CISG與合同法違約責任及承擔方式比較

CISG與中國合同法違約責任承擔方式比較CISG合同法實際履行第28條：“如果按照本公約的規(guī)定，一方當事人有權要求另一方當事人履行某一義務，法院沒有義務作出判決，要求具體履行此一義務，除非法院依照其本身的法律對不屬于本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做?！痹诒緡ㄔ瓌t之下，《公約》第46條、62條分別規(guī)定了買方和賣方的履行請求權，第47條、63條也規(guī)定了非違約方可以規(guī)定一段合理時限的額外時間來讓對方履行其義務。公約第46條對實際履行做出規(guī)定和限制，第一款只對實際履行作出一般規(guī)定，第二款則對實際履行進行具體限制，買方只有在不符情形構(gòu)成根本違約時才能要求交付替代物；另外，對貨物進行修理須合理可行，這一點我國《合同法》也有體現(xiàn)。雖然規(guī)定了履行請求權，但由于前面第28條的規(guī)定，在實際操作上也使得這一權利的實現(xiàn)依賴于本國法的規(guī)定而得不到充分的保障。第107條規(guī)定的違約方應承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或賠償損失等違約責任，“繼續(xù)履行”即為“實際履行"。另外第109、110條還規(guī)定了金錢債務應當實際履行，非金錢債務在特殊情況下不適用實際履行?！逗贤ā酚嘘P于強制履行的規(guī)定，能更好地保障實際履行的實施。整體相比而言，我國《合同法》的規(guī)定以實際履行為原則，僅以金錢債務和非金錢債務加以定性和區(qū)分，同時以實際履行的例外條款進行限制，還停留在可行與否的層面，過于粗糙而不利于當事人的利益保護。損害賠償損害賠償是CISG違約救濟體系中最重要的違約責任承擔方式，第45條、61條分別規(guī)定了買方和賣方的損害賠償請求權，而第74到77條則是對損害賠償?shù)木唧w規(guī)定，根據(jù)第74條可知，仃56規(guī)定的損害賠償額包括實際損失和利潤，同時確定了損害賠償范圍的口J預見性規(guī)則。第113條對損害賠償?shù)囊?guī)定與CISG具有一致性，其性質(zhì)都具有補償性，而不是懲罰性。CISG第45條、61條和《合同法》第112條也都規(guī)定了損害賠償可以與其他救濟方式并用。采取補救措施CISG第46條第2、3款規(guī)定了買方可以要求違約的賣方交付替代貨物、通過修理對不符合同之處做出補救;第48條也規(guī)定了賣方在交我國《合同法》沒有根本違約的規(guī)定，而在第111條規(guī)定違約責任不能確定時，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大

貨日期之后仍可自付費用對任何不履行義務做出補救。但也規(guī)定了一些限制條件，如46條第2款就規(guī)定了買方只有在貨物不符合合同構(gòu)成“根本違約”時才可要求交付替代物。小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。相比之下《合同法》的規(guī)定更為靈活。宣告合同無效宣告合同無效是CISG術語，其實質(zhì)與各國的解除合同并無區(qū)別。第49條、64條規(guī)定了買方和賣方可以宣告合同無效的情形，可看出是以根本違約為前提，《公約》第25條規(guī)定了根本違約，根據(jù)《公約》第26、27條，宣告合同無效的聲明一旦向違約方發(fā)出，無論傳遞是否發(fā)生耽擱或錯誤均生效?！逗贤ā凡杉{了根本違約的實際內(nèi)容，但沒有采納該概念，從該法第94條的規(guī)定可以看出。受害方在可以宣告合同無效或解除合同時也可以選擇繼續(xù)保留合同，但受害方的選擇應在合理期限內(nèi)通知違約方，以避免損失，這點《合同法》與《公約》的規(guī)定一致。關于宣告合同無效的聲明的發(fā)出及生效，而《合同法》則未有此規(guī)定。違約金《公約》沒有規(guī)定違約金制度，《合同法》第114條則明確規(guī)定了違約金的違約責任承擔方式?！豆s》的這一缺漏不太符合當今國際貨物買賣中大量存在違約金約定的現(xiàn)實要求。定金我國《合同法》根據(jù)實際情況還規(guī)定了定金罰則也是違約責任的承擔方式。定金在各國立法中有成約定金、解約定金等，而違約定金是我國的做法。《公約》中沒有規(guī)定定金制度。減低價款《公約》第條還規(guī)定了貨物不符合合同時買方可以采取減少價金的救濟方法。對此，《合同法》雖未單獨列出，但第111條的補救措施中也包含了減低價款的措施。寬限期內(nèi)履行公約分別在第47條和第63條作出規(guī)定，這是公約中特殊的救濟方式：守約方可規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓違約方履行其義務。除非違約方收到守約方的通知，聲稱他將不在所規(guī)定的時間內(nèi)履行義務，守約方在這段時間內(nèi)不得對違反合同采取任何補救辦法。但是，守約方并不因此喪失他對遲延履行義務可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜嗬?。這一規(guī)則是根據(jù)根本違約理論設置的，在進入根本違約階段之前設置一個緩沖環(huán)節(jié)一——寬限期內(nèi)履行，寬限期給予違約方補救機會，若違約方不履行或?qū)捪奁趯脻M則由守約方依公約主張救濟辦法。寬限期內(nèi)履行還為守約方可能的困境指明出路：即當履行期限并非為合同實質(zhì)性條款，僅為遲延履行不構(gòu)成根本違約的情形，而守約方無法明確判斷對方是否已構(gòu)成根本違

約時，寬限期內(nèi)履行一方面給予違約方補救機會，一方面可以使守約方避免因為判斷錯誤而宣告合同無效造成損失。違約 將違約分為根本違約和非根本性違責任約，根據(jù)不同的情形和違約程度分別規(guī)定不同的救濟途徑。是否構(gòu)成根本違約則直接決定受害方當事人可主張的救濟途徑。根本違約下的救濟途徑有：主張損害賠償，要求實際履行，修理貨物或提供替代物，允許自己履行，寬限期內(nèi)履行、解除合同。歸結(jié)起來，公約包含違約救濟的兩大原則：損害賠償和實際履行。公約并沒有側(cè)重強調(diào)一方，而是基于對在何種違約情形下哪種救濟途徑更有利于保護受害方利益和維護合同秩序的考慮做出細致的規(guī)定。違約 將違約分為根本違約和非根本性違責任約，根據(jù)不同的情形和違約程度分別規(guī)定不同的救濟途徑。是否構(gòu)成根本違約則直接決定受害方當事人可主張的救濟途徑。根本違約下的救濟途徑有：主張損害賠償，要求實際履行，修理貨物或提供替代物，允許自己履行，寬限期內(nèi)履行、解除合同。歸結(jié)起來，公約包含違約救濟的兩大原則：損害賠償和實際履行。公約并沒有側(cè)重強調(diào)一方，而是基于對在何種違約情形下哪種救濟途徑更有利于保護受害方利益和維護合同秩序的考慮做出細致的規(guī)定。以實際履行為違約的主要救濟手段，與損害賠償、違約金、定金、解除合同等制度形成我國《合同法》的違約救濟系統(tǒng)。實際履行則根據(jù)債務是否為金錢債務區(qū)別對待，除《合同法》第110條規(guī)定的法律上或事實上不能履行，標的不適合強制履行或履行費用過高的例外情形外，債權人可要求實際履行。結(jié)合《合同法》第112條之規(guī)定，不難發(fā)現(xiàn)我國《合同法》更側(cè)重強調(diào)實際履行原則，而將損害賠償置于次要位置，將實際履行原則作為合同違約的主要救濟方式。另外，《合同法》還規(guī)定了其他救濟途徑，根據(jù)當事人約定或法律規(guī)定適用違約金或定金制度，解除或終止合同的規(guī)則，但同時不妨礙受損害方根據(jù)《合同法》規(guī)定主張損害賠償或?qū)嶋H履行予以救濟。法條依據(jù)：一、損害補償部份法條對照（見肖翰作業(yè)）。二、CISG與中國合同法其他相關規(guī)定：（1）CISG其他相關規(guī)定：（1）若是買方不履行他在合同和本公約中的任何義務，賣方能夠：（a）行使第六十二條至第六十五條所規(guī)定的權利；（b）依照第七十四至第七十七條的規(guī)定，要求損害補償。（2）賣方可能享有的要求損害補償?shù)娜魏螜嗬?，不因他行使采取其它補救方法的權利而喪失。（3）若是賣方對違背合同采取某種補救方法，法院或仲裁庭不得給予買方寬限期。賣方能夠要求買方支付價款、收取貨物或履行他的其它義務，除非賣方已采取與此一要求相低觸的某種補救方法。賣方能夠規(guī)定一段合理時限的額外時刻，讓買方履行義務。除非賣方收到買方的通知，宣稱他將不在所規(guī)定的時刻內(nèi)履行義務，賣方不得在這段時刻內(nèi)對違背合同采取任何補救方法。可是，賣方并非因此喪失他對遲延履行義務可能享有的要求損害補償?shù)娜魏螜嗬?1)賣方在以下情形下能夠宣告合同無效：(a)買方不履行其在合同或本公約中的任何義務，等于全然違背合同；或(b)買方不在賣方依照第六十三條第(1)款規(guī)定的額外時刻內(nèi)履行支付價款的義務或收取貨物，或買方聲明他將不在所規(guī)定的時刻內(nèi)如此做。(2)可是，若是買方已支付價款，賣方就喪失宣告合同無效的權利，除非：(a)關于買方遲延履行義務，他在明白買方履行義務前如此做；或(b)關于買方遲延履行義務之外的任何違背合同情形：(i)他在已明白或理應明白這種違背合同后一段合理時刻內(nèi)如此做；或(ii)他在賣方依照第六十三條第(1)款規(guī)定的任何額外時刻滿期后或在買方聲明他將不在這一額外時刻內(nèi)履行義務后一段合理時刻內(nèi)如此做。Article49買方在以下情形下能夠宣告合同無效：(a)賣方不履行其在合同或本公約中的任何義務，等于全然違背合同；或(b)若是發(fā)生不交貨的情形，賣方不在買方依照第四十七條第(1)款規(guī)定的額外時刻內(nèi)交付貨物，或賣方聲明他將不在所規(guī)定的時刻內(nèi)交付貨物。(2)可是，若是賣方已交付貨物，買方就喪失宣告合同無效的權利，除非：(a)關于遲延交貨，他在明白交貨后一段合理時刻內(nèi)如此做；(b)關于遲延交貨之外的任何違背合同情形：(i)他在已明白或理應明白這種違背合同后一段合理時刻內(nèi)如此做；或(ii)他在買方依照第四十七條第(1)款規(guī)定的任何額外時刻滿期后，或在賣方聲明他將不在這一額外時刻履行義務后一段合理時刻內(nèi)如此做；或(iii)他在賣方依照第四十八條第(2)款指明的任何額外時刻滿期后，或在買方聲明他將不同意賣方履行義務后一段合理時刻內(nèi)如此做.(1)若是賣方不履行他在合同和本公約中的任何義務，買方能夠：(a)行使第四十六條至第五十二條所規(guī)定的權利；(b)依照第七十四條至第七十七條的規(guī)定，要求損害補償。(2)買方可能享有的要求損害補償?shù)娜魏螜嗬?，不因他行使采取其它補救方法的權利而喪失。(3)若是買方對違背合同采取某種補救方法，法院或仲裁庭不得給予賣方寬限期。(1)買方能夠要求賣方履行義務，除非買方已采取與此一要求相抵觸的某種補救方法。(2)若是貨物不符合同，買方只有在此種不符合同情形組成全然違背合同時，才能夠要求交付替代貨物，而且關于替代貨物的要求，必需與依照第三十九條發(fā)出的通知同時提出，或在該項通知發(fā)出后一段合理時刻內(nèi)提出。(3)若是貨物不符合同，買方能夠要求賣方通過修理對不符合同的地方做出補救，除非他考慮了所有情形以后，以為如此做是不合理的。修理的要求必需與依照第三十九條發(fā)出的通知同時提出，或在該項通知發(fā)出后一段合理時刻內(nèi)提出。(1)買方能夠規(guī)定一段合理時限的額外時刻，讓賣方履行其義務。(2)除非買方收到賣方的通知，宣稱他將不在所規(guī)定的時刻內(nèi)履行義務，買方在這段時刻內(nèi)不得對違背合同采取任何補救方法?？墒牵I方并非因此喪失他對遲延履行義務可能享有的要求損害補償?shù)娜魏螜嗬?2)《合同法》第七章其他相關法條：第一百零七條當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救方法或補償損失等違約責任。第一百零八條當事人一方明確表示或以自己的行為說明不履行合同義務的，對方能夠在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。第一百零九條當事人一方未支付價款或報酬的，對方能夠要求其支付價款或報酬。第一百一十條當事人一方不履行非金錢債務或履行非金錢債務不符合約定的，對方能夠要求履行，但有以下情形之一的除外：（一）法律上或事實上不能履行；（二）債務的標的不適于強制履行或履行費用太高；（三）債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。第一百一十一條質(zhì)量不符合約定的，應當依照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確信的，受損害方依照標的的性質(zhì)和損失的大小，能夠合理選擇要求對方承擔修理、改換、重作、退貨、減少價款或報酬等違約責任。第一百一十四條當事人能夠約定一方違約時應當依照違約情形向?qū)Ψ街Ц侗厝粩?shù)額的違約金，也能夠約定因違約產(chǎn)生的損失補償額的計算方式。約定的違約金低于造成的損失的，當事人能夠請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過度高于造成的損失的，當事人能夠請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。第一百一十五條當事人能夠依照《中華人民共和國擔保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或收回。給付定