《法考》試卷二甄題第六次基礎(chǔ)試卷含答案和解析

《法考》試卷二甄題精選第六次基礎(chǔ)試卷含答案

和解析

二、單項(xiàng)選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項(xiàng)中，

只有二個(gè)最正確或最符合題意）。

1、下列哪一選項(xiàng)不屬于行為地法這一系屬公式？

A、合同締結(jié)地法

B、侵權(quán)結(jié)果地法

C、侵權(quán)行為地法

D、案件受理地法

【參考答案】：D

【解析】：案件受理地不屬于行為地。

2、我國票據(jù)法規(guī)定，涉外票據(jù)的背書、保證、承兌、付款行為法律

適用。

A、出票地法

B、付款地法

C、行為地法

D、承兌地法

【參考答案】：C

【解析】：《票據(jù)法》第95條、第99條

3、個(gè)體工商戶甲某將其餐館交給乙某實(shí)際經(jīng)營。一日，丙某與朋友

在該餐館就餐時(shí)，餐館服務(wù)員丁某不知，誤將堿水當(dāng)作白酒送到餐桌上,

致使丙某飲用該堿水后，將喉嚨燒傷。為解決損失賠償問題，丙某起訴

至人民法院。在該案中，誰應(yīng)是被告

A、個(gè)體工商戶甲某為被告

B、服務(wù)員丁某為被告

C、個(gè)體工商戶甲某與實(shí)際經(jīng)營者乙某為共同被告

D、實(shí)際經(jīng)營者乙某為被告

【參考答案】：C

【解析】：《民訴解釋》第43條個(gè)體戶、個(gè)人合伙和私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)（掛靠）第46條

業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營不一致的（借照）第47條個(gè)人合伙的全體合伙人（合伙）第50條企業(yè)分立（分立）

第52條借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或銀行帳戶（借信、借章）第53條一般保

證合同（保證人）第54條繼承遺產(chǎn)，其他未起訴的未明確表示放棄繼承權(quán)的繼承人為共同原告（繼

承人）第55條代理人和被代理人（代理）第56條共同共有財(cái)產(chǎn)的共有人（共有）

4、乙公司向甲公司發(fā)出要約，隨即又發(fā)出一份撤回要約的E-MAILo

但甲公司的董事長剛好電腦中毒沒有登陸郵箱。第三天甲公司董事長發(fā)

函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲一個(gè)月，其他條件都可接受。后

甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么？

A、要約已被撤回

B、要約已被撤銷

C、甲公司對(duì)要約時(shí)間作了實(shí)質(zhì)性改變

D、甲公司承諾超過了有效期間

【參考答案】：A

【解析】：根據(jù)《合同法》第17條規(guī)定，要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受

要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受約人。題中的“隨即”，即馬上發(fā)出撤回要約的函件，可以推定出

該函與要約同時(shí)到達(dá)，雖然受要約人未看到該撤回通知，這并不影響要約撤回的法律效力，在法定期

間內(nèi)，到達(dá)受要約人即發(fā)生效力，既然要約已被撤回，B項(xiàng)的正確性被排除。

5、關(guān)于簡易程序，下列說法正確的是：

A、適用簡易程序的案件應(yīng)當(dāng)在受理之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)

B、適用簡易程序的案件審理期限不得延長

2

C、適用簡易程序?qū)徖淼陌讣l(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜的，經(jīng)院長批準(zhǔn)可以延

長審理期限

D、簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖淼?，審理期限從轉(zhuǎn)為普通程序之日起

計(jì)算

【參考答案】：B

【解析】：《民事訴訟法》第146條規(guī)定：“人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之

日起三■個(gè)月內(nèi)審結(jié)。”審理期限應(yīng)當(dāng)從立案之日起計(jì)算，A項(xiàng)錯(cuò)誤?！睹裨V意見》第170條規(guī)定：

“適用簡易程序?qū)徖淼陌讣瑢徖砥谙薏坏醚娱L。在審理過程中，發(fā)現(xiàn)案情復(fù)雜，需要轉(zhuǎn)為普通程序

審理的，可以轉(zhuǎn)為普通程序，由合議庭進(jìn)行審理。并及時(shí)通知雙方當(dāng)事人。審理期限從立案的次日起

計(jì)算?！焙喴壮绦虬讣膶徖砥谙薏坏醚娱L，案情復(fù)雜的應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通程序，且審理期限從立案次日

起計(jì)算。因此，依照以上法條規(guī)定，B選項(xiàng)正確，C選項(xiàng)和D選項(xiàng)錯(cuò)誤。本題答案為B。

6、甲、乙二人欲合伙經(jīng)營一個(gè)汽車修理廠.雙方在合伙協(xié)議中約定:

甲為汽車修理廠的負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)全面的經(jīng)營管理：乙不得過問合伙企業(yè)

的經(jīng)營事務(wù)，也不承擔(dān)企業(yè)的虧損.則下列說法正確的是

A、甲、乙二人應(yīng)當(dāng)共同對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任

B、甲全面負(fù)責(zé)汽車修理廠的經(jīng)營和管理，對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任

C、乙以汽車修理廠的名義對(duì)外所為的法律行為所產(chǎn)生的民事責(zé)任由

乙自己承擔(dān)

D、乙以汽車修理廠的名義對(duì)外所為的民事法律行為，經(jīng)甲追認(rèn)后才

能生效

【參考答案】：A

【解析】：盡管合伙協(xié)議規(guī)定，甲為合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行人，乙不得過問經(jīng)營事務(wù)，但是，協(xié)

議約定不能免除乙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定義務(wù)，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第33條的規(guī)定，合伙協(xié)議不得約定將

全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損.故甲、乙二人應(yīng)當(dāng)共同對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)

任，A選項(xiàng)正確，B選項(xiàng)不正確.乙以合伙企業(yè)的名義對(duì)外從事民事法律行為時(shí)成立表見代理，無執(zhí)

行權(quán)的合伙人對(duì)外以合伙企業(yè)的名義與善意第三人進(jìn)行的法律行為的法律責(zé)任仍由合伙企業(yè)和全體合

伙人承擔(dān)，故

C、D選項(xiàng)不正確.

3

7、錢某（美籍華人）因涉嫌在我國領(lǐng)域內(nèi)販毒被公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)人民檢

察院審查批捕，則人民檢察院應(yīng)如何處理？（）O

A、由分、州、市人民檢察院審查并提出意見，層報(bào)最高人民檢察院

審查

B、由最高人民檢察院經(jīng)征求外交部的意見后，決定是否批準(zhǔn)逮捕

C、直接由分、州、市人民檢察院審查決定是否批捕

D、由分、州、市人民檢察院審查并提出意見，報(bào)省級(jí)人民檢察院審

查，并由其征求同級(jí)政府外事部門意見后決定是否批準(zhǔn)逮捕，同時(shí)報(bào)最

高人民檢察院備案

【參考答案】：D

【解析】《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第94條規(guī)定：“外國人、無國籍人涉嫌危害國家安全

犯罪的案件或者涉及國與國之間政治、外交關(guān)系的案件以及在適用法律上確有疑難的案件，需要逮捕

犯罪嫌疑人的，由分、州、市人民檢察院審查并提出意見，層報(bào)最高人民檢察院審查。最高人民檢察

院經(jīng)征求外交部的意見后，決定批準(zhǔn)逮捕。經(jīng)審查認(rèn)為不需要逮捕的，可以直接作出不批準(zhǔn)逮捕的決

定。外國人、無國籍人涉嫌本條第一款規(guī)定以外的其他犯罪的案件，由分、州、市人民檢察院審查并

提出意見，報(bào)省級(jí)人民檢察院審查。省級(jí)人民檢察院經(jīng)征求同級(jí)政府外事部門意見后，決定批準(zhǔn)逮捕，

同時(shí)報(bào)最高人民檢察院備案。經(jīng)審查認(rèn)為不需要逮捕的，可以直接作出不批準(zhǔn)逮捕的決定?！惫时绢}

正確答案為D。

8、在羅某放火案中，錢某、孫某和吳某3家房屋均被燒毀。一審時(shí),

錢某和孫某提起要求羅某賠償損失的附帶民事訴訟，吳某未主張。一審

判決宣告后，吳某欲讓羅某賠償財(cái)產(chǎn)損失。下列哪一說法是正確

的？（2011年試卷二第28題）

A、吳某可另行提起附帶民事訴訟

B、吳某不得再提起附帶民事訴訟，可在刑事判決生效后另行提起民

事訴訟

C、吳某可提出上訴，請(qǐng)求法院在二審程序中判令羅某予以賠償

D、吳某既可另行提起附帶民事訴訟，也可單獨(dú)提起民事訴訟

【參考答案】：B

4

【考點(diǎn)】附帶民事訴訟的提起期間

【解析】《刑訴解釋》第89條規(guī)定：“附帶民事訴訟應(yīng)當(dāng)在刑事案件立案以后第一審判決宣

告以前提起。有權(quán)提起附帶民事訴訟的人在第一審判決宣告以前沒有提起的，不得再提起附帶民事訴

訟。但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟?！奔锤綆袷略V訟的提起期間為：刑事案件立案后

一審判決宣告以前。本案中吳某在一審判決宣告前未提起附帶民事訴訟，則一審判決宣告后，其不得

再提起附帶民事訴訟，但可以在刑事判決生效后另行提起民事訴訟，選項(xiàng)B正確，為應(yīng)選項(xiàng)。選項(xiàng)A、

C、D不符合法律規(guī)定。

關(guān)于附帶民事訴訟的提起，考生還應(yīng)當(dāng)注意：如果是國家財(cái)產(chǎn)、集

體財(cái)產(chǎn)遭受損失的，人民檢察院在提起公訴的時(shí)候，可以提起附帶民事

訴訟。

9、中國甲公司與德國乙公司簽訂了出口某商品的合同，合同約定數(shù)

量為250公噸，單價(jià)為每公噸78英鎊CFR漢堡，品質(zhì)規(guī)格為水分最高

15%,雜質(zhì)不超過3%,交貨品質(zhì)以中國商品檢驗(yàn)局品質(zhì)檢驗(yàn)為最后依

據(jù)。成交后，乙公司又要求甲公司提供貨物樣品，甲公司寄送了樣品，

但聲明此筆生意只是憑規(guī)格的買賣，貨物裝運(yùn)前中國商品檢驗(yàn)局檢驗(yàn)簽

發(fā)了品質(zhì)規(guī)格合格證書。貨物運(yùn)抵目的港后，乙公司提出雖有中國商檢

局出具的品質(zhì)合格證書，但貨物的品質(zhì)卻比樣品低，甲公司應(yīng)交付與樣

品一致的貨物。下列有關(guān)該案的表述中哪些是正確的？()

A、該合同為憑樣品確定商品品質(zhì)的合同

B、該合同在商品檢驗(yàn)上采用的是以貨物到岸時(shí)的品質(zhì)、重量為準(zhǔn)的

做法

C、甲公司應(yīng)承擔(dān)其所交貨物與樣品不符的責(zé)任

D、該合同為憑規(guī)格確定商品品質(zhì)的合同

【參考答案】：D

【解析】：CFR--“成本加運(yùn)費(fèi)(……指定目的港)”，是指在裝運(yùn)港貨物越過船舷賣方即

完成交貨，賣方必須支付將貨物運(yùn)至指定的目的港所需的運(yùn)費(fèi)和費(fèi)用。但交貨后貨物滅失或損壞的風(fēng)

險(xiǎn)，以及由于各種事件造成的任何額外費(fèi)用，即由賣方轉(zhuǎn)移到買方。

由于是成交后，甲公司才提供的樣品，故本題不是憑樣品確定商品

品質(zhì)的合同。同時(shí)由于CFR術(shù)語的風(fēng)險(xiǎn)自船舷交易時(shí)即轉(zhuǎn)移，故該合同

5

在商品檢驗(yàn)上應(yīng)當(dāng)采用貨物離岸時(shí)的品質(zhì)、質(zhì)量為準(zhǔn)（本題中也正是這

樣做的）

所以ABC均錯(cuò)誤，D正確。

10、H公司欠銀行貸款200萬元。現(xiàn)該公司將一部分資產(chǎn)分離出去,

另成立J公司。對(duì)于公司分立后這筆債務(wù)的清償責(zé)任問題，存在以下意

見，其中哪一個(gè)是正確的？

A、應(yīng)當(dāng)由H公司承擔(dān)清償責(zé)任

B、應(yīng)當(dāng)由J公司承擔(dān)清償責(zé)任

C、應(yīng)當(dāng)由H公司和J公司承擔(dān)連帶清償責(zé)任

D、應(yīng)當(dāng)由H公司和J公司按約定比例承擔(dān)清償責(zé)任

【參考答案】：C

【解析】：公司分立后對(duì)公司分立前的債務(wù)承擔(dān)

《合同法》第90條規(guī)定：”當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的

法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分

立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織

對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！?/p>

本題中，H公司與銀行之間并沒有達(dá)成任何協(xié)議，故選項(xiàng)

A、B錯(cuò)誤，選項(xiàng)C正確。若H公司與丁公司之間存在有關(guān)債務(wù)分擔(dān)

的協(xié)議，該協(xié)議的效力也僅及于H公司與丁公司之間，即對(duì)他們的共同

債權(quán)人銀行而言，該協(xié)議無任何法律效力。故選項(xiàng)D錯(cuò)誤。

11、甲在其父死亡后考慮到其父遺產(chǎn)不多，書面表示放棄繼承，但

在其兄弟乙、丙分割其父遺產(chǎn)前意外發(fā)現(xiàn)遺產(chǎn)中有經(jīng)濟(jì)價(jià)值極高的祖?zhèn)?/p>

文物，此時(shí)甲翻悔，則以下哪項(xiàng)說法正確？

A、根據(jù)法律重新分割

B、既已放棄，即已絕對(duì)放棄繼承權(quán)

6

C、僅對(duì)意外發(fā)現(xiàn)的祖?zhèn)魑奈锊糠钟欣^承權(quán)

D、應(yīng)由人民法院根據(jù)其提出的翻悔理由依法裁判

【參考答案】：D

【解析】：《繼承法意見》第50條規(guī)定：“遺產(chǎn)處理前或在訴訟進(jìn)行中，繼承人對(duì)放棄繼承

翻悔的，由人民法院根據(jù)其提出的具體理由，決定是否承認(rèn)。遺產(chǎn)處理后，繼承人對(duì)放棄繼承翻悔的，

不予承認(rèn)?！睋?jù)此，遺產(chǎn)分割前繼承人翻悔的由法院根據(jù)具體理由決定是否承認(rèn)，本題只有D選項(xiàng)正

確，ABC選項(xiàng)錯(cuò)誤。

12、某甲將年僅八歲的小孩推入河水中想將其淹死。回家后又很害

怕，急忙趕回河邊想將小孩救出。結(jié)果該女孩已被過路群眾救出并脫險(xiǎn)。

某甲的行為屬于：（）

A、犯罪中止

B、犯罪既遂

C、犯罪未遂

D、犯罪預(yù)備

【參考答案】：C

【考點(diǎn)】犯罪未完成形態(tài)

【解析】以犯罪行為是否實(shí)行終了為標(biāo)準(zhǔn)，犯罪未遂形態(tài)分為實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的

未遂。通常認(rèn)為如果犯罪結(jié)果未發(fā)生是由于其他原因所致，不能認(rèn)定行為人成立犯罪中止，行為人的

避免犯罪結(jié)果發(fā)生的努力可以在量刑時(shí)予以適當(dāng)考慮。

13、某外國公司在向我國政府申請(qǐng)?jiān)O(shè)立外資企業(yè)時(shí)，存在以下情況,

請(qǐng)問其中哪一項(xiàng)違反了我國法律的規(guī)定？

A、該外資企業(yè)由申請(qǐng)人獨(dú)家出資設(shè)立

B、申請(qǐng)人要求將該外資企業(yè)登記為有限責(zé)任公司

C、申請(qǐng)人聲明該外資企業(yè)將采用先進(jìn)技術(shù)和設(shè)備，但其產(chǎn)品僅有

40%出口

D、申請(qǐng)人聲明該外資企業(yè)的各項(xiàng)保險(xiǎn)將向中國境外的保險(xiǎn)公司投保

7

【參考答案】：D

【解析】：根據(jù)《外資企業(yè)法》第2條規(guī)定：本法所稱外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國

境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。

第3條第1款規(guī)定，設(shè)立外資企業(yè)必須有利于中國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

國家鼓勵(lì)舉辦產(chǎn)品出口或者技術(shù)先進(jìn)的外資企業(yè)。

第8條規(guī)定，外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法

取得中國法人資格。

根據(jù)以上規(guī)定，選項(xiàng)

A、B、C符合中國法律規(guī)定，不當(dāng)選。第16條規(guī)定，外資企業(yè)的各

項(xiàng)保險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)向中國境內(nèi)的保險(xiǎn)公司投保。故選項(xiàng)D不符合中國法律規(guī)定,

當(dāng)選。

14、調(diào)解是我國民事訴訟中非常有特色的制度，以下關(guān)于該制度在

實(shí)際審判活動(dòng)中的表現(xiàn)不合法的是哪項(xiàng)？

A、某法院調(diào)解一起離婚訴訟，雙方當(dāng)事人最后和好如初，審判人員

未制作調(diào)解書而僅回頭宣布訴訟結(jié)束，并宣布調(diào)解發(fā)生法律效力

B、某法院對(duì)一起民事索賠糾紛進(jìn)行調(diào)解，卻總不能讓雙方當(dāng)事人都

滿意，于是法院及時(shí)作出判決

C、某法院審判人員想對(duì)一起民事糾紛進(jìn)行調(diào)解，于是打電話通知當(dāng)

事人雙方，并未制作正式的傳票

D、某訴訟雙方當(dāng)事人在法庭上達(dá)成口頭調(diào)解協(xié)議，后審判人員制作

調(diào)解書后送達(dá)該當(dāng)事人。原告一方反改口不承認(rèn)調(diào)解協(xié)議，此時(shí)法院作

出了判決

【參考答案】：A

【解析】：詳見《民事訴訟法》第90條規(guī)定。

15、下列關(guān)于執(zhí)行的說法，正確的是：

A、執(zhí)行程序都是因當(dāng)事人的申請(qǐng)而開始的

8

B、申請(qǐng)執(zhí)行的期限，雙方或一方當(dāng)事人是公民的為1年，雙方是法

人或其他組織的為6個(gè)月

C、作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書具有確定性和給付性的特點(diǎn)

D、具有執(zhí)行力的裁判文書由作出該裁判文書的法院負(fù)責(zé)執(zhí)行

【參考答案】：C

【解析】：《民事訴訟法》第212條第1款規(guī)定：“發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當(dāng)事人

必須履行。一方拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)

行。”因此，執(zhí)行程序的開始既可以是當(dāng)事人的申請(qǐng)，也可以是法院的移送執(zhí)行。A選項(xiàng)錯(cuò)誤?！睹?/p>

事訴訟法》第215條第1款規(guī)定：“申請(qǐng)執(zhí)行的期間為二年。申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律

有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定?！鄙暾?qǐng)執(zhí)行的期限原則上是2年，而不因申請(qǐng)人不同而設(shè)置不同的

期限。因此，B選項(xiàng)錯(cuò)誤。作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書，主要是法院裁判、仲裁裁決、公證的法律文書

等，具有確定性，并且具有給付的性質(zhì)，否則就無法執(zhí)行，所以，執(zhí)行根據(jù)的法律文書具有確定性和

給付性的特點(diǎn)，C選項(xiàng)正確?！睹袷略V訟法》第201條條第1款規(guī)定：“發(fā)生法律效力的民事判決、

裁定，以及刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者由被執(zhí)行人民法院同級(jí)的被執(zhí)行人

所在地的人民法院執(zhí)行?！笨芍ㄔ旱牟门型ǔＪ怯勺鞒霾门械牡谝粚徣嗣穹ㄔ簣?zhí)行，所以D選項(xiàng)錯(cuò)

誤。

16、張某與王某約好一同外出打工，但沒有找到合適的工作，二人

身上所帶錢已所剩無幾，看到附近有一雜貨店，頓生邪念，商量去搶雜

貨店，就用剩余的錢買了二把匕首。深夜，二人手持匕首去敲雜貨店的

門，店主開門后，二人即往店內(nèi)擠，店內(nèi)有數(shù)人在打麻將，見有陌生人

來，即喝問“干什么的”？張、王只好連聲說“對(duì)不起”，后被送到派出

所。對(duì)本案的評(píng)價(jià)，正確的是：()

A、張、王的行為構(gòu)成搶劫罪未遂

B、張、王的行為只構(gòu)成非法進(jìn)入住宅罪，不構(gòu)成搶劫罪

C、張、王的行為構(gòu)成搶劫罪和非法進(jìn)入住宅，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

D、張、王的行為構(gòu)成搶劫罪預(yù)備

【參考答案】：D

【考點(diǎn)】犯罪預(yù)備的認(rèn)定

【解析】張、王二人為實(shí)施搶劫而購買匕首，這顯然是犯罪預(yù)備的行為，當(dāng)二人敲門入室后，

發(fā)現(xiàn)不便實(shí)施搶劫，轉(zhuǎn)而退出，這并不是搶劫行為的開始，仍然屬于犯罪的預(yù)備階段，區(qū)分預(yù)備與著

9

手實(shí)施的理論爭議很多，在司法考試中，區(qū)分的主要標(biāo)志是看某行為對(duì)達(dá)到某犯罪目的是否具有實(shí)質(zhì)

性飛躍，如果具有了這種質(zhì)的飛躍，則是著手的起點(diǎn)，否則，屬于預(yù)備階段。

17、甲任郵政中心信函分揀組長期問，先后三次將各地退回信函數(shù)

萬封（約500公斤），以每公斤0.4元的價(jià)格賣給廢品收購站，所得款項(xiàng)

占為已有。關(guān)于本寨，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A、退回的信函不屬于信件，甲的行為不成立侵犯通信自由罪

B、退回的信函雖屬予信件.，但甲沒有實(shí)施隱匿、毀棄與開拆行為,

故不成立侵犯通信自由罪

C、退回的信函處于郵政中心的管理過程中，屬于公共財(cái)物，甲的行

為成立貪污罪

D、退回的信函被當(dāng)作廢品出賣也屬于毀棄郵件，甲的行為成立私自

毀棄郵件罪

【參考答案】：D

【考點(diǎn)】私自毀棄郵件、侵犯通信自由罪、貪污

【解析】根據(jù)原郵電部的相關(guān)規(guī)定，退回的信函要退回原寄件入。只有原寄件人也找不到的，

才可以不退回。對(duì)于這種無法退回的信件，也不能直接賣到廢品收購站去，因?yàn)榭赡苄孤都募嘶蛘?/p>

收件人的隱私，應(yīng)當(dāng)做銷毀處理。所以，退回的信函仍然屬于信函。甲作為郵政中心信函分揀組長，

先后三次將各地退回信函數(shù)萬封賣給廢晶收購站的行為，侵犯了原寄件人對(duì)自己的信函擁有的退回的

權(quán)利，屬于毀棄郵件。故選頊D是正確的。注意毀棄并不是一定要直接扔到垃圾堆里，賣到廢品收購

站也算毀棄。甲將所得款項(xiàng)占為已有的行為不構(gòu)成貪

污罪。首先，信函不是郵局的公共財(cái)物；其次，這個(gè)數(shù)額也僅有

200元，也不可能構(gòu)成貪污罪。侵犯通信自由罪通常不是郵政工作人員

犯的，而是收信人、寄信人的家長、親屬、同事等。這些人開拆郵件、

毀棄郵件是為了偷看信件內(nèi)容或者阻止特定的人通信，所以構(gòu)成侵犯通

信自由罪。甲的行為顯然不構(gòu)成本罪。

【重點(diǎn)點(diǎn)撥】很多考生不知道退回的信函的性質(zhì)。大家結(jié)合日常生

活想想，如果我們的信被退回，郵局應(yīng)當(dāng)怎么做？能否直接扔掉？顯然不

能。它應(yīng)當(dāng)退還給我們。這就說明這種信函不是普通的財(cái)物，毀棄這種

郵件的，應(yīng)當(dāng)按毀棄郵件罪定罪。

10

18、依照《跟單信用證統(tǒng)一慣例》(UCP500號(hào))的規(guī)定，下列哪

一種情況發(fā)生時(shí)，銀行可拒絕付款？

A、貨物的數(shù)量與合同的規(guī)定不符

B、貨物的質(zhì)量與合同的規(guī)定不符

C、貨物在運(yùn)輸途中由于臺(tái)風(fēng)滅失

D、通過提供保函要求承運(yùn)人預(yù)借提單

【參考答案】：D

【解析】：UCP500下銀行審單和免責(zé)事項(xiàng)

【詳解】

根據(jù)UCP500的規(guī)定，銀行在議付貨款時(shí)有審單義務(wù)，審單時(shí)要堅(jiān)持

單證一致、單單一致的原則，即單據(jù)與信用證要表面一致、單單之間也

要表面一致，銀行才能付款，單證不一致銀行可以拒付，單單不一致視

為單證不一致。這里的單據(jù)通常包括提單、發(fā)票、保險(xiǎn)單、匯票、裝箱

單、原產(chǎn)地證明、質(zhì)檢證明等。單單不一致就是指這些單據(jù)之間相互不

一致，如本題中的D項(xiàng)即屬于單單不一致，銀行可以此為由拒絕付款。

根據(jù)UCP500規(guī)定的信用證獨(dú)立性原則，信用證交易獨(dú)立于基礎(chǔ)買賣

合同關(guān)系，基礎(chǔ)合同履行的情況及買賣當(dāng)事人的資信情況不能成為銀行

付款或拒付的考慮事項(xiàng)，銀行只能根據(jù)單單是否一致、單證是否一致來

決定付款還是拒付，本題中ABC三項(xiàng)中的情況都屬于基礎(chǔ)合同關(guān)系，銀

行不得以之為由拒絕付款。

19、合同中未約定標(biāo)的，則合同：()

A、兩個(gè)意思表示不一致而未成立

B、因違法而無效

C、可撤銷

D、可解除

11

【參考答案】：A

【解析】：(1)合同中沒有標(biāo)的，視為當(dāng)事人沒有形成合意，因此判斷合同未成立，肯定A項(xiàng)。

(2)一般認(rèn)為，無效合同是已經(jīng)成立的合同，因此排除B項(xiàng)。

(3)可撤銷的合同是已經(jīng)成立的合同，因此排除C項(xiàng)。

(4)可解除的合同是已經(jīng)成立、生效的合同，因此，排除D

項(xiàng)。

20、甲電腦公司與乙簽訂了一份電腦購銷合同，由甲電腦公司向乙

出售20臺(tái)電腦，合同約定由乙自行提貨負(fù)責(zé)運(yùn)輸。在提貨過程中，由于

甲電腦公司裝運(yùn)工的疏忽，實(shí)際裝運(yùn)了21臺(tái)電腦。在運(yùn)輸過程中。恰逢

雨天路滑，車輛傾覆，貨物滅失。此時(shí)甲電腦公司發(fā)現(xiàn)裝貨有誤，遂通

知乙返還。下列表述正確的是：

A、乙應(yīng)當(dāng)返還多裝的1臺(tái)電腦

B、電腦的滅失，全部由甲電腦公司承擔(dān)

C、電腦的滅失，20臺(tái)電腦由乙承擔(dān)，1臺(tái)由甲電腦公司承擔(dān)

D、電腦的滅失，全部由乙承擔(dān)

【參考答案】：C

【解析】：依據(jù)《合同法》的規(guī)定，風(fēng)險(xiǎn)自交付之時(shí)轉(zhuǎn)移。由于本案中，采用乙提貨的方式，

所以20臺(tái)電腦自裝運(yùn)完畢時(shí)視為交付，交付后風(fēng)險(xiǎn)由乙承擔(dān)。多裝的1臺(tái)電腦構(gòu)成不當(dāng)?shù)美Ｋ^

不當(dāng)?shù)美侵笡]有法律上的原因，因他人財(cái)產(chǎn)受到損失而使自己獲得利益的法律事實(shí)。其構(gòu)成必須符

合以下要件：一方獲得利益，他方受損，一方獲利與他方受損之間有因果關(guān)系，無合法的依據(jù)。本案

中，這1臺(tái)電腦對(duì)于乙而言，并非合同約定的標(biāo)的，只是由于裝運(yùn)工的疏忽而多裝的，無合同依據(jù)，

所以為不當(dāng)?shù)美?。我國法律?guī)定，對(duì)于不當(dāng)?shù)美?，如果不?dāng)?shù)美藷o過錯(cuò)的，以現(xiàn)存的利益為退還范

圍，而該臺(tái)電腦已經(jīng)滅失，所以乙不再負(fù)返還義務(wù)，這1臺(tái)多裝的電腦的風(fēng)險(xiǎn)由甲公司承擔(dān)，本題只

有C選項(xiàng)正確，ABD選項(xiàng)錯(cuò)誤。

21、某鋼鐵企業(yè)為減少支出，由總經(jīng)理李某牽頭并與副經(jīng)理劉某、

動(dòng)力部門經(jīng)理?xiàng)钅场⒅炷车燃w決議，由動(dòng)力部門采取“竊電”行動(dòng)，

造成國家電網(wǎng)公司損失數(shù)百萬元，關(guān)于李某等人的行為，下面說法正確

的是：()

12

A、該企業(yè)構(gòu)成單位犯罪，因?yàn)槭菦Q策機(jī)關(guān)集體決策為本單位利益實(shí)

施的犯罪

B、該企業(yè)不構(gòu)成單位犯罪，因?yàn)橹挥行谭ㄒ?guī)定為單位犯罪的，才能

成立單位犯罪，本案中行為人構(gòu)成盜竊罪，刑法未規(guī)定可以由單位構(gòu)成

C、此案中應(yīng)適用雙罰制，對(duì)該企業(yè)判處罰金，對(duì)李某等人判處刑罰

D、本案只屬于一般違法，不構(gòu)成犯罪，由該企業(yè)補(bǔ)交電費(fèi)即可

【參考答案】：B

【考點(diǎn)】對(duì)單位犯罪的理解

【解析】單位犯罪須有法律明確規(guī)定才成立，盜竊罪只能由自然人構(gòu)成，應(yīng)對(duì)直接責(zé)任人員按

照自然人犯罪追究。

22、甲到本村乙家買柴油時(shí)，因屋內(nèi)光線昏暗，甲欲點(diǎn)燃打火機(jī)看

油量。乙擔(dān)心引起火災(zāi)，上前阻止。但甲堅(jiān)持說柴油見火不會(huì)燃燒，仍

然點(diǎn)燃了打火機(jī)，結(jié)果引起油桶燃燒，造成火災(zāi)，導(dǎo)致甲、乙及一旁觀

看的丙被火燒傷。乙、丙經(jīng)搶救無效死亡。后經(jīng)檢測(cè)，乙儲(chǔ)存的柴油閃

點(diǎn)不符合標(biāo)準(zhǔn)。甲的行為構(gòu)成何罪？

A、危險(xiǎn)物品肇事罪

B、失火罪

C、放火罪

D、重大責(zé)任事故罪

【參考答案】：B

【考點(diǎn)】危險(xiǎn)物品肇事罪、失火罪、放火罪、重大責(zé)任事故罪的區(qū)

分

【解析】本題首先可以排除的是放火罪，因?yàn)榉呕鹱锏闹饔^方面是對(duì)結(jié)果的直接追求或者放任,

而甲不可能追求或者放任危害結(jié)果。甲輕信危害結(jié)果能夠避免，這是一種過失。在乙明確告知甲點(diǎn)燃

打火機(jī)有失火的危險(xiǎn)后，甲仍堅(jiān)持說柴油見火不會(huì)燃燒，這就是過于自信的過失，因?yàn)樗呀?jīng)預(yù)見到

了危害結(jié)果，但輕信能夠避免。'本題真正疑難的是到底定三個(gè)過失犯罪中的哪一個(gè)，解決這一問題

的關(guān)鍵是掌握普通過失與業(yè)務(wù)過失的區(qū)別。重大責(zé)任事故罪是首先可以被排除的，因?yàn)楸景笡]有發(fā)生

13

在生產(chǎn)、作業(yè)過程中。危險(xiǎn)物品肇事罪和失火罪的區(qū)別在于失火罪是一種普通的犯罪。是由于業(yè)務(wù)過

失以外的普通過失造成的。危險(xiǎn)物品肇事罪是一種特殊的犯罪，是在生產(chǎn)、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、使用危險(xiǎn)物

品中，由于違反危險(xiǎn)物品的管理規(guī)定而發(fā)生的。此時(shí)，行為人的過失是業(yè)務(wù)過失，行為人沒有盡到業(yè)

務(wù)上應(yīng)有的注意義務(wù)。.在本案中，作為危險(xiǎn)物品管理者的乙已經(jīng)盡到了自已的注意義務(wù)，具有過失

的是甲。甲所具有的過失是普通過失，因此本案應(yīng)該認(rèn)定為失火罪。'有考生認(rèn)為甲無罪，因?yàn)槭Щ?/p>

是由于乙儲(chǔ)存的柴油閃點(diǎn)不符合標(biāo)準(zhǔn)造成的。這種說法也是錯(cuò)誤的。因?yàn)榧词挂覂?chǔ)存的柴油的閃點(diǎn)符

合標(biāo)準(zhǔn)，柴油被點(diǎn)燃的可能性也是非常大的。在儲(chǔ)存柴油、汽油的地方，無論其閃點(diǎn)是否符合標(biāo)準(zhǔn)，

都不能隨意用火，這是一個(gè)常識(shí)，何況乙還告知了甲這一危險(xiǎn)。因此，甲在本案中是有過失的，構(gòu)成

犯罪?！缎谭ā返?36條規(guī)定：“違反爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蝕性物品的管理規(guī)定，

在生產(chǎn)、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、使用中發(fā)生重大事故，造成嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役；后果

特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑?！?/p>

23、張三因?yàn)橘徝准m紛起訴A公司，李四也因?yàn)橘徝准m紛起訴A公

司，則下列說法正確得是

A、A公司的董事長宋某是當(dāng)事人；

B、人民法院認(rèn)為可以合并審理，就可以合并審理以提高訴訟效率；

C、該董事長宋某參加訴訟需要有A公司的授權(quán)委托書；

D、若A公司在起訴時(shí)，分立出B公司來，那么B公司應(yīng)參加訴訟。

【參考答案】：D

【解析】：A錯(cuò)，宋某不是當(dāng)事人，而是公司的法定代表人，A公司才是當(dāng)事人；

B錯(cuò)，看民訴法53條，合并審理要征得當(dāng)事人同意；第五十三條當(dāng)

事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴訟標(biāo)的是

同一種類、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的，為共同訴訟。

C錯(cuò)，不需要公司的授權(quán)委托書；

D對(duì)，看民訴意見50、企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)

生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民

事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人

24、當(dāng)事人不服已發(fā)生效力的民事判決裁定的：（）

A、可以在2年內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹?，?dāng)事人有正當(dāng)理由沒在2年內(nèi)申請(qǐng)的,

經(jīng)人民法院許.可在5年期限屆滿之日起1年內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

14

B、可以在3年內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹?，?dāng)事人有正當(dāng)理由沒在3年內(nèi)申請(qǐng)的，

經(jīng)人民法院許可要以在5年期限屆滿之日起1年內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹?/p>

C、可以在2年內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹彛?年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文

書被撤銷或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄，徇

私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起三個(gè)月內(nèi)提出。

D、可以在2年內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹?，?年為不變期間，不能延長

【參考答案】：C

【考點(diǎn)】申請(qǐng)?jiān)賹彽钠谙拊斀猓骸睹袷略V訟法》第184條規(guī)定，當(dāng)

事人申請(qǐng)?jiān)賹?，?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出；2年后

據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員

在審理該案件時(shí)有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者

應(yīng)當(dāng)知道之日起3個(gè)月內(nèi)提出。因此正確答案是c項(xiàng)。

25、某公安機(jī)關(guān)通過小區(qū)內(nèi)的閉路監(jiān)視系統(tǒng)破獲一盜竊團(tuán)伙，收繳

贓款10萬元，繳獲大量金戒指、金項(xiàng)鏈、光盤等贓物。下列選項(xiàng)中錯(cuò)誤

的是：（）

A、現(xiàn)金、金項(xiàng)鏈、金戒指等屬于物證

B、光盤屬于物證

C、監(jiān)視系統(tǒng)拍攝的資料屬于視聽資料

D、光盤和監(jiān)視系統(tǒng)拍攝的圖像屬于視聽資料

【參考答案】：D

【解析】根據(jù)我國《刑事訴訟法》第42條的規(guī)定。物證和視聽資料都屬于法定證據(jù)種類。物

證是指以其外部特征、存在場所和物質(zhì)屬性證明案件事實(shí)的一切物品和痕跡。故本題AB項(xiàng)說法正確。

視聽資料，是指以錄音、錄像、電子計(jì)算機(jī)以及其他高科技設(shè)備所儲(chǔ)存的信息證明案件情況的資料。

本題中監(jiān)視系統(tǒng)所拍攝的資料正是以其所儲(chǔ)存的信息來證明案件事實(shí)，故屬于視聽資料，故本題C項(xiàng)

說法正確。光盤作為贓物，是以其外部特征、存在場所和物質(zhì)屬性證明案件事實(shí)的，而不是以其所記

載的內(nèi)容來證明案件事實(shí)，故屬于物證而不屬于視聽資料。故本題D項(xiàng)說法錯(cuò)誤，當(dāng)選。

15

26、我國《合同法》第126條規(guī)定：”在中華人民共和國境內(nèi)履行

的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)

自然資源合同，適用中華人民共和國法律?！边@是一條

A、單邊沖突規(guī)范

B、雙邊沖突規(guī)范

C、重疊適用的沖突規(guī)范

D、選擇適用的沖突規(guī)范

【參考答案】：A

【解析】：本題涉及沖突規(guī)范的分類。

本題引的法條直接規(guī)定了適用某國法律的沖突規(guī)范，而不是規(guī)定了

一個(gè)可推定的系屬或兩個(gè)系屬，因而是單邊沖突規(guī)范。

27、代理人與第三人串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三

人負(fù)什么樣的責(zé)任？

A、連帶責(zé)任

B、按份責(zé)任

C、有限責(zé)任

D、無限責(zé)任

【參考答案】：A

【解析】：見《民法通則》第66條第3款。

28、中國甲公司與法國某公司簽訂了一份分批交貨的葡萄酒進(jìn)口合

同，由法國公司在1年內(nèi)分5批向中國公司交付合同項(xiàng)下的葡萄酒。第

一批和第二批均按時(shí)交貨，甲公司也已經(jīng)收貨。但當(dāng)甲公司收到第三批

貨物時(shí)，發(fā)現(xiàn)酒的口味與前兩批有顯著不同。經(jīng)與法國公司交涉，得知

該公司釀酒所用葡萄園地區(qū)的葡萄全部被嚴(yán)重污染，1年之內(nèi)難以恢復(fù)

原狀，所以第三批酒是用其它地區(qū)的葡萄釀造的。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨

16

物銷售合同公約》的有關(guān)規(guī)定，甲公司針對(duì)該種情況，可以采取下列哪

種措施？

A、解除葡萄酒進(jìn)口合同，所收到的三批貨物全部退貨

B、僅能就第三批貨物退貨

C、拒收第三批貨物，同時(shí)解除第四和第五批貨物的約定

D、拒收與合同約定不符的貨物，要求賣方重新提供與合同相符的貨

物

【參考答案】：C

【解析】：根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的有關(guān)規(guī)定，在分批交貨合同中，任何一批

交貨構(gòu)成根本性違約，買方可以拒收該批貨物。如果買方能夠確認(rèn)以后各批交貨也將發(fā)生同樣的根本

性違約時(shí)，可以拒絕違約的那批和以后各批交貨。因此，本案中，買方可以拒收第三批貨物，并解除

第四和第五批貨物的合同。并且很顯然，由于該法國公司釀酒所用葡萄園地區(qū)的前萄全部被嚴(yán)重污染,

1年之內(nèi)難以恢復(fù)原狀，法國公司事實(shí)上履行不能了，故C選項(xiàng)正確，ABD選項(xiàng)錯(cuò)誤。應(yīng)當(dāng)注意，僅在

各批貨物之間相互依存、不能獨(dú)立使用的情況下才可以解除整個(gè)合同并全部退貨，顯然本案的葡萄酒

不是這樣的貨物。

29、某敲詐勒索案，被害人李某15歲。其訴訟代理人希望法院不公

開審理此案，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

A、無論李某的訴訟代理人申請(qǐng)與否，本案都不能公開審理

B、法院應(yīng)在李某的訴訟代理人申請(qǐng)之后決定不公開審理

C、法院應(yīng)詢問李某的意見，若李某同意公開審理，則公開審理

D、無論李某的訴訟代理人申請(qǐng)與否，本案都將公開審理

【參考答案】：D

【考點(diǎn)】公開審理

【解析】D?！缎淌略V訟法》第152條規(guī)定：“人民法院審判第一審案件應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。但是

有關(guān)國家秘密或者個(gè)人隱私的案件，不公開審理。”由此可見，一審案件原則上應(yīng)公開審理。第152

條第2款規(guī)定：“十四歲以上不滿十六歲未成年人犯罪的案件，一律不公開審理。十六歲以上不滿十

八歲未成年人犯罪的案件，一般也不公開審理。”但必須注意的是，只有被告人為未成年人時(shí)才滿足

該條件。由于本案只是被害人未成年，故不影響案件的公開審理。所以選D項(xiàng)。

17

30、張先生與其妻子去世后，他的五個(gè)兒子因遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，

小兒子張五向法院起訴，認(rèn)為大哥張大侵犯了他的合法繼承權(quán)。法院受

理案件后，通知張先生其余的兒子參加訴訟，其中張二表示放棄實(shí)體權(quán)

利，不參加訴訟；張三則未表態(tài)；張四表示愿意參加訴訟。在這種情況

下，本案應(yīng)將誰列為原告

A、張五

B、張五與張四

C、張三、張四與張五

D、張二、張三、張四與張五

【參考答案】：C

【解析】：考點(diǎn)：繼承訴訟中原告的確定。民訴54、在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴

的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人不愿意參加訴訟又未明確表

示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的,

可不予追加；既不愿意參加訴訟也不放棄實(shí)體權(quán)利的仍追加為共同原告，其不參加訴訟不影響法院的

判決

31、甲與乙有仇，遂趁乙睡覺時(shí)，朝乙平常休息的床上連開數(shù)槍后

揚(yáng)長而去。后來發(fā)現(xiàn)，乙當(dāng)日加班并未在家睡覺。對(duì)甲的行為的說法錯(cuò)

誤的是：()

A、構(gòu)成故意殺人罪未遂

B、是對(duì)象錯(cuò)誤

C、屬實(shí)行終了的未遂

D、屬未實(shí)行終了的未遂

【參考答案】：D

【考點(diǎn)】未遂犯；未遂的類型

【解析】本題屬于對(duì)象錯(cuò)誤。甲以殺死乙的故意向乙住的床開槍，顯然構(gòu)成故意殺人罪。沒能

殺死乙。是由于乙值班未在家休息，這屬于甲意志以外的原因。因此A項(xiàng)是正確的。甲認(rèn)為已實(shí)行完

殺乙的行為，因此屬于屬實(shí)行終了的未遂。

18

32、某市檢察院張某在辦理一起受賄案件時(shí)，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人之一

系其堂妹，故申請(qǐng)回避并經(jīng)檢察長同意。下列關(guān)于張某在申請(qǐng)回避前所

取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為效力問題的表述，哪一項(xiàng)是正確的？（）O

A、取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為均無效

B、取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為均有效

C、取得的證據(jù)有效，但進(jìn)行的訴訟行為無效

D、取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會(huì)或檢察長

決定

【參考答案】：D

【解析】《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第30條規(guī)定："因符合《刑事訴訟法》第二十八條或

第二十九條規(guī)定的情形之一而回避的檢察人員，在回避決定作出以前所取得的證據(jù)和進(jìn)行的訴訟行為

是否有效，由檢察委員會(huì)或者檢察長根據(jù)案件具體情況決定?！睋?jù)此，本題正確答案為D。回避的后

果是司法考試新的考點(diǎn)，考生復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)注意復(fù)習(xí)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》的相關(guān)規(guī)定。

33、下列哪項(xiàng)仲裁協(xié)議有效

A、甲、乙雙方約定，將爭議提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)按照

美國仲裁協(xié)會(huì)的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁

B、限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議

C、甲、乙雙方約定，將爭議提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，如對(duì)仲裁裁決不服

的，可向人民法院起訴

D、甲、乙雙方對(duì)仲裁委員會(huì)沒有約定，在發(fā)生糾紛后，自愿達(dá)成了

補(bǔ)充協(xié)議

【參考答案】：D

【解析】：《仲裁法》第17條規(guī)定：有下列情形之一的，仲裁協(xié)議無效：（一）約定的仲裁

事項(xiàng)超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；（二）無民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議

（三）一方采取脅迫手段，迫使對(duì)方訂立仲裁協(xié)議的。第18條規(guī)定：仲裁協(xié)議對(duì)仲裁事項(xiàng)或者仲裁

委員會(huì)沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補(bǔ)充協(xié)議；達(dá)不成補(bǔ)充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。B項(xiàng)

無效，而D項(xiàng)有效。另外，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁是按照自己的仲裁規(guī)則進(jìn)行；仲裁

協(xié)議必須承認(rèn)仲裁的終局效力。

19

34、張某是某工商局局長，涉嫌收受賄賂被立案調(diào)查，偵查機(jī)關(guān)在

偵查過程中發(fā)現(xiàn)張某企圖自殺、逃跑，關(guān)于本案說法正確的是：

A、本案應(yīng)由公安機(jī)關(guān)來決定對(duì)張某拘留

B、本案應(yīng)由公安機(jī)關(guān)來執(zhí)行對(duì)張某的拘留

C、拘留張某后由公安機(jī)關(guān)在24小時(shí)內(nèi)通知其家屬和單位

D、對(duì)于張某的拘留期限最長可以達(dá)到37天

【參考答案】：B

【考點(diǎn)】拘留

【解析】B?！缎淌略V訟法》第18條第2款規(guī)定：貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，

國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法拘禁、刑訊逼供、報(bào)復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的

犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對(duì)于國家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的

其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時(shí)候，經(jīng)省級(jí)以上人民檢察院決定，可以由人民

檢察院立案偵查。第132條規(guī)定：人民檢察院直接受理的案件中符合本法第60條、第61條第4項(xiàng)、

第5項(xiàng)規(guī)定情形，需要逮捕、拘留犯罪嫌疑人的，由人民檢察院作出決定，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。故A項(xiàng)

錯(cuò)誤，B項(xiàng)正確。

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第80條規(guī)定：對(duì)犯罪嫌疑人拘留后，

人民檢察院應(yīng)當(dāng)把拘留的原因和羈押的處所，在24小時(shí)以內(nèi)，通知被拘

留人的家屬或者他的所在單位。故C項(xiàng)錯(cuò)誤。

《刑事訴訟法》第69條規(guī)定：公安機(jī)關(guān)對(duì)被拘留的人，認(rèn)為需要逮

捕的，應(yīng)當(dāng)在拘留后的3日以內(nèi)，提請(qǐng)人民檢察院審查批準(zhǔn)。在特殊情

況下，提請(qǐng)審查批準(zhǔn)的時(shí)間可以延長1日至4日。對(duì)于流竄作案、多次

作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，提請(qǐng)審查批準(zhǔn)的時(shí)問可以延長至30日。

《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第83條規(guī)定：人民檢察院拘留犯罪嫌疑人

的羈押期限為10日，特殊情況下可以延長1日至4日。故D項(xiàng)錯(cuò)誤。綜

上所述，本題應(yīng)當(dāng)選B項(xiàng)。

35、甲具有美國國籍，在加拿大有其原始住所?，F(xiàn)甲在英國及中國

均有住所。甲家人常住英國，甲為生意常年往返于中國和英國。甲在中

國住所居住期間，與他人發(fā)生民事糾紛而訴至中國法院。依中國有關(guān)法

律及司法解釋，法院應(yīng)以何地為甲的住所？

20

A、甲的原始住所，即在加拿大國的住所

B、甲常住地的住所，即在英國的住所

C、與產(chǎn)生該糾紛有最密切聯(lián)系的住所，即在中國的住所

D、同時(shí)以其英國和中國的住所為住所

【參考答案】：C

【解析】：《民通意見》第183條規(guī)定，在涉外民事關(guān)系中，當(dāng)事人的住所不明或者不能確定

的，以其經(jīng)常居住地為住所。當(dāng)事人有幾個(gè)住所的，以與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的住所為

住所。故答案為C。

36、馬某將收藏的一件明代瓷器出售給馮某，馮某當(dāng)場付清價(jià)金，

約定馬某10天后交貨。季某聽說后，表示愿以雙倍的價(jià)錢購買。馬某當(dāng)

即決定賣給季某，約定第5天交貨，并收定金若干。馮某聽得此事，誘

馬某7歲兒子將瓷器從家中取出給她。對(duì)該瓷器的所有權(quán)歸屬，下列判

斷正確的是：（）

A、馮某已取得瓷器的占有，可認(rèn)為馬某已履行合同，所有權(quán)歸馮某

B、所有權(quán)仍屬于馬某

C、馬某又賣給季某的行為有違誠實(shí)信用原則，應(yīng)認(rèn)定無效，所有權(quán)

屬于馮某

D、因?qū)灸车暮贤s定的交貨期限較早，故應(yīng)屬于季某

【參考答案】：B

【解析】：本題涉及所有權(quán)的歸屬問題。馬某雖然與馮某之間訂立了買賣合同，但馮某未實(shí)際

取得標(biāo)的物，嗎某僅為合同債權(quán)人，不為瓷器的所有權(quán)人。馬某與季某之間雖然訂立了買賣合同，但

瓷器未交付于季某，瓷器的所有權(quán)未轉(zhuǎn)移給季某，李某不是瓷器的所有權(quán)人。馮某雖然實(shí)際占有了該

竟器，但其取得占有的方式是不合法的，故其不能取得所有權(quán)。瓷器的所有權(quán)仍然屬于馬某。故本題

答案為B項(xiàng)。

37、張某與楊某簽訂了一份合同，約定由李某向張某履行債務(wù)，視

李某履行債務(wù)的行為不符合合同的約定，張某有權(quán)請(qǐng)求誰承擔(dān)違約責(zé)任

A、請(qǐng)求李某承擔(dān)違約責(zé)任

21

B、請(qǐng)求楊某承擔(dān)違約責(zé)任

C、請(qǐng)求楊某和李某共同承擔(dān)違約責(zé)任

D、請(qǐng)求楊某或李某承擔(dān)違約責(zé)任

【參考答案】：B

【解析】：合同法第121條規(guī)定：當(dāng)事人一方因第三■人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違

約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。因?yàn)楹贤哂邢鄬?duì)性，

因此，張某應(yīng)請(qǐng)求楊某承擔(dān)違約責(zé)任，選項(xiàng)B是正確的。

38、甲系某公司經(jīng)理，乙是其司機(jī)。某日，乙開車送甲去洽談商務(wù),

途中因違章超速行駛當(dāng)場將行人丙撞死，并致行人丁重傷。乙欲送丁去

醫(yī)院救治，被甲阻止。甲催乙送其前去洽談商務(wù)，并稱否則會(huì)造成重大

經(jīng)濟(jì)損失。于是，乙打電話給120急救站后離開肇事現(xiàn)場。但因時(shí)間延

誤，丁不治身亡。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A、甲不構(gòu)成犯罪，乙構(gòu)成交通肇事罪

B、甲、乙均構(gòu)成交通肇事罪

C、乙構(gòu)成交通肇事罪和不作為的故意殺人罪，甲是不作為的故意殺

人罪的共犯

D、甲、乙均構(gòu)成故意殺人罪

【參考答案】：B

39、關(guān)于減刑，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A、減刑只適用于被判處拘役、有期徒刑、無期徒刑和死緩的犯罪分

子

B、對(duì)一名服刑犯人的減刑不得超過三次，否則有損原判決的權(quán)威性

C、被判處無期徒刑的罪犯減刑后，實(shí)際執(zhí)行時(shí)間可能超過十五年

D、對(duì)被判處無期徒刑、死緩的罪犯的減刑，需要報(bào)請(qǐng)高級(jí)法院核準(zhǔn)

【參考答案】：C

22

【考點(diǎn)】減刑

【解析】本題考查減刑的適用對(duì)象和程序。選項(xiàng)A：根據(jù)《刑法》第78條的規(guī)定，被判處管制、

拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子都可以減刑，所以選項(xiàng)A是錯(cuò)誤的。死緩犯由于是否會(huì)被執(zhí)行

死刑尚不確定，所以并不在減刑之列。只有犯罪分子減為無期徒刑以后，才存在減刑問題。選項(xiàng)B：

刑法對(duì)罪犯的減刑次數(shù)并無限制性規(guī)定，所以選項(xiàng)B錯(cuò)誤。選項(xiàng)C：我國刑法僅規(guī)定無期徒刑減刑后，

其最低實(shí)際執(zhí)行刑期不得低于13年，對(duì)最高實(shí)際執(zhí)行刑期并無限制性規(guī)定，因此其實(shí)際執(zhí)行時(shí)間是

有可能超過15年的。選項(xiàng)D:這同樣是法無明文規(guī)定的內(nèi)容。根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定，減刑程序

是由執(zhí)行機(jī)關(guān)向中級(jí)以上人民法院提出減刑建議書。法律并未強(qiáng)制性規(guī)定對(duì)被判處無期徒刑、死緩的

罪犯的減刑，需要報(bào)請(qǐng)高級(jí)法院核準(zhǔn)。所以選項(xiàng)D也是錯(cuò)誤的?！缎谭ā返?8條：被判處管制、拘

役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表

現(xiàn)的，或者有立功表現(xiàn)的，可以減刑；有下列重大立功表現(xiàn)之一的，應(yīng)當(dāng)減刑：（1）阻止他人重大犯

罪活動(dòng)的；（2）檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動(dòng)，經(jīng)查證屬實(shí)的；（3）有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的；（4）

在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的；（5）在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中，有突出表現(xiàn)的；（6）對(duì)國

家和社會(huì)有其他重大貢獻(xiàn)的。減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少予下列期限：（1）判處管制、拘役、有

期徒刑的，不能少于原判刑期的1/2;（2）判處無期徒刑的，不能少于13年；（3）人民法院依照本法

第50條第2款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不

能少予25年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為25年有期徒刑的，不能少于20年。《刑法》第79條：對(duì)于

犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機(jī)關(guān)向中級(jí)以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審

理，對(duì)確有悔改或者立功事實(shí)的，裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。

40、甲將房屋一間作抵押向乙借款2萬元。抵押期間，知情人丙向

某甲表示愿以3萬元購買甲的房屋，甲也想將抵押的房屋出賣。對(duì)此，

下列哪一表述是正確的？

A、甲有權(quán)將該房屋出賣，但須事先告知抵押權(quán)人乙

B、甲可以將該房屋出賣，不必征得抵押權(quán)人乙的同意

C、甲可以將該房屋賣給丙，但應(yīng)征得抵押權(quán)人乙的同意

D、甲無權(quán)將該房屋出賣，因?yàn)榉课萆弦言O(shè)置了抵押權(quán)

【參考答案】：C

【解析】：《物權(quán)法》頒布以前的解析：本題涉及先抵后賣問題。依據(jù)《擔(dān)保法》第49條規(guī)

定，抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人，并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已抵押

的情況。故本題選項(xiàng)為A。［此解析現(xiàn)在已經(jīng)不適應(yīng)了，考慮到為了便于大家司法考試復(fù)習(xí)，所以現(xiàn)

在仍然做保留］

《物權(quán)法》頒布以后的解析：本題涉及先抵后賣問題，《物權(quán)法》

第一百九十一條明確規(guī)定了需要抵押權(quán)人的同意才能轉(zhuǎn)讓，這是對(duì)以往

規(guī)定的一個(gè)新突破。同時(shí)，《物權(quán)法》第一百九十一條也重復(fù)規(guī)定了

23

《擔(dān)保法解釋》第六十七條的第三人滌除權(quán)制度，規(guī)定簡單了很多。故

按照《物權(quán)法》第一百九十一條，正確答案應(yīng)該選C。

附法條：《物權(quán)法》第一百九十一條抵押期間，抵押人經(jīng)抵押權(quán)人

同意轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將轉(zhuǎn)讓所得的價(jià)款向抵押權(quán)人提前清償債務(wù)

或者提存。轉(zhuǎn)讓的價(jià)款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由

債務(wù)人清償。

抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓

人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外

再說明一下：

過去的《擔(dān)保法》第四十九條只要求抵押人履行兩個(gè)通知義務(wù)，即

可轉(zhuǎn)讓抵押物，無需抵押權(quán)人的同意。但是在行使了告知義務(wù)但沒有提

存價(jià)款或未提供足額擔(dān)保的情況下，抵押的效力仍未確定。而《擔(dān)保法

解釋》第六十七條雖然首次創(chuàng)造性地規(guī)定了第三人滌除權(quán)制度，但也仍

然不要求抵押權(quán)人的同意為轉(zhuǎn)讓的要件。

二、多項(xiàng)選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項(xiàng)中，

有兩個(gè)或兩個(gè)以上的符合題意）。

2、以下案件中當(dāng)事人不可以申請(qǐng)?jiān)賹彽氖牵海ǎ?/p>

A、已經(jīng)發(fā)生效力的解除婚姻關(guān)系的判決

B、特別程序?qū)徖淼陌讣?/p>

C、依照再審程序?qū)徖淼陌讣?/p>

D、當(dāng)事人認(rèn)為調(diào)解書的內(nèi)容不公正的調(diào)解結(jié)案的案件

【參考答案】A,B,D

【解析】ABD。依照再審程序?qū)徖淼陌讣?，?dāng)事人只是對(duì)維持原生效裁判的裁判不能申請(qǐng)?jiān)賹?

所以并不是所有依照再審程序?qū)徖淼陌讣疾豢梢陨暾?qǐng)?jiān)賹?，所以答案C不對(duì)。當(dāng)事人必須提出證據(jù)

證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律的，才可以申請(qǐng)?jiān)賹?，所以答案D是正確的。

24

3、某軍隊(duì)醫(yī)學(xué)研究所研制開發(fā)一種利用磁場作用治療風(fēng)濕病的磁性

治療儀，并取得了產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利。后來，該軍隊(duì)醫(yī)學(xué)研究所發(fā)

現(xiàn)甲儀器公司制造的一種風(fēng)濕病治療儀很類似于自己的專利產(chǎn)品制造方

法，認(rèn)為侵犯了自己的專利產(chǎn)品制造方法，于是向人民法院起訴要求甲

儀器公司停止侵權(quán)行為，并賠償給自己造成的經(jīng)濟(jì)損失。在訴訟過程中,

甲儀器公司否認(rèn)侵權(quán)，因此，應(yīng)當(dāng)就下列哪些事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任？（）。

A、自己制造風(fēng)濕病治療儀獲得了利潤

B、自己制造風(fēng)濕病治療儀的技術(shù)方法

C、軍隊(duì)醫(yī)學(xué)研究所專利產(chǎn)品磁性治療儀的技術(shù)特征

D、自己的產(chǎn)品制造方法不同于磁性治療儀的制造方法

【參考答案】B,D

【解析】根據(jù)《民訴證據(jù)規(guī)定》第4條的規(guī)定，下列侵權(quán)訴訟，按照以下規(guī)定承擔(dān)舉證責(zé)任：

（一）因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟，由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個(gè)人對(duì)其產(chǎn)品制造

方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任....，故選BD。

4、貨主高某在火車站有一批貨物需要卸貨，其聯(lián)系了某搬運(yùn)公司來

卸貨并在現(xiàn)場進(jìn)行碼包。在卸貨過程中，由于貨位緊張，高某便要求搬

運(yùn)公司的工人在貨頂上增加兩層碼包高度。行人梁某路過時(shí)，不幸被過

高的碼包倒塌下來砸成重傷。下列有關(guān)此案的表述正確的有：

A、此案屬于承攬合同關(guān)系

B、此案屬于雇傭合同關(guān)系

C、行人梁某的傷害由貨主高某承擔(dān)責(zé)任

D、行人梁某的傷害由搬運(yùn)工人所在的搬運(yùn)公司、高某共同承擔(dān)責(zé)任

【參考答案】A,D

【考點(diǎn)】承攬合同；雇傭合同

［答案及解析］AD。區(qū)分承攬與雇傭合同的關(guān)鍵點(diǎn)：（1）是否有物化成

果；（2）是否具有技術(shù)性；（3）是否是一次性工作。由此可見，搬運(yùn)公司

25

與高某之間的卸貨關(guān)系是承攬關(guān)系，所以A項(xiàng)正確?！度松頁p害賠償解

釋》第10條規(guī)定：”合同承攬人在完成工作過程中對(duì)第三人造成損害或

者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。但定作人對(duì)定作、指示或

者選任有過失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任?！彼訡項(xiàng)錯(cuò)誤、D項(xiàng)正

確。

5、建設(shè)工程合同中，總承包人經(jīng)發(fā)包人同意，將自己承包的部分工

作交由第三人完成的，下列對(duì)該工作成果的責(zé)任承擔(dān)的表述中，不正確

的是。

A、由于經(jīng)過了發(fā)包人同意，應(yīng)由發(fā)包人自己承擔(dān)責(zé)任

B、由于工作是第三人完成的，應(yīng)由第三人向發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任

C、由于總承包人分包給第三人，總承包人與發(fā)包人是直接合同關(guān)系,

應(yīng)由總承包人向發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任

D、由第三人就其完成的工作成果與總承包人一起向發(fā)包人承擔(dān)連帶

責(zé)任