得在今后的任何仲裁或訴訟程序中援引或引證調(diào)解過程中任何一方的承認、表述。三、仲裁四、訴訟第一節(jié)經(jīng)濟仲裁一、仲裁的定義與特點1.仲裁的定義經(jīng)濟仲裁，是指經(jīng)濟法律關(guān)系雙方當(dāng)事人將他們之間在經(jīng)濟合作、貿(mào)易、運輸、保險等方面發(fā)生的爭議自愿提交給仲裁機構(gòu)進行仲裁，仲裁機構(gòu)的裁決對雙方當(dāng)事人都有約束力的行為。我國1995年9月1日起施行《中華人民共和國仲裁法》(以下簡稱《仲裁法》)。2.仲裁的特點（1）仲裁具有自愿管轄的性質(zhì)。仲裁機構(gòu)不屬于國家司法機構(gòu)，而是屬于社會民間團體的附屬機構(gòu)。仲裁是以當(dāng)事人簽定的仲裁協(xié)議為基礎(chǔ)的，任何當(dāng)事人都無權(quán)強迫另一方當(dāng)事人接受仲裁，任何仲裁機構(gòu)或仲裁庭對商事爭議也不具有強制的管轄權(quán)。

經(jīng)濟仲裁的各個階段都體現(xiàn)了仲裁的自愿性，如協(xié)議階段當(dāng)事人可選擇仲裁或其他方式解決爭議，進入仲裁程序后當(dāng)事人可選擇仲裁員、仲裁規(guī)則和仲裁地點等。在司法訴訟中，法院對經(jīng)濟糾紛的管轄權(quán)來自于法律的強制性。而且當(dāng)事人根本無權(quán)選擇法官、審判程序、審判地點等。（2）仲裁比司法訴訟具有更多的選擇性和靈活性。當(dāng)事人有權(quán)通過仲裁協(xié)議或仲裁條款規(guī)定雙方都能接受的仲裁員、仲裁機構(gòu)、仲裁所適用的程序規(guī)則及實體法。而在司法訴訟中，訴訟程序是依照法院所在地國家的法律規(guī)定進行，一切都不容當(dāng)事人自由選擇。仲裁一般是不公開審理（秘密性），對當(dāng)事人的利益保護很有利。而訴訟一般是公開進行的。（3）經(jīng)仲裁解決的爭端專業(yè)性強。提交仲裁的案件往往涉及經(jīng)濟貿(mào)易交往中的一些專業(yè)業(yè)務(wù)，為處理這種案件需專門組成仲裁庭。作為審理人員的仲裁員，不僅要熟悉法律，而且通曉經(jīng)濟貿(mào)易，這樣才能有利于案件公正、迅速地獲得解決。（4）仲裁解決爭端對當(dāng)事人方便。不少國家的法律都明文規(guī)定仲裁裁決是終局性的，從而避免層層上訴。如果敗訴的一方不執(zhí)行仲裁裁決，那么，勝訴的一方可以向有管轄權(quán)的法院申請強制執(zhí)行。而訴訟則實行“二審終審制”。二、仲裁機關(guān)和仲裁人員經(jīng)濟糾紛的仲裁機關(guān)是仲裁委員會。仲裁委員會獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會應(yīng)當(dāng)從公道正派的人員中聘任仲裁員。三、仲裁協(xié)議1.仲裁協(xié)議定義仲裁協(xié)議是指經(jīng)濟關(guān)系的雙方當(dāng)事人表示愿意將他們之間已經(jīng)發(fā)生的或者將來可能發(fā)生的一切爭議交付仲裁機構(gòu)進行裁決的一種協(xié)議。仲裁協(xié)議一般應(yīng)采取書面形式。根據(jù)我國《國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》的規(guī)定，仲裁協(xié)定應(yīng)包括正式簽訂的書面協(xié)議、合同中的仲裁條款以及來往函件、特別協(xié)議或者其他有關(guān)文件記載的關(guān)于仲裁的約定。2.仲裁協(xié)議的種類仲裁協(xié)議主要有這樣兩種基本形式：一是仲裁條款；另一是特別協(xié)議。仲裁條款是指當(dāng)事人在訂立的經(jīng)濟貿(mào)易合同中規(guī)定將有關(guān)合同爭議提交仲裁解決的條款。作為仲裁條款，應(yīng)載明仲裁地點、仲裁機構(gòu)、仲裁庭組成、仲裁程序及仲裁裁決效力等事項。特別協(xié)議是指雙方當(dāng)事人為將來可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生的某一爭議提交仲裁解決而專門訂立的仲裁協(xié)議。一般講，特別協(xié)議訂立于爭議發(fā)生之后。3.仲裁協(xié)議的法律效力仲裁協(xié)議的法律效力主要表現(xiàn)在以下幾個方面。（1）當(dāng)事人雙方受仲裁協(xié)議的約束。當(dāng)事人在爭議發(fā)生時，只能按照仲裁協(xié)議規(guī)定交付仲裁解決，不得向法院起訴。如果爭議一方不遵守仲裁協(xié)議的規(guī)定，擅自向法院提起訴訟，爭議另一方可根據(jù)仲裁協(xié)議，請求法院拒絕受理該案。（2）仲裁協(xié)議是仲裁機構(gòu)受理當(dāng)事人雙方提交的爭議案件的唯一依據(jù)和前提條件，從而使得仲裁機構(gòu)對于提交的案件擁有管轄權(quán)。對于無仲裁協(xié)議的爭議，任何仲裁機構(gòu)無權(quán)受理。（3）仲裁協(xié)議排除了法院對爭議案件的管轄權(quán)。由于仲裁協(xié)議是仲裁機構(gòu)受理爭議案件的法律依據(jù)，并取得對有關(guān)案件的管轄權(quán)。（4）仲裁協(xié)議是仲裁裁決發(fā)生強制執(zhí)行力的依據(jù)。根據(jù)仲裁協(xié)議的規(guī)定，仲裁機構(gòu)作出仲裁裁決對于當(dāng)事人具有約束力，當(dāng)事人必須立即自覺履行。如果敗訴的一方拒絕履行，勝訴一方可以向有關(guān)法院申請強制執(zhí)行。4、仲裁協(xié)議的內(nèi)容一般來說，仲裁協(xié)議應(yīng)包括下列內(nèi)容：（1）提交仲裁的事項（2）仲裁機構(gòu)如果僅有同意仲裁而沒有約定仲裁機構(gòu)，仲裁協(xié)議不具有法律效力。四、仲裁程序1.申請和受理（1）當(dāng)事人申請仲裁。當(dāng)事人申請仲裁，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請書及與被訴人人數(shù)相等的副本數(shù)。（2）仲裁機關(guān)受理案件。仲裁委員會在收到仲裁申請書之日起5日內(nèi)，如認為申請符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人。仲裁委員會受理案件后，應(yīng)當(dāng)按規(guī)定將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊送達申請人，并將仲裁申請書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊送達被申請人。2.仲裁庭的組成仲裁庭可以由3名仲裁員或者1名仲裁員組成。由3名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。當(dāng)事人約定由1名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員。五、申請執(zhí)行一方當(dāng)事人不履行已經(jīng)生效仲裁機關(guān)的調(diào)解書、裁決書的；另一方當(dāng)事人可以向被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院申請執(zhí)行。涉外經(jīng)濟糾紛仲裁，如果被執(zhí)行人的財產(chǎn)位于我國境內(nèi)，根據(jù)上述規(guī)定，申請人應(yīng)向有關(guān)的人民法院申請執(zhí)行；如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在我國境內(nèi)，申請人應(yīng)當(dāng)直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行。第二節(jié)經(jīng)濟審判一、經(jīng)濟審判概述（一）經(jīng)濟審判的概念經(jīng)濟審判，通常是指當(dāng)事人將發(fā)生的經(jīng)濟糾紛案件訴諸有管轄權(quán)的人民法院，人民法院在查明事實，分清責(zé)任的基礎(chǔ)上，依據(jù)實體法和程序法的規(guī)定，對當(dāng)事人的經(jīng)濟權(quán)利和經(jīng)濟義務(wù)作出裁判的司法活動。訴訟與仲裁相比，其優(yōu)點是：1、任何一方當(dāng)事人在法律上都享有訴權(quán)，起訴無須征得對方同意；2、法官均為法律專業(yè)人士，有利于案件的正確依法解決；3、判決后由法院接受強制執(zhí)行申請，有更大的威懾力。

訴訟與仲裁相比的不足：1、費用高；2、時間長，有的案件要二、三、四審；3、一般公開審理，私密性差，也較易傷感情。（二）我國法院設(shè)置我國的經(jīng)濟審判機關(guān)包括：最高人民法院、省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院、直轄市中級人民法院和省、自治區(qū)所轄的市中級人民法院、基層人民法院經(jīng)濟審判庭；專門審理海事、海商案件的海事法院；以及鐵路運輸法院中設(shè)立的經(jīng)濟審判庭。（三）經(jīng)濟審判的基本原則（1）人民法院依法獨立行使審判權(quán)原則。人民法院是國家的審判機關(guān)，依法獨立行使審判權(quán)，其他任何機關(guān)，團體和個人均不得加以干涉。（2）以事實為根據(jù)，以法律為準繩原則。（3）公民在適用法律上一律平等。（4）合議、回避、公開審判及兩審終審原則。。（5）辯論原則。（6）自愿合法的調(diào)解原則。（7）處分原則。當(dāng)事人在不違反法律的前提下，可以自由支配自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。也就是說，當(dāng)事人對享有的實體和訴訟權(quán)利依法自由決定是否行使或放棄。（8）使用民族語言文字進行訴訟活動的原則。二、經(jīng)濟審判的收案范圍1.普通法院經(jīng)濟審判收案范圍（1）經(jīng)濟合同糾紛案件，包括法人、其他經(jīng)濟組織、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶之間以及法律允許的其他當(dāng)事人之間的經(jīng)濟合同糾紛案件。如購銷關(guān)系中欠款糾紛、質(zhì)量糾紛等。（2）涉外經(jīng)濟糾紛案件，包括中國一方當(dāng)事人同外國一方當(dāng)事人在經(jīng)濟貿(mào)易關(guān)系中發(fā)生的糾紛，向人民法院起訴的案件；外國企業(yè)、組織之間在中國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的經(jīng)濟貿(mào)易糾紛，當(dāng)事人按照書面協(xié)議向中國人民法院起訴的案件；工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面的經(jīng)濟糾紛案件；中外勞動爭議案件。（3）農(nóng)村承包合同糾紛案件，是指農(nóng)村村民、專業(yè)戶與集體組織之間簽訂的有關(guān)土地、牧林、副、漁業(yè)承包等合同糾紛，在經(jīng)有關(guān)主管部門調(diào)解不成的情況下到人民法院起訴的案件。（4）經(jīng)濟損害賠償糾紛案件，這是指法人之間或法人與其他當(dāng)事人之間，在生產(chǎn)、流通領(lǐng)域因侵權(quán)行為發(fā)生的損害賠償糾紛。（5）企業(yè)破產(chǎn)案件。（6）專利糾紛案件。主要有：①關(guān)于是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造還是非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的糾紛案件；②關(guān)于誰是發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人的糾紛案件；③關(guān)于協(xié)作（合作）完成或者接受委托完成的發(fā)明創(chuàng)造，誰有權(quán)申請專利的糾紛案件，以及專利侵權(quán)糾紛案件等。（7）其他經(jīng)濟糾紛案件。2.專門法院受案范圍專門法院包括鐵路運輸法院和海事法院、軍事法院。除軍事法院外，鐵路運輸法院和海事法院均受理某方面的經(jīng)濟案件。（1）鐵路運輸法院。鐵路運輸法院在每個鐵路分局所在地設(shè)立鐵路運輸基層法院，在每個鐵路局所在地設(shè)立鐵路運輸中級法院。各普通高級人民法院管轄中級鐵路運輸法院上訴的案件。（2）海事法院。目前，在上海、天津、廣州、青島、大連、武漢、廈門、?？?、寧波設(shè)有海事法院，它們與所在地的中級人民法院同級，內(nèi)設(shè)海事和海商兩審判庭。海事、海商案件的第二審法院為各海事法院所在地的高級人民法院。三、普通法院經(jīng)濟案件的管轄（1）級別管轄。級別管轄是指根據(jù)案件的性質(zhì)和影響的范圍、劃分上下級法院受理第一審經(jīng)濟糾紛案件的分工和權(quán)限。經(jīng)濟糾紛案件的級別管轄，可以按訴訟單位的隸屬關(guān)系、訴訟標的金額的大小及案件的影響大小來確定由哪一級法院審理。（2）地域管轄地域管轄又可分為一般地域管轄和特殊地域管轄。一般地域管轄是指依當(dāng)事人所在地確定管轄法院。通常采用的原則是“原告就被告”原則，即原告向被告所地法院起訴。經(jīng)濟案件特殊域管轄主要掌握：因合同糾紛提起訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。合同履行地是指合同規(guī)定履行義務(wù)和接受義務(wù)的地點，主要是合同標的物交、接的地點，包括領(lǐng)收貨物地、交付貨物地、送達地或價款清償?shù)氐?。?）專屬管轄。專屬管轄是指法律規(guī)定某些案件必須由特定的人民法院管轄，不允許當(dāng)事人協(xié)議變更，也不允許人民法院加以改變的訴訟制度。主要掌握：因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地法院管轄。不動產(chǎn)指土地及其附著物，如房屋、草原、山林、水流、水利設(shè)施等。(4)協(xié)議管轄。協(xié)議管轄是指法律規(guī)定允許當(dāng)事人雙方在訴訟前以書面協(xié)議約定管轄法院。又稱合意管轄或約定管轄?！睹袷略V訟法》第二十五條規(guī)定，“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”四、財產(chǎn)保全1.財產(chǎn)保全的意義財產(chǎn)保全是指，人民法院在案件受理前或者訴訟過程中，為保證將來生效的判決能順利執(zhí)行，對當(dāng)事人有爭議的財產(chǎn)或者與本案有關(guān)的財產(chǎn)所采取的強制性措施。根據(jù)我國《民事訴訟法》第94條規(guī)定，財產(chǎn)保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財物；財產(chǎn)保全采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法；法院凍結(jié)財產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)立即通知被凍結(jié)財產(chǎn)的人；財產(chǎn)已被查封、凍結(jié)的，不得重新查封、凍結(jié)。2.財產(chǎn)保全程序在司法實踐中，財產(chǎn)保全往往是由當(dāng)事人向法院提出申請。根據(jù)我國《民事訴訟法》第92條第2款規(guī)定，“人民法院采取財產(chǎn)保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保；申請人不提供擔(dān)保的，駁回申請”。為了防止申請人不負責(zé)任地濫用財產(chǎn)保全，損害被申請人的合法權(quán)益，我國《民事訴訟法》第96條規(guī)定，“申請有錯誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失”。只有在申請人提供擔(dān)保的條件下，才能使得因申請錯誤對被申請人造成的損失賠償不致落空。

五、審判程序1、一審程序（1）審理期限。一審人民法院適用普通程序的案件，應(yīng)當(dāng)自立案之日起6個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，可以延長6個月；還需延長的，報請上級法院批準。人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣?，?yīng)