9第九章 建設工程合同爭議的處理

第九章

建設工程合同爭議的處理目錄1第一節(jié)

概

述2第二節(jié)

建設工程合同糾紛訴訟3第三節(jié)

建設工程合同糾紛仲裁

建設工程合同糾紛解決的法律制度是建設工程合同管理法律制度的重要組成部分，也是維護建設工程合同權利人合法權益的保障。本章內容包括：學習合同糾紛處理的相關法律制度，學習了解建設工程合同糾紛產生的原因；建設工程合同糾紛的概念及解決合同糾紛的方式和法律依據。重點是：建設工程合同糾紛的概念；建設工程合同糾紛調處的途徑；建設工程合同糾紛行政訴訟的特征；建設工程合同糾紛民事訴訟的原則；建設工程合同仲裁的原則和基本制度。第一節(jié)

概

述

建設工程合同糾紛，是指因建設工程合同的生效、解釋、履行、變更、終止等行為而引起的建設工程合同當事人的所有爭議?，F代建設工程合同項目風險大、環(huán)境復雜、參與方多、投資規(guī)模巨大，所簽訂的合同種類繁多，因此，出現建設工程合同糾紛的可能性大，范圍廣，涵蓋了一項建設工程合同的從訂立到終止的整個過程，尤其是在大型建設工程合同及涉外建設工程合同。具體說來，建設工程合同的糾紛有：建設工程合同的效力，即建設工程合同是否有效之爭議；建設工程合同文字語言理解之爭議；建設工程合同是否已按約履行之爭議；建設工程合同違約責任應當由何方承擔及承擔多少之爭議；建設工程合同是否可能單方解除之爭議等。一、建設工程合同糾紛的概念(一)建設工程合同涉及的問題廣泛而復雜(二)建設工程合同履行時間長(三)建筑工程合同各方利益期望值相悖

業(yè)主要求盡可能將合同價款壓低并得到嚴格控制執(zhí)行，而承包方雖希望提高合同價格，但由于激烈的市場競爭，只好在價格上退讓，以免失去中標機會。但希望在執(zhí)行合同中通過其他途徑獲得額外補償，這種期望值的差異雖因暫時的妥協(xié)而簽定了合同，卻埋下了糾紛的隱患。二、建設工程合同糾紛產生的原因

(一)已完成工作量糾紛

除合同有約定外，多數承包合同的付款按實際完工量乘以該工程單價計算，雖合同已確定工程量，但實際施工中會有很多變化，如設計變更、工程師簽發(fā)的變更指令、現場地質、地形條件的變化等均會引起工程量的增減，造成糾紛。(二)質量糾紛

建設工程施工合同中承包方所用建筑材料不符合質量標準要求，偷工減料，無法生產出合同規(guī)定的合格產品，導致施工有嚴重缺陷造成質量糾紛。(三)工期延誤責任糾紛

一項工程的工期延誤，往往由于錯綜復雜的原因造成，因此許多合同條件中都規(guī)定了工期延誤損害賠償的罰則，但同時也規(guī)定承包商對于非自己責任的工期延誤免責，甚至對業(yè)主方面的原因造成的工期延誤有權要求業(yè)主賠償該項目工期延誤的損失。但由于工期延誤原因多樣，要分清各方責任十分困難，對工期延誤的責任認定容易產生分歧。三、建設工程合同常見糾紛

(四)工程付款糾紛

工程量、質量、工期的糾紛都會導致或直接表現為付款糾紛，施工過程中業(yè)主按進度支付工程款時，會扣除監(jiān)理工程師未予確認的工程量和認為存在質量問題的已完工程的應付款，使承包商無法接受，造成工程付款糾紛。(五)終止合同的糾紛

業(yè)主認為，當承包商不履約，嚴重拖延工程并無力改變局面，或承包商破產或嚴重負債無力償還致使工程停頓等情形時，業(yè)主可宣布終止合同將承包商逐出工地，并要求賠償損失，甚至通知開具履約保函和預付款保函的銀行全額支付保函金額，承包商則否認自己責任，要求取得已完工程的款項。同樣，業(yè)主不履約，嚴重拖延應付工程款并已無力支付欠款、破產或嚴重干擾阻礙承包商工作等，承包商可終止合同，業(yè)主則否認上述行為，雙方發(fā)生終止合同糾紛。三、建設工程合同常見糾紛

根據我國有關法律的規(guī)定，建設工程合同糾紛的解決途徑，主要由當事人雙方協(xié)商、調解、仲裁或訴訟。(一)建設工程合同糾紛的協(xié)商解決

協(xié)商是解決民事糾紛經常采用的行之有效的方法之一。(二)建設工程合同糾紛的調解解決

調解是指建設工程合同糾紛當事人在不能相互協(xié)商時，根據一方當事人的申請，在建設工程合同行政管理部門或其他第三方主持下，堅持依法、自愿、公平合理的原則，促使糾紛當事人相互諒解，統(tǒng)一認識，達成和解協(xié)議，解決建設工程合同糾紛。

值得注意的是，這里所談的調解不同與法院或仲裁機構以調解方式結案的調解。前者是訴訟外的調解，不具有法律上的強制執(zhí)行力，當事人如果不履行該調解協(xié)議的，不能直接申請法院強制執(zhí)行；后者是訴訟或仲裁過程中在法院或仲裁機構主持下，當事人達成的調解協(xié)議，該調解協(xié)議在法律效力上同判決書或仲裁書，當事人不履行的，另一方當事人可直接依此向法院申請強制執(zhí)行。四、建設工程合同糾紛的解決途徑和方法(三)建設工程合同糾紛的仲裁解決

建設工程合同糾紛的仲裁，是仲裁機構根據當事人雙方的申請，依據《中華人民共和國仲裁法》的規(guī)定，對建設工程合同爭議，通過仲裁解決建設工程合同糾紛。(四)建設工程合同糾紛的訴訟解決

訴訟是法律賦予公民和法人的基本權利之一，任何組織或個人的合法權益受到侵害時，都有權訴諸人民法院，請求人民法院行使國家審判權，保護其合法權益。

仲裁制度和訴訟制度是解決建設工程合同糾紛的兩種截然不同的制度，兩者只能選擇一種。四、建設工程合同糾紛的解決途徑和方法第二節(jié)

建設工程合同糾紛訴訟(一)建設工程合同糾紛行政訴訟概述1．建設工程合同糾紛行政訴訟的概念。

建設工程合同的管理是國家行政機關為了維護建設工程合同市場秩序，保障合同當事人的合法權益，促使建設工程業(yè)的健康發(fā)展，運用行政權力對建設工程合同進行管理的一種行政行為。

建設工程合同糾紛行政訴訟是指在建設工程合同管理中，公民、法人或者其他組織認為建設工程合同行政管理機關和行政管理機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，依法向人民法院提起的訴訟。一、建設工程合同糾紛行政訴訟2．建設工程合同糾紛行政訴訟的特征(1)建設工程合同行政訴訟的發(fā)生，必須是在建設工程合同管理活動中，被管理的相對人(公民、法人或者其他組織)對建設工程合同管理機關的管理行為侵

犯其合法權益而向人民法院提起的訴訟。

(2)建設工程合同行政訴訟當事人中的被告方，必須是國家行政機關。

(3)建設工程合同行政訴訟的管轄由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。一、建設工程合同糾紛行政訴訟3．建設工程合同糾紛行政訴訟的特別規(guī)定(1)舉證責任倒置。(2)訴訟期間原行政行為不停止執(zhí)行，作為行政訴訟客體的具體行政行為，在人

民法院未作出撤銷或變更判決之前，不因為被起訴而停止其執(zhí)行的效力。(3)建設工程合同糾紛行政訴訟不適用調解。人民法院審理行政案件，不得采用

調解作為審理程序或結案方式，應以判決方式解決行政案件?？梢杂谜{解方

式結案的只限于特定案件，如關于行政賠償的訴訟。一、建設工程合同糾紛行政訴訟(4)審查具體行政行為合法性。人民法院審理行政案件所要解決的問題，是具體行

政行為的合法性問題?！吨腥A人民共和國行政訴訟法》(以下簡稱《行政訴訟法

》)第5條規(guī)定：“人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查

”(二)建設工程合同糾紛行政訴訟提起的條件

根據《行政訴訟法》的規(guī)定，主要有以下幾種情況：(1)相對人不服建設工程合同管理部門罰款、吊銷報廢證照的，責令停業(yè)、沒收

所得的。(2)公民、法人或者其他組織認為建設工程合同行政管理機關或工作人員侵犯其

建設工程企業(yè)經營自主權的。一、建設工程合同糾紛行政訴訟(3)公民、法人或者其他組織認為符合條件向建設工程合同行政管理部門申請頒

發(fā)產權證、準建證和其他有關房地產的證書而拒絕頒發(fā)或不予答復的。(4)公民、法人或者其他組織認為建設工程合同行政管理部門違反要求履行義務

的。

另外，不屬于建設工程合同行政訴訟受案范圍的主要有：(1)建設工程合同行政管理部門內部行政行為，如對機關內部工作人員獎懲、任

免等決定。(2)建設工程合同管理中抽象的行政行為，指有關建設工程合同的行政法律、法

規(guī)、規(guī)章或具有普遍約束力的決定、命令等。(3)法律規(guī)定由建設工程合同行政管理機關最終裁決的具體行政行為。一、建設工程合同糾紛行政訴訟(三)人民法院對建設工程合同行政案件的審理

根據不同情況，可依法作出以下幾種判決：(1)建設工程合同行政管理機關作出的具體行政行為所依據的事實清楚，證據充

足，適用法律正確，符合法定程序的，判決維持被告的具體行政行為。(2)建設工程合同行政管理部門，所作出的具體行政行為若有以下情形之一的，

判決撤銷或部分撤銷該具體行政行為。(3)建設工程合同行政管理部門不履行或拖延履行其法定職責的，判決其在一定

期限內履行。(4)建設工程合同行政管理部門所作的行政處罰顯失公正的，人民法院可以判決

變更。一、建設工程合同糾紛行政訴訟(一)建設工程合同糾紛民事訴訟概述1．建設工程合同糾紛民事訴訟的概念

訴訟是憲法賦予公民與法人的基本權利之一，任何組織或個人當其合法權益受到侵害時，有權訴諸法院，請求人民法院行使國家審判權，予以保護。

建設工程合同糾紛民事訴訟，是指人民法院在當事人和其他訴訟人的參與下，依法審理建設工程合同糾紛案件的活動。2．建設工程合同糾紛民事訴訟的原則

人民法院應當遵守以下原則：(1)民事訴訟當事人有平等的訴訟權利。

當事人平等原則包含以下內容：一、是原告與被告具有平等的訴訟地位。二、是實體權利的享有者與實體義務的承擔者具有平等的訴訟地位。三、是具有不同社會身份的人訴訟地位平等。四、是具有不同國籍的當事人、無國籍的當事人訴訟地位平等二、建設工程合同糾紛民事訴訟(2)人民法院審理民事案件，應當根據自愿和合法的原則進行調解；調解不成的，

應當及時判決。(3)人民法院審理民事案件時，當事人有權進行辯論。(4)當事人有權在法律規(guī)定的范圍內處分自己的民事權利和訴訟權利。二、建設工程合同糾紛民事訴訟(二)建設工程合同糾紛民事訴訟的管轄

管轄，就是各級和同級人民法院之間，根據案件的不同情況劃分受理案件的權限。也就是解決一個具體糾紛案件，由哪一級的哪一個法院對其進行第一審審判的問題。我國設有最高人民法院、高級人民法院、中級人民法院和基層人民法院四級1．級別管轄2．地域管轄(1)一般地域管轄。(2)特殊地域管轄。(3)專屬管轄。(4)選擇管轄。

二、建設工程合同糾紛民事訴訟(三)第一審程序1．普通程序(1)起訴。(2)受理。(3)審理前的準備。(4)開庭審理和作出判決。2．簡易程序

《民事訴訟法》第十三章專門規(guī)定了“簡易程序”，即規(guī)定基層人民法院和其派出法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用簡易程序。(四)第二審程序(五)審判監(jiān)督程序二、建設工程合同糾紛民事訴訟(六)訴訟的執(zhí)行程序(七)建設工程合同糾紛的訴訟時效1．一般時效

一般時效是指其他法律有特別規(guī)定除外的訴訟時效，訴訟時效為2年，從權利人知道或應當知道權利被侵害之日起計，超過2年，人民法院不予受理。2．特別時效

特別時效是指《民法通則》第136條第三項規(guī)定“出售質量不合格的商品未申明的”；第四項規(guī)定“寄存財物被丟失或者損毀的”情況，訴訟時效為1年，超過1年的，人民法院不予受理。

二、建設工程合同糾紛民事訴訟3．最長時效

從權利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予受理，換言之，即權利人不知道或者不應該知道自己的權利被侵害，請求人民法院保護也應在20年時效之內提出，超過20年，人民法院不予保護。

綜上所述，一般訴訟時效和特別訴訟時效，是從權利人知道或者應當知道自己的權利被侵害之日起計算，而最長時效則是從權利人的權利被侵害之日起計算起。超過訴訟時效的當事人不喪失訴權、喪失勝訴權。二、建設工程合同糾紛民事訴訟第三節(jié)

建設工程合同糾紛仲裁

建設工程合同仲裁是指建設工程合同仲裁機關根據公民或法人的申請，依法對其發(fā)生的有關建設工程合同訂立、履行、變更、中止、解除過程中的爭議或糾紛，作出具有約束力的調解或仲裁。

根據《仲裁法》規(guī)定，仲裁實行以下原則和基本制度：(一)自愿仲裁原則

(二)以事實為根據，以法律為準繩原則

(三)獨立仲裁的原則(四)或裁或審制度(五)一裁終局制度

一、建設工程合同仲裁的概念

《仲裁法》第2條規(guī)定：“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產權益糾紛，可以仲裁”。根據該條規(guī)定，在建設工程合同及相關合同的訂立、履行、變更、終止過程中，發(fā)生的平等主體間民事糾紛均可請求仲裁機構進行裁決，但人民法院已經受理或審理完結的建設工程合同的糾紛，不屬于仲裁的受案范圍。二、建設工程合同仲裁的受案范圍

我國的建設工程合同仲裁機構有兩個系統(tǒng)：一是國內仲裁機構，即各地方設立的仲裁委員會，仲裁委員會可在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設立，也可根據需要在其他設區(qū)的市設立，不按行政區(qū)劃層層設立。仲裁委員會由規(guī)定的市的人民政府組織有關部門和商會統(tǒng)一組建，平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的建設工程合同糾紛，當事人有仲裁協(xié)議的，可以仲裁。二是涉外仲裁機構，即中國國際商會設立的中國國際經濟貿易仲裁委員會，只對涉外建設工程合同民事糾紛進行仲裁。

仲裁委員會應具備的條件為：有自己的名稱、住所和章程；有必要的財產；有該委員會的組成人員，有聘任的、符合法定條件的仲裁員。

仲裁委員會由主任1人，副主任2～4人和委員1～11人組成，其中法律、經濟貿易專家不得少于2/3。仲裁委員會獨立于行政機關，與行政機關沒有隸屬關系，仲裁委員會之間也沒有隸屬關系。三、建設工程合同仲裁機構

五、建設工程合同仲裁程序(一)仲裁申請和受理1．仲裁申請2．仲裁申請的受理(二)仲裁庭的組成

仲裁庭可由3名或1名仲裁員組成，由3名仲裁員組成的，設首席仲裁員。(三)仲裁審理與裁決(四)仲裁裁決的執(zhí)行

[案例一]1992年12月26日，上海某建設發(fā)展公司（下稱A公司）與中國建筑工程局某建筑工程公司（下稱建筑公司）簽訂了《工程施工合同》一份。合同約定：A公司受上海某商廈籌建處（下稱籌建處）委托，并征得市建委施工處、市施工招標辦的同意，采用委托施工的的形式，選定建筑公司為某商廈工程的施工總承包單位。施工范圍按某市建筑設計院所設計的施工圖施工，內容包括土建、裝飾及室外總體等。同時，合同就工程開工及竣工時間、工程造價及調整、預付款、工程量的核定確認和工程驗收、決算等均作了具體的約定。合同簽訂后，建筑公司按約定組織施工，于1996年12月28日竣工，并在1997年4月3日通過上海市建設工程質量監(jiān)督總站的工程質量驗收。1997年11月，建筑公司與籌建處就工程總造價進行決算，確認該工程總決算造價為人民幣50702440元；同月30日，又對已付工程款作了結算，確認截至到1997年11月30日，A公司尚欠建筑公司工程款人民幣13913923.17元。后經建筑公司不懈的催討，到1999年2月9日止，A公司尚欠建筑公司工程款人民幣950萬元。

五、建設工程合同仲裁程序在施工合同的履行過程中，A公司曾與1993年12月致函建筑公司：《工程施工合同》的甲方名稱更改為籌建處。但是經過查詢，籌建處未經上海市工商行政管理局注冊登記備案。又查：該商廈的實際業(yè)主為某上市公司（下稱B公司）且已于1995年12月14日取得上海市外銷商品房預售許可證。1999年7月，建筑公司即以A公司為施工合同發(fā)包人，B公司為該商廈的所有人為由，將兩公司作為共同被告向人民法院提起訴訟，要求兩公司承擔連帶清償責任。庭審中，A、B公司對于950萬元的工程欠款均無任何異議。但A公司辯稱：A公司為代理籌建處發(fā)包，并于1993年12月致函建筑公司，施工合同甲方的名稱已改為籌建處；之后，建筑公司一直與籌建處發(fā)生聯(lián)系，事實上已承認了施工合同發(fā)包人的主體變更。同時A公司證實，籌建處為某局發(fā)文建立，并非獨立經濟實

五、建設工程合同仲裁程序體，且籌建處資金來源于B公司。所以，A公司不應承擔支付950萬元工程款項的義務。B公司辯稱：B公司與建筑公司無法律關系，施工合同的發(fā)包人為A公司；工程結算為建筑公司與籌建處間進行，與B公司不存在任何法律上的聯(lián)系；籌建處有“籌建許可證”，系獨立經濟實體，應當獨立承擔民事責任。雖然B公司取得了預售許可證，但B公司的股東已發(fā)生變化，故現在的公司對以前公司股東的工程欠款不應承擔民事責任。庭審上，B公司向法庭出示了一份“