國(guó)際商法第三講公司法

2021/10/10星期日1案例思考：2006年8月，某市4家企業(yè)擬發(fā)起成立一家從事高新技術(shù)開發(fā)的大新股份有限公司，資本總額為400萬元，4家發(fā)起企業(yè)認(rèn)購(gòu)125萬元（每股1元），其余部分向社會(huì)公開募股。2006年10月，發(fā)起人中的3家企業(yè)以現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)了70萬元的股份，另一家企業(yè)則以其非專利技術(shù)入股，作價(jià)180萬元。2006年11月，社會(huì)認(rèn)股人繳納股款200萬元，發(fā)起人以大新股份有限公司的名義申請(qǐng)銀行抵押貸款75萬元，從而募足了股款。2006年12月，在A市證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的主持下，召開了大新股份有限公司的創(chuàng)立大會(huì)，做出建立股份有限公司的決定。請(qǐng)問：依據(jù)我國(guó)《公司法》，大新股份公司有限公司的成立有哪些不合法之處？分析2021/10/10星期日2內(nèi)容公司與公司法的概述1公司的資本3公司的合并與分立4公司的解散與清算5公司的設(shè)立22021/10/10星期日3公司與公司法的概述一、公司的概念及分類（一）定義

公司是指依照法定程序設(shè)立的以盈利為目的的企業(yè)法人。它有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。并以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

（二）基本特征2021/10/10星期日4法定性法人性社團(tuán)性營(yíng)利性公司基本特征公司的基本特征2021/10/10星期日51、法定性：

公司必須依照法律規(guī)定的設(shè)立條件和程序才能取得公司資格。

例：某日大牛見鄰村的二狗建立的垃圾回收公司盈利頗豐，便萌生創(chuàng)建公司之意，一月后，大牛將賣了農(nóng)田、房產(chǎn)的錢全部用來購(gòu)買了垃圾儲(chǔ)存?zhèn)}庫(kù)和垃圾處理機(jī)器，成立了牛頭垃圾處理有限責(zé)任公司。2021/10/10星期日62、法人性公司具有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)公司獨(dú)立的享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)公司股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任公司的續(xù)存一般不受股東變化的影響2021/10/10星期日7討論：湯姆原是經(jīng)營(yíng)服裝的獨(dú)資商人。后來他把其擁有的服裝店賣給了由他本人、她的妻子和五個(gè)兒子作為股東所組建的公司，裝讓價(jià)格為29000英鎊。作為對(duì)價(jià)，公司以每股1英鎊的價(jià)格向湯姆發(fā)行18000的股份，其妻子和兒子各持1股，并以公司的所有資產(chǎn)作擔(dān)保向湯姆發(fā)行10000英鎊的債券，其余的款項(xiàng)用現(xiàn)金支付。湯姆是這家公司唯一的經(jīng)營(yíng)董事。公司成立一年后陷入破產(chǎn)境地，公司剩余的資產(chǎn)足以償還湯姆的10000英鎊的擔(dān)保債券，卻無法滿足其余一般債權(quán)人的7000英鎊債券。無擔(dān)保債權(quán)人聲稱，湯姆和他的公司是同一個(gè)人，公司不可能欠他10000英鎊的債，公司的財(cái)產(chǎn)應(yīng)該用來清償他們的債務(wù)。請(qǐng)問：應(yīng)如何認(rèn)識(shí)公司的法人性？股東與公司的關(guān)系是什么？本案中湯姆的債券能否得到實(shí)現(xiàn)？2021/10/10星期日83、社團(tuán)性：公司一般是由兩個(gè)以上的成員組成。既可以是自然人也可以是法人特例：一人公司2021/10/10星期日94、營(yíng)利性

指公司成立的目的是通過經(jīng)營(yíng)獲取利潤(rùn)。（商事公司）

例：為了促進(jìn)我國(guó)的外貿(mào)出口，保護(hù)我國(guó)出口商的正當(dāng)利益，我國(guó)政府投資成立了中國(guó)出口信用保險(xiǎn)公司。行政性公司2021/10/10星期日10無限責(zé)任公司由兩個(gè)或兩個(gè)以上的股東組成、股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無限連帶責(zé)任的公司。有限責(zé)任公司指股東人數(shù)較少、不公開發(fā)行股票、股東出資不得隨意轉(zhuǎn)讓，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。股份有限公司指將公司的全部資本劃分為等額股份，公司通過向社會(huì)公開發(fā)行股票募集資本，股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的公司。（三）公司的分類1、根據(jù)股東對(duì)公司債務(wù)的責(zé)任形式劃分：2021/10/10星期日11公司類型股東出資出資轉(zhuǎn)讓經(jīng)營(yíng)管理股東責(zé)任無限責(zé)任公司股份有限公司有限責(zé)任公司三類公司的比較：方式多樣，可以以勞務(wù)出資向社會(huì)公開發(fā)行股票募集資本，全部資本分成等額股份股東人數(shù)有法定上限，不公開發(fā)行股票，出資額不分為等額股份經(jīng)全體股東同意方可轉(zhuǎn)讓股份自由流通轉(zhuǎn)讓股東出資不得隨意轉(zhuǎn)讓全體股東共同經(jīng)營(yíng)管理公司機(jī)關(guān)分權(quán)制衡，董事會(huì)權(quán)利日益強(qiáng)化公司機(jī)關(guān)設(shè)置靈活，分權(quán)制衡股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任股東以其認(rèn)購(gòu)股份為限，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任股東以其出資為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任2021/10/10星期日122、根據(jù)一公司對(duì)另一公司的控制與議付關(guān)系的不同可以分為：母公司：指擁有另一公司半數(shù)以上股票或根據(jù)協(xié)議直接掌握另一公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的公司。子公司：經(jīng)營(yíng)雖受母公司控制，但可以獨(dú)立的以自己的名義從事經(jīng)營(yíng)，以自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。3、根據(jù)公司的管轄與被管轄可分為：總公司（本公司）：是管轄公司全部組織機(jī)構(gòu)的總機(jī)構(gòu)。分公司：是受總公司管轄的分支或附屬機(jī)構(gòu)，在法律和經(jīng)濟(jì)上沒有獨(dú)立性，不是獨(dú)立法人，其民事責(zé)任只能由總公司承擔(dān)。（三）公司的分類2021/10/10星期日13思考：中國(guó)移動(dòng)公司是屬于一種什么樣的公司組織形式？母公司與子公司的形式還是屬于總公司與分公司的形式或者其他的形式？WHY?2021/10/10星期日14中國(guó)移動(dòng)（香港）有限公司在國(guó)內(nèi)31?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）設(shè)立全資子公司，各子公司又在各省內(nèi)設(shè)立分公司。2021/10/10星期日15子公司分公司主體資格財(cái)產(chǎn)關(guān)系意志關(guān)系財(cái)產(chǎn)責(zé)任子公司與分公司的比較：法人自己財(cái)產(chǎn)獨(dú)立意志獨(dú)立責(zé)任無法人資格本公司財(cái)產(chǎn)無獨(dú)立意志本公司承擔(dān)2021/10/10星期日16案例分析：某國(guó)有獨(dú)資公司甲于2002年在上海設(shè)立一子公司乙，該子公司自有資產(chǎn)1500萬元，加上母公司投資的2000萬元，全部資產(chǎn)為3500萬元。后該子公司投資失誤，宣告破產(chǎn)。債權(quán)申報(bào)期間，共有七家債權(quán)人申報(bào)債權(quán)，其中包括欠母公司貨款500萬元。其余債權(quán)人提出異議：（1）母公司是子公司的股東，母子公司之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，母公司不能成為合法債權(quán)人；（2）母公司應(yīng)對(duì)子公司的債務(wù)代為償還。

問：（1）這些異議能否成立？說明理由。

（2）如果甲乙公司的關(guān)系是本公司與分公司的關(guān)系，其他債權(quán)人的異議能否成立？2021/10/10星期日174、根據(jù)公司國(guó)籍的不同可分為：

——本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司跨國(guó)公司：

微軟（中國(guó)）有限公司、麥當(dāng)勞中國(guó)發(fā)展公司、西門子(中國(guó))投資有限公司、海爾集團(tuán)、松下電器（中國(guó)）有限公司、百事（中國(guó)）投資有限公司、可口可樂（中國(guó)）飲料有限公司、諾基亞（中國(guó)）投資有限公司、聯(lián)想集團(tuán)有限公司、寶潔（中國(guó)）有限公司、摩托羅拉（中國(guó)）電子有限公司、三星（中國(guó)）投資有限公司

（三）公司的分類2021/10/10星期日18二、公司法公司法就是調(diào)整公司在設(shè)立、變更、終止及組織活動(dòng)過程中所發(fā)生的對(duì)內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2021/10/10星期日19一、公司的設(shè)立要件1、發(fā)起人也稱公司的創(chuàng)辦人即向公司出資或認(rèn)購(gòu)公司股份,并承擔(dān)公司籌辦事務(wù)的公司創(chuàng)始人。（發(fā)起人應(yīng)認(rèn)購(gòu)全部股本不低于總數(shù)的35%）發(fā)起人的責(zé)任：創(chuàng)辦人之間的相互責(zé)任創(chuàng)辦人對(duì)股東和債權(quán)人的責(zé)任公司的設(shè)立2021/10/10星期日20案例分析：2007年10月，甲食品有限公司與乙飲料廠在上海共同發(fā)起設(shè)立上海雙龍有限公司，雙方共同制定公司章程，并簽名、蓋章。在公司設(shè)立登記時(shí)，雙方共同委托華興律師事務(wù)所律師張某、李某為其代理人，負(fù)責(zé)公司設(shè)立事項(xiàng)。后經(jīng)工商行政管理部門審查核準(zhǔn)，雙龍公司注冊(cè)成立。問:（1）雙龍公司的設(shè)立申請(qǐng)人是誰(shuí)？申請(qǐng)執(zhí)行人是誰(shuí)？（2）如果在公司注冊(cè)成立后，乙飲料廠未繳足出資額，則發(fā)起人承擔(dān)什么責(zé)任？（3）如果在公司注冊(cè)成立前，由于某種原因無法成立，而雙龍公司在設(shè)立時(shí)因裝修而對(duì)某裝修公司所欠的債務(wù)應(yīng)由誰(shuí)來承擔(dān)？2021/10/10星期日212、公司的資本

指由全體發(fā)起人或股東認(rèn)繳的股本總額。包括貨幣資本、實(shí)物資本和無形資產(chǎn)出資（不能超過公司注冊(cè)資本的20%，高新技術(shù)除外）

——?jiǎng)趧?wù)不得作為出資3、章程

公司章程是規(guī)范公司性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍、組織機(jī)構(gòu)、活動(dòng)方式、權(quán)利義務(wù)分配等內(nèi)容的基本法律文件。4、注冊(cè)登記2021/10/10星期日22公司的設(shè)立二、有限責(zé)任公司的設(shè)立1、設(shè)立條件：股東符合法定人數(shù)（50人以下）股東出資達(dá)到法定資本最低限額（不低于3萬）

——發(fā)起人需認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份股東共同制定公司章程有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)有公司固定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件2021/10/10星期日23股東（大）會(huì)經(jīng)理監(jiān)事會(huì)董事會(huì)有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)2021/10/10星期日24有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)1、股東會(huì)——最高權(quán)力機(jī)構(gòu)構(gòu)成：由公司全體股東共同組成職權(quán)：公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)會(huì)議形式：定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議表決方式：普通決議需半數(shù)股東同意才能通過；特別決議需2/3或3/4以上的股東同意方能通過。2021/10/10星期日252、董事會(huì)——執(zhí)行機(jī)構(gòu)

構(gòu)成：由3-13名股東組成，一般設(shè)董事長(zhǎng)一名、副董事長(zhǎng)1-2名，董事長(zhǎng)為公司法定代表人（股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的股份有限責(zé)任公司可不設(shè)董事會(huì)，只設(shè)一名執(zhí)行董事，該執(zhí)行董事即為公司法定代表人）任期：按公司章程規(guī)定，可連任職權(quán)：行使公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行、經(jīng)營(yíng)決策和對(duì)外代表公司的權(quán)利。會(huì)議形式：定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議表決方式：要半數(shù)或2/3以上董事通過有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)2021/10/10星期日263、經(jīng)理——日常工作機(jī)構(gòu)

構(gòu)成、職權(quán)4、監(jiān)事會(huì)——監(jiān)督機(jī)構(gòu)構(gòu)成：監(jiān)事會(huì)成員由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成（成員不少于3名，職工代表不少于1/3，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)1-2名監(jiān)事而不設(shè)監(jiān)事會(huì)），由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生（注意：董事、經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事）任期：3年，可連任職權(quán)：檢查監(jiān)督公司的財(cái)務(wù)，董事、經(jīng)理的行為等有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)2021/10/10星期日27案例分析：

甲、乙、丙、丁、戊擬共建一有限責(zé)任性質(zhì)的五人飲料公司，注冊(cè)資本為200萬，其中，甲乙各以貨幣資本60萬出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬；丁以其專利技術(shù)出資，作價(jià)50萬；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體成員同意作價(jià)10萬。公司不設(shè)董事會(huì)，由甲任執(zhí)行董事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。問題：1、五人飲料公司組建過程中，各股東的出資是否有違我國(guó)《公司法》？2、五人飲料公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定？2021/10/10星期日282、設(shè)立程序：制定章程（股東共同確定，并簽字確認(rèn)）繳納出資（種類、限額、驗(yàn)資）設(shè)立登記（申請(qǐng)、批準(zhǔn)）簽發(fā)出資證明書2021/10/10星期日29案例分析：

趙某與其同事共16人共同投資45萬元設(shè)立一家批發(fā)家電的有限責(zé)任公司。趙某起草公司章程，共有8名出資最多的股東在章程上蓋章簽字。公司章程規(guī)定，公司設(shè)立董事會(huì)，由14名董事組成，另設(shè)總經(jīng)理1人；由于公司規(guī)模較小，不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由某董事兼任監(jiān)事。該公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合我國(guó)《公司法》的規(guī)定？2021/10/10星期日30三、股份有限公司的設(shè)立1、設(shè)立條件發(fā)起人數(shù)量（2-200人）（發(fā)起人應(yīng)認(rèn)購(gòu)不低于總數(shù)的35%的股份）法定資本最低限額（500萬）（出資要求）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)合法公司章程與創(chuàng)立大會(huì)（募集設(shè)立）名稱與組織機(jī)構(gòu)公司固定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件公司的設(shè)立2021/10/10星期日31股東（大）會(huì)經(jīng)理監(jiān)事會(huì)董事會(huì)股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)2021/10/10星期日32董事會(huì)——執(zhí)行機(jī)構(gòu)構(gòu)成：一般5-19人，董事長(zhǎng)1名，副董事長(zhǎng)1-2名。職權(quán)：行使公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行、經(jīng)營(yíng)決策和對(duì)外代表公司的權(quán)利。會(huì)議形式：定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。表決方式：要半數(shù)或2/3以上董事通過。監(jiān)事會(huì)——監(jiān)督機(jī)構(gòu)其成員不得少于3人，監(jiān)事會(huì)應(yīng)推舉監(jiān)事會(huì)主席。監(jiān)事會(huì)由股東代表和職工代表組成，其中職工代表不得少于1/3。董事、經(jīng)理和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事任期每屆3年，可以連選連任。股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)2021/10/10星期日332、設(shè)立程序籌備申請(qǐng)報(bào)批籌資選舉公司組織機(jī)構(gòu)并召開創(chuàng)立大會(huì)設(shè)立登記公告討論課前思考：2021/10/10星期日34分析

大新股份有限公司（簡(jiǎn)稱大新公司）的成立不合法之處主要表現(xiàn)在：（1）《公司法》規(guī)定股份公司注冊(cè)資本的最低限額為500萬元，而大新公司只有400萬元。（2）發(fā)起人實(shí)際認(rèn)購(gòu)的125萬元，不足募集設(shè)立時(shí)發(fā)起人應(yīng)認(rèn)購(gòu)不低于總數(shù)的35%的規(guī)定。（3）發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資超過了《公司法》規(guī)定的20%的限額。（4）已發(fā)行股份的股款應(yīng)由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)?fù)瓿?，而大新公司以抵押貸款籌足。（5）創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)由發(fā)起人而非證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)召集主持。2021/10/10星期日35一、什么是公司資本公司的資本狹義通常是指公司的注冊(cè)資本，它是由公司章程確定的股東認(rèn)繳的出資總額。廣義公司用以從事經(jīng)營(yíng)、開展業(yè)務(wù)的所有資金和資產(chǎn)，包括自有資本和借貸資本兩部分。2021/10/10星期日36二、公司的股票與債券（一）股票1、股票和股份股票是體現(xiàn)股東地位的有價(jià)證券，是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股份是股份有限公司資本的構(gòu)成單位，也是股東權(quán)益的基本計(jì)量單位。

公司上市發(fā)行股票，就是把公司的資產(chǎn)和權(quán)利分成了很多份等額的所有權(quán)憑證，股票就是這個(gè)所有權(quán)的憑證，有了股票你就是公司的股東了。按你的持有股票數(shù)量就是你持有了多少的股份。股份可以通過股票價(jià)格的形式表現(xiàn)其價(jià)值。公司的資本2021/10/10星期日37記名股無記名股普通股優(yōu)先股有票面值股無票面值股股東權(quán)利義務(wù)的不同股票上是否記名股票上有無金額2、股票的分類2021/10/10星期日38優(yōu)先股和普通股的區(qū)分：在公司分配盈利時(shí)，擁有優(yōu)先股票的股東比持有普通股票的股東，優(yōu)先分配，而且享受固定數(shù)額的股息，即優(yōu)先股的股息率都是固定的，普通股的紅利卻不固定，視公司盈利情況而定，利多多分，利少少分，無利不分，上不封頂，下不保底。在公司解散，分配剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)，優(yōu)先股在普通股之前分配。優(yōu)先股一般不上市流通，也無權(quán)干涉企業(yè)經(jīng)營(yíng)，不具有表決權(quán)。2021/10/10星期日39（二）公司的債券公司的債券是指公司依照法定的條件和程序發(fā)行的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價(jià)證券。1、公司債券的發(fā)行主體

我國(guó)《公司法》規(guī)定，股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司才能發(fā)行債券。2、公司債券與股票的比較2021/10/10星期日40公司債券與股票的比較股票債券性質(zhì)權(quán)利和責(zé)任獲利方式風(fēng)險(xiǎn)期限所有權(quán)的憑證債權(quán)的憑證持有者是公司股東，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)決策有參與權(quán)持有者是債權(quán)人，無法參加公司的經(jīng)營(yíng)決策股利的多少隨公司盈利的多少浮動(dòng)公司債有固定的利率，無論公司是否盈利都必須支付利息公司破產(chǎn)剩余財(cái)產(chǎn)不足時(shí)，股東可能無法收回出資公司破產(chǎn)或解散時(shí)，先于股東得到清償，風(fēng)險(xiǎn)較股票小沒有到期日都有明確的到期日2021/10/10星期日413、公司債的種類根據(jù)發(fā)行的債券是否有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保來分：擔(dān)保公司債和無擔(dān)保公司債根據(jù)公司債券上是否有債權(quán)人姓名劃分：記名公司債和無記名公司債根據(jù)債券可否轉(zhuǎn)換為股票來分：轉(zhuǎn)換公司債和非轉(zhuǎn)換公司債根據(jù)利息可隨公司盈利的變化來劃分：參與公司債和普通公司債當(dāng)公司盈利較多，股利的分配比例超過債券利息時(shí)，債權(quán)人可以分到增加了一定比例的利息的公司債2021/10/10星期日42公司的合并與分立合并與分立合并與分立的概述合并分立后債權(quán)債務(wù)的處理2021/10/10星期日43合并與分立的概述一、公司合并（一）公司合并的含義及形式

公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依法變?yōu)橐粋€(gè)公司。吸收合并：一個(gè)公司吸收其它公司（兼并），原公司壯大，被吸收的公司解散；（即：A+B=A）新設(shè)合并：兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方均告解散；（即：A+B=C）收購(gòu)：又稱控股式兼并，是指一個(gè)企業(yè)能夠通過購(gòu)買上市公司的股票而使該公司經(jīng)營(yíng)決策權(quán)易手的行為。2021/10/10星期日44資料分析：1996年，迪斯尼花190億美元，購(gòu)買了美國(guó)廣播公司，進(jìn)一步擴(kuò)大了其自身的發(fā)展。2007年，A有限責(zé)任公司和B有限責(zé)任公司兩家飲料公司協(xié)商決定，共同組建成C股份有限公司。京東方是一家國(guó)有企業(yè)，2002年的收入達(dá)到了91.1億人民幣。京東方出資3080萬美元并購(gòu)了韓國(guó)現(xiàn)代集團(tuán)全資子公司現(xiàn)代顯示技術(shù)株式會(huì)社。中國(guó)國(guó)際信托投資集團(tuán)公司（CITIC）收購(gòu)了新西蘭第二大林業(yè)公司雄獅林業(yè)有限公司（FletcherChallengeForests）35%的股份，成為該公司的大股東。海爾集團(tuán)2001年出資700萬美元收購(gòu)了意大利冰箱制造商MH（Menghetti），使其成為自己在意大利的生產(chǎn)商。2021/10/10星期日45二、公司分立的含義及形式

公司分立是指一個(gè)公司依法分為兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司。派生分立：即公司以其部分財(cái)產(chǎn)或業(yè)務(wù)另設(shè)一個(gè)新公司，原公司仍存續(xù)；（即：A=A+B+C……）新設(shè)分立：即公司以全部財(cái)產(chǎn)分別設(shè)立或者歸入兩個(gè)或者兩個(gè)以上的新設(shè)公司，原公司解散。（即：A=B+C+D……）2021/10/10星期日46資料分析：下面幾種情況分別屬于那種分立：2001年，通利制藥廠由于改制的需要，分立為通利藥業(yè)有限公司和通利對(duì)外服務(wù)公司兩個(gè)單位。A家用電器股份有限公司將其最有發(fā)展前途的空調(diào)生產(chǎn)場(chǎng)分立出去，建立了B空調(diào)有限公司，專門從事空調(diào)業(yè)務(wù)。2021/10/10星期日47企業(yè)分立后原債務(wù)如何清償大華建筑公司（以下簡(jiǎn)稱大華公司）于1996年11月與建設(shè)銀行簽訂了為期３年的貸款合同，貸款金額為人民幣1500萬元。后大華公司于1998年4月分立為華新建筑公司（以下簡(jiǎn)稱華新公司）和華豐建筑公司（以下簡(jiǎn)稱華豐公司），兩企業(yè)形式均為有限責(zé)任公司。原大華公司被注銷。至1999年11月貸款到期，新成立的兩家法人企業(yè)拒不承擔(dān)原大華公司的債務(wù)，致使建設(shè)銀行的貸款未得到償還。建設(shè)銀行經(jīng)多次向華新公司和華豐公司催還貸款未果，遂以兩公司為被告起訴至法院，請(qǐng)求法院判令兩被告償還本金及利息。而兩被告辯稱，原貸款合同為大華公司與建設(shè)銀行簽訂，華新公司與華豐公司非合同當(dāng)事人，沒有償還貸款的義務(wù)。

2021/10/10星期日48分析1：本案涉及到合同當(dāng)事人分立后合同權(quán)利義務(wù)如何承擔(dān)的問題。當(dāng)事人分立是指一個(gè)法人或者其他組織被分立為兩個(gè)以上的新法人或者其他組織，原法人或其他組織不復(fù)存在。

根據(jù)《民法通則》的精神，現(xiàn)行的《中華人民共和國(guó)合同法》第90條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。”因此，當(dāng)事人合并或者分立后，不僅原有的一切債權(quán)債務(wù)依法由合并或者分立后的法人或者其他組織承擔(dān)，而且原有的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等也都轉(zhuǎn)移給合并或者分立后的企業(yè)。

2021/10/10星期日49本案中的華新公司和華豐公司是由大華公司分立的兩家公司，根據(jù)法律規(guī)定，原大華公司的一切債權(quán)債務(wù)均應(yīng)由兩家公司共同承擔(dān)，即兩家公司應(yīng)對(duì)此貸款合同承擔(dān)連帶責(zé)任，共同負(fù)責(zé)償還1500萬元貸款的本金、利息及罰息，具體數(shù)額根據(jù)大華公司分立時(shí)的財(cái)產(chǎn)分配情況及兩家企業(yè)的注冊(cè)資金數(shù)額來確定。分析2：2021/10/10星期日50綜合案例分析：甲、乙、丙、丁、戊擬共建一有限責(zé)任性質(zhì)的五人飲料公司，注冊(cè)資本為200萬，其中甲乙各以貨幣資本60萬出資；丙以實(shí)物出資，經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估為20萬；丁以其專利技術(shù)出資，作價(jià)50萬；戊以勞務(wù)出資，經(jīng)全體成員同意作價(jià)10萬。公司不設(shè)董事會(huì)，由甲任執(zhí)行董事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由丙擔(dān)任公司的監(jiān)事。五人飲料公司成立后經(jīng)營(yíng)一直不景氣，欠A銀行貸款100萬未還。經(jīng)股東會(huì)決議，決定把五人飲料公司唯一盈利的保健品車間分出去，另成立有獨(dú)立法人資格的保健品廠。一年后，保健品廠也出現(xiàn)了虧損，無法清償?shù)狡趥鶆?wù)，其中欠B公司到期貨款達(dá)400萬元。2021/10/10星期日51問：1、五人飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在《公司法》上屬于什么性質(zhì)的行為？設(shè)立后，五人飲料公司原有債權(quán)債務(wù)應(yīng)如何承擔(dān)？2、A銀行如起訴追討五人公司所欠的100萬元貸款，應(yīng)以誰(shuí)為被告？為什么？3、B公司能否通過申請(qǐng)保健品廠破產(chǎn)的方式保護(hù)和實(shí)現(xiàn)自己的到期債權(quán)？2021/10/10星期日52分析：1、五人飲料公司設(shè)立保健品廠的行為在《公司法》上屬于公司分立的行為。分立前五人飲料公司的債權(quán)債務(wù)應(yīng)當(dāng)由五人飲料公司和保健品廠共同承擔(dān)連帶責(zé)任。2、A銀行可以以五人飲料公司和保健品廠為共同被告，也可以以飲料公司或保健品廠為被告，因?yàn)轱嬃瞎竞捅＝∑窂S要承擔(dān)連帶責(zé)任。3、作為債權(quán)人，B公司當(dāng)然可以向法院申請(qǐng)保健品