淺論法律行為的緣起與法學(xué)方法

淺論法律行為的緣起與法學(xué)方法法律行為是指具有法律意義和屬性，能夠引起一定法律后果的行為。法律行為這一概念在大陸法系各國(guó)都有一定的影響。在我國(guó)，民法學(xué)者基本上都接受了德國(guó)法中的法律行為理論和制度，《民法通則》也直接繼受了德國(guó)法的立法實(shí)踐。對(duì)于法律行為，我國(guó)民法學(xué)界以前的爭(zhēng)議主要集中在民事法律行為這一概念在邏輯上的妥當(dāng)性。這種爭(zhēng)議的實(shí)質(zhì)還是在于，是否要全面繼受德國(guó)法中法律行為的制度。我的論文主要是考察德國(guó)法中產(chǎn)生法律行為這一概念時(shí)的政治以及學(xué)術(shù)背景，揭示這一概念在德國(guó)產(chǎn)生的某種必然性，我的切入點(diǎn)是當(dāng)時(shí)的法學(xué)方法。我將指出，即使這一概念和制度的價(jià)值在今天看起來(lái)并不大，在當(dāng)時(shí)的德國(guó)出現(xiàn)這一概念是有其合理性的。一、法律行為的起源弗盧姆指出，羅馬法學(xué)家僅僅認(rèn)識(shí)到具體的法律行為，而并沒(méi)有法律行為這一概念?！胺尚袨椤迸c“意思表示”一詞，最早出現(xiàn)于18世紀(jì)。在18世紀(jì)，“法律行為”還沒(méi)有統(tǒng)一的表述方式，在法律文獻(xiàn)中，人們既用拉丁文表示，也用德文表述，直到18世紀(jì)末期，Rechtgeschafte一詞才確立。第一次使用這一術(shù)語(yǔ)的是歷史法學(xué)派的創(chuàng)始人之一的古斯塔夫.胡果。但是法律行為一詞的真正創(chuàng)始人實(shí)際上是海瑟，在1807年的《供學(xué)說(shuō)匯篡教程所用的普通民法體系概論》一書中，他使用了Rechtgeschaeft一詞，海瑟第一次揭示了法律行為的意思表示屬性。這里所謂的意思表示，不是生活中普通的意思表示，而是追求私法效果的意欲意思，即法效意思。格勞秀斯在其著作《戰(zhàn)爭(zhēng)與和平法》中繼承了傳統(tǒng)羅馬法的“諾言”所表達(dá)的思想，極大地促進(jìn)了18世紀(jì)末期法學(xué)的發(fā)展。之后，在18世紀(jì)，沃爾夫首次提出并闡述了意思表示這一概念。在十九世紀(jì)，它成為德國(guó)民法理論中的基本概念。后來(lái)，薩維尼在《當(dāng)代羅馬法體系》中將意思表示與法律行為作為同義語(yǔ)使用。為了與奧地利民法典的用語(yǔ)有所區(qū)別，普魯士普通邦法開(kāi)始使用了“意思表示”這一概念。至此，“法律行為”和“意思表示”的概念終于在法律中形成。二、法律體系概念與理性法學(xué)派的體系方法法學(xué)中出現(xiàn)法律行為這一概念，基本上是理性法學(xué)派的貢獻(xiàn)，從法學(xué)方法上看，法律行為概念的出現(xiàn)與德國(guó)當(dāng)時(shí)的理性法學(xué)有千絲萬(wàn)縷的聯(lián)系，甚至可以說(shuō)理性法學(xué)派法學(xué)方法的使用必然會(huì)在民法學(xué)中形成法律行為這一概念。德國(guó)啟蒙運(yùn)動(dòng)有一個(gè)悠久的傳統(tǒng)。完成德國(guó)啟蒙理念大眾化的是百科全書式哲學(xué)家沃爾夫。啟蒙時(shí)代按照自然科學(xué)的典范來(lái)研究社會(huì)科學(xué)的傳統(tǒng)在德國(guó)也被廣泛接受，斯賓諾莎最終促成了社會(huì)科學(xué)的數(shù)學(xué)化。后來(lái)，沃爾夫繼承并推廣了萊布尼茨哲學(xué)體系。理性法體系雖然是由普芬道夫開(kāi)創(chuàng)的，但沃爾夫完成了這一體系的理論化。沃爾夫進(jìn)一步將其推進(jìn)到法學(xué)，建立了幾何學(xué)法學(xué)方法。沃爾夫等人倡導(dǎo)以幾何學(xué)的方法研究法學(xué)，找到法律大廈的理論基石。

維阿克爾進(jìn)一步總結(jié)到，與以往從權(quán)威性的文本中尋求結(jié)論的注釋法學(xué)方法不同，沃爾夫把建立在最高命題上的各種綜合性的、能夠適應(yīng)于整個(gè)體系的概念作為法學(xué)判斷的最后依據(jù)，這種方法開(kāi)創(chuàng)了后來(lái)的“構(gòu)成法學(xué)”、“概念法學(xué)”的先河，對(duì)潘德克頓法學(xué)的產(chǎn)生有決定性的影響，它還提供了普魯士邦法和德國(guó)民法典中的基本體系結(jié)構(gòu)。用自然科學(xué)的方法程序發(fā)現(xiàn)統(tǒng)治人類社會(huì)的基本規(guī)律，并據(jù)此提出一些直接來(lái)自于人性的和理智的、普遍適用的法律規(guī)則，這基本上是法學(xué)的任務(wù)，也是當(dāng)時(shí)法學(xué)的最高理想。在私法領(lǐng)域，最重要的任務(wù)是規(guī)制人的行為，把人的行為納入到一個(gè)既定的體系之中。就理性法學(xué)派的方法而言，法學(xué)家要收集社會(huì)生活中人的各種行為，人的行為以及人自身的知識(shí)是法學(xué)家的素材，他們研究的方法就在于收集社會(huì)中現(xiàn)有的素材，并進(jìn)行概括和抽象。在現(xiàn)有素材的基礎(chǔ)上，法學(xué)家必須創(chuàng)造出一套抽象的法律概念和法律原則，這樣一套符號(hào)體系既有利于增進(jìn)法學(xué)家共同體內(nèi)部的交流，而且也能夠使法學(xué)知識(shí)區(qū)別于沒(méi)有經(jīng)過(guò)理論加工的社會(huì)知識(shí)和常識(shí)。唯有如此，法學(xué)家的特殊性以及法學(xué)學(xué)科的獨(dú)特性和獨(dú)立性才能夠凸顯出來(lái)。法學(xué)家致力于從人類的行為中發(fā)現(xiàn)一般性的規(guī)律，總結(jié)這些規(guī)律，并將之適用于法律規(guī)范中。法學(xué)家的認(rèn)識(shí)邏輯是，發(fā)現(xiàn)人類行為的規(guī)律，然后用強(qiáng)制性手段予以規(guī)范。在理性法學(xué)中，先有一個(gè)總體的理論框架，然后在由這個(gè)框架中的一些基礎(chǔ)性概念、原理和規(guī)則推導(dǎo)出其他下位概念和規(guī)則。對(duì)于概念法學(xué)而言，最重要的是要找到一個(gè)根本點(diǎn)，然后從這個(gè)根本點(diǎn)，推導(dǎo)出各種具體法律但是，這兩種方法，乃至浪漫主義方法和理性主義的方法存在著很大的矛盾。在啟蒙思想家看來(lái)，在理性和科學(xué)的引導(dǎo)下，人必然會(huì)在身體、精神和道德上取得全面和諧的進(jìn)步。社會(huì)也將朝著普選權(quán)、教育、言論和思想自由、財(cái)富再分配這些普遍目標(biāo)的進(jìn)步。整個(gè)世界的歷史真正開(kāi)始了它向著統(tǒng)一的永久和平前進(jìn)。一個(gè)“世界公民”也才能夠形成“普遍歷史觀念”。而歷史主義正好相反，其基本原則是：強(qiáng)調(diào)歷史權(quán)利而不是自然權(quán)利，歷史法則優(yōu)先與理論規(guī)則，事實(shí)先于理論。歷史法學(xué)派的首要觀點(diǎn)也是，不存在普遍性的自然法或者理性法。理性法學(xué)派的方法與歷史法學(xué)派方法之間看似存在巨大的矛盾，但從學(xué)理上分析的話，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)兩者也有諸多共同性。就法律行為概念產(chǎn)生而言，兩者都提供了相同的法學(xué)方法。浪漫主義或者精神科學(xué)追求對(duì)人類行為的社會(huì)意義的理解，這種理解如果要系統(tǒng)化的表達(dá)，也需要抽象化的體系支撐。抽象概念之所以能夠形成，一個(gè)重要的原因也在于，它使法學(xué)顯得更加學(xué)術(shù)化，使其主張有正當(dāng)性，法學(xué)才能夠由“純粹科學(xué)的概念”組成，法學(xué)家也才傾向于將體系化思維等同于抽象概念體系。正因?yàn)榇?，即使是價(jià)值法學(xué)派的法學(xué)家，也不能不為抽象的概念所迷惑。而法律又是一門“理解性的”的學(xué)科，因此，如何同時(shí)將抽象化的概念體系和功能性的概念聯(lián)結(jié)在一起，在法學(xué)中中依然是一個(gè)大問(wèn)題。五、小結(jié)法律行為這一概念完全是理論創(chuàng)造的產(chǎn)物。這一概念之所以能夠成立，是因?yàn)椤耙馑急硎尽边@一社會(huì)行為的發(fā)現(xiàn)?！耙馑急硎尽睂?shí)際上是對(duì)某種特殊的社會(huì)行為類型的總結(jié)。從民法典的角度看，法律行為這種概念是抽象概括式必不可少的組成部分，德國(guó)民法典如果缺少了這些概念，將不可能是德國(guó)民法典現(xiàn)在的風(fēng)格。在德國(guó)民法典中，法律行為是最為抽象的概念，它是一個(gè)典型的類概念。在民法典的立法體例中，它與總則的關(guān)系極為密切。如果不規(guī)定法律行為，總則就喪失了存在的全部合法性和必要性。法律行為與人、物一道，構(gòu)成了總則中完整的三位一體結(jié)構(gòu)。它又與民法典物法和人法中的債法總則、合同、物權(quán)行為、遺囑、婚姻、繼承契約等一道，構(gòu)成了一個(gè)等級(jí)有序的概念位階。法律行為這一概念在德國(guó)的產(chǎn)生有一定程度的必然性。首先，當(dāng)時(shí)的法學(xué)為這種概念的產(chǎn)生提供了必要的條件，德國(guó)一直繼受羅馬法，而且有一大批對(duì)羅馬法非常嫻熟的法學(xué)家。當(dāng)時(shí)的法學(xué)水平已經(jīng)發(fā)展到產(chǎn)生抽象概念的程度了，能夠歸納、整理和統(tǒng)一的概念術(shù)語(yǔ)體系，發(fā)展出為民法典所需要的一整套符號(hào)體系。雖然薩維尼因?yàn)榈聡?guó)民法學(xué)界理論水平不夠而反對(duì)制定德國(guó)民法典，但是德國(guó)法學(xué)當(dāng)時(shí)就已經(jīng)有了今天的潘德克頓體系以及法律行為這些抽