創(chuàng)業(yè)法律實務(wù)（第3版）教案 項目二 合同事務(wù)處理

_________________學(xué)院教案20/20學(xué)年第學(xué)期課程名稱創(chuàng)業(yè)法律實務(wù)授課教師課號授課班級4-6授課時間課題項目二合同事務(wù)處理任務(wù)1交易達(dá)成任務(wù)2合同審查和合同履行任務(wù)3常見合同形式任務(wù)4電子商務(wù)合同任務(wù)5合同保全和違約責(zé)任教學(xué)目的及要求能力目標(biāo)◆掌握交易達(dá)成的要件;掌握合同生效的要件;掌握無效合同,效力待定合同,可撤銷、可變更合同的表現(xiàn)形式及法律后果◆熟悉合同訂立的形式,熟悉格式合同及其處理◆掌握合同審查的要點和具體注意事項◆熟悉幾種特殊合同在創(chuàng)業(yè)活動中的作用及合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容◆掌握電子合同的成立條件、訂立系統(tǒng),熟悉電子合同的概念、特征,了解電子合同的分類知識目標(biāo)◆要約和要約邀請的區(qū)別;廣告構(gòu)成要約的條件;承諾成立的要件;要約、承諾的撤回,要約的撤銷與失效◆合同訂立的三種形式;要式合同,格式條款、格式合同;合同生效的要件;合同內(nèi)容及審查◆合同履行的原則;合同履行中的抗辯權(quán):同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)◆買賣合同,委托合同,承攬合同,租賃合同,贈品銷售和有獎銷售合同◆電子合同的成立條件:電子簽名和電子認(rèn)證◆合同履行中的保全措施:代位權(quán)和撤銷權(quán);違約責(zé)任歸責(zé)原則及承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式職業(yè)素養(yǎng)目標(biāo)◆通過本項目學(xué)習(xí),分析創(chuàng)業(yè)活動中的常用合同,進(jìn)行合同審查◆通過本項目學(xué)習(xí),能夠應(yīng)對合同簽訂、履行過程中的相關(guān)風(fēng)險和陷阱◆通過本項目學(xué)習(xí),懂得應(yīng)用特殊合同形式開展經(jīng)營活動創(chuàng)新思政目標(biāo)◆通過本項目學(xué)習(xí),培養(yǎng)誠實守信的經(jīng)營理念,培養(yǎng)應(yīng)用法律武器維護(hù)自身合同權(quán)益的意識教學(xué)重點合同審查和合同履行；合同的生效要件；擔(dān)保、保全和違約責(zé)任教學(xué)難點合同審查和合同履行；合同的生效要件。課后分析備注(作業(yè))

項目二合同事務(wù)處理引言：在創(chuàng)業(yè)經(jīng)營活動中，陳碗每天都在不斷地談合同、簽合同、履行合同、處理合同事務(wù)和管理合同。【導(dǎo)入案例】案情介紹（見教材或課件）請你談?wù)劊海?）陳碗起初拒收貨物是否合法有據(jù)？（2）寶麗襪廠要求陳碗給付全部貨款，是否合理？（3）寶麗襪廠在履約過程中，應(yīng)承擔(dān)什么違約責(zé)任？（4）陳碗在履約過程中，是否承擔(dān)違約責(zé)任，為什么？（5）劉三同學(xué)作為簽約人，與寶麗襪廠業(yè)務(wù)員串通約定在合同中對每雙絲襪加價6分，以作為陳碗簽約人的好處費的行為是何性質(zhì)，依法應(yīng)如何處理？任務(wù)1交易達(dá)成合同的訂立，指兩個或兩個以上的民事主體，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達(dá)成合意的法律行為。在學(xué)術(shù)上，我們把合同定義為平等主體的自然人、法人、其他經(jīng)濟(jì)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，合同也稱為契約。通常所說的交易達(dá)成是指合同的訂立并生效。這至少包括合同的成立和合同的生效兩個環(huán)節(jié)。一、一項有效的要約和一項有效的承諾成立合同從合同訂立的程序、形式等方面來認(rèn)識合同的訂立。過程可以分為要約和承諾兩個階段。（一）要約和要約邀請要約是訂立合同的一方當(dāng)事人向他方發(fā)出的以訂立合同為目的的意思表示。發(fā)出要約的當(dāng)事人稱要約人，要約指向的當(dāng)事人稱受要約人。1.要約的條件根據(jù)我國民法典的規(guī)定，有效的要約，應(yīng)具備下述條件：（1）要約是要約人向相對人作出的含有合同條件的意思表示，旨在得到受要約人的承諾并成立合同，只有要約人是特定的人，受要約人才能對之承諾。（2）要約必須是要約人向相對人發(fā)出的意思表示。（3）要約的內(nèi)容明確、全面，受要約人通過要約不但能明確地了解要約人的真實意思，而且，還要知道未來訂立合同的主要條款。（4）要約是一種法律行為，要約人受到要約的約束，如果對方接受要約，合同即告成立。我國民法典規(guī)定，要約送達(dá)到受要約人能夠控制的地方時開始生效。2.要約邀請與肯德基“秒殺門”你經(jīng)常在生活中和網(wǎng)上看到漫天遍地的廣告，這些廣告并不是要約?！鹃喿x資料——肯德基“秒殺門”事件】（見教材或課件）肯德基“秒殺門”事件道出了區(qū)別于價目表、拍賣公告“要約邀請”性質(zhì)的要約的概念。如果你發(fā)出的信息被界定為“要約”的話，一旦你的買方做出行動，你將會承擔(dān)一定的法律后果。要約與要約邀請的區(qū)別在于：（1）要約是當(dāng)事人自己主動愿意訂立合同的意思表示，以訂立合同為直接目的；要約邀請則是希望對方主動向自己提出訂立合同的意思表示，其本身不具有任何法律效力。（2）要約必須包括未來可能訂立合同的主要內(nèi)容，而要約邀請則沒有這一方面的要求。（3）要約中含有當(dāng)事人表示愿意接受要約拘束的意思，而要約邀請則不含有。（4）要約往往是向特定人發(fā)出，而要約邀請一般則向不特定多數(shù)人發(fā)出。如果商業(yè)廣告的內(nèi)容符合了上述要約條件的（1）、（2）、（3）項規(guī)定，雖然不是對特定的相對人發(fā)出，也視為要約，這就是對不特定多數(shù)人的要約。網(wǎng)絡(luò)條件下，要約可以向不特定的多數(shù)人發(fā)出，肯德基的“秒殺門”事件中就是這樣，因為他把不特定的多數(shù)人通過網(wǎng)絡(luò)將看到告示的不特定的人轉(zhuǎn)變成了“特定的人”。3.商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約陳碗有一次購房經(jīng)歷，通過對要約和要約邀請含義的正確理解，維護(hù)了自己的合法權(quán)益?！景咐治觥浚ㄒ娊滩幕蛘n件）現(xiàn)問：（1）廣告是否可以成為合同組成部分的法律依據(jù)？（2）廣告是否為房屋買賣合同的組成部分？（3）陳碗如果向法院提起訴訟，其訴訟請求是否有效？《民法典》（第三編合同）規(guī)定:商業(yè)廣告和宣傳的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,視為要約。最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(2021.01.01)第三條規(guī)定:商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請,但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定,并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的,應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同,亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容,當(dāng)事人違反的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。從案例中廣告內(nèi)容來看，完全符合商品房廣告成為要約的條件，即：廣告所承諾的內(nèi)容在商品房規(guī)劃范圍內(nèi)（廣告所承諾的預(yù)留煤氣管道等內(nèi)容完全落入商品房規(guī)劃范圍內(nèi)這一空間區(qū)域范圍的要求）；廣告內(nèi)容乃是對房屋及其相關(guān)設(shè)施所作的具體確定的說明和允諾；廣告的內(nèi)容對房屋買賣合同的訂立及價格的確定有重大影響（以上廣告所承諾的內(nèi)容均是房屋價格的參考因素，因此，可以認(rèn)定其對商品房的價格確定和是否訂立買賣合同有重大影響）?？梢?，開發(fā)商所作的允諾完全應(yīng)當(dāng)按照認(rèn)定為合同的組成部分。即使這些部分未寫入房屋買賣合同，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合同條款。從而，開發(fā)商違反了商品房買賣合同的義務(wù)，理應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。開發(fā)商的違約行為將導(dǎo)致陳碗購房成本的增加，即如果陳碗要獲得廣告中承諾的設(shè)施就必須另外支付成本，而這些成本原本應(yīng)當(dāng)是由開發(fā)商支付的。因此，陳碗可以向開發(fā)商主張獲得廣告承諾的相應(yīng)設(shè)施而發(fā)生的成本，如安裝煤氣管道、鉆空調(diào)洞等涉及的費用。（二）承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)到要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。網(wǎng)絡(luò)購物中表現(xiàn)為訂單的生成，下一步，就是要求買家付款，而付款就已經(jīng)是合同履行的內(nèi)容了。當(dāng)然，承諾欲取得成立合同的法律效力，應(yīng)具備一定的條件：一是承諾必須由受要約人向要約人發(fā)出。二是承諾應(yīng)以明示的方式作出。三是承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。四是承諾須在要約有效期內(nèi)到達(dá)要約人。承諾生效時合同成立。承諾生效時間的確定標(biāo)準(zhǔn)，分為兩種：一是受要約人采用通知的方式承諾，在承諾通知到達(dá)要約人時生效。二是在承諾不需要通知的情況下，承諾生效的時間以受要約人根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為為標(biāo)準(zhǔn)確定，即受要約人作出行為時，承諾生效。（三）要約、承諾的撤回，要約的撤銷與失效1.要約的撤回與撤銷要約到達(dá)受要約人時生效。在要約發(fā)出以后，但還沒有到達(dá)受要約人前，要約還沒有生效，此時要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。要約到達(dá)受要約人，要約發(fā)生法律效力，要約人使要約喪失法律效力的行為，為要約的撤銷。有兩種情況的要約不得撤銷：一是要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；二是受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作?？系禄萑搿懊霘㈤T”風(fēng)波，正是因為他的要約是明示不可撤銷，且消費者已經(jīng)在為履行合同作了準(zhǔn)備工作（即計劃著去肯德基享受“美餐”）。2.承諾的撤回在承諾未送達(dá)到要約人前，承諾尚未發(fā)生法律效力，可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾到達(dá)要約人之前或者與承諾的通知同時到達(dá)要約人。撤回承諾，一般只發(fā)生在承諾采用書面通知的情況下，如果承諾采用的是對話方式作出或者通過行為方式作出，都不存在撤回承諾的問題。承諾只可能撤回，而不能撤銷。因為承諾一經(jīng)生效，合同即告成立，對于已經(jīng)成立的合同，一方當(dāng)事人無權(quán)撤銷，而只能按照合同變更、解除的規(guī)定處理。網(wǎng)絡(luò)條件下，訂單的形成，說明合同已經(jīng)成立。3.要約的失效要約生效后，要約人與受要約人均受其約束，但有下列情形之一的，要約失效:（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人。（2）要約人依法撤銷要約。（3）諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。要約失效后，要約人不再承擔(dān)接受承諾的義務(wù)，而受要約人也不再享有通過承諾使合同得以成立的權(quán)利。二、重要合同采用書面形式，格式合同存在陷阱（一）合同訂立的三種形式為適用市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，合同可以是書面形式，也可以是口頭或其他形式。依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定必須采用書面形式而成立或生效的合同是要式合同。目前，非自然人之間的貸款合同、租賃期限在6個月以上的租賃合同、融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同等都是法定要式合同。（二）書面合同的簽署書面合同的形式上，還得有簽字、蓋章等要素。（三）格式條款/格式合同所謂格式合同，是指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定，對方只能表示全部同意或者不同意的合同形式，有時也表現(xiàn)為合同中的格式條款。其優(yōu)點在于可以節(jié)省時間，有利于事先分配風(fēng)險，降低交易成本。其弊端在于提供商品或服務(wù)的一方在擬定合同條款時，經(jīng)常利用其優(yōu)越的經(jīng)濟(jì)地位，制訂有利于自己的，而不利于對方的條款，對合同中的風(fēng)險和負(fù)擔(dān)作不合理的分配。所謂的店堂告示、顧客需知，也是格式合同的一種表示形式。對于格式合同的內(nèi)容有一系列的限制性的規(guī)定，包括三個方面：一是提供格式條款的一方有提示說明的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求對該條款予以說明。二是格式條款有兩種解釋，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式合同條款的解釋。三是格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。三、合同的生效一項經(jīng)過要約和承諾成立的合同，并不當(dāng)然生效，而是要符合合同生效的要件才能夠有法律效力。有效合同是法律承認(rèn)其效力的合同。原則上來講，承諾的通知到達(dá)要約人的合同就成立了，但是這個成立了的合同，并不一定有效。有一些合同雖然成立了，但永遠(yuǎn)不會有效，如毒販子買毒品。另有一些合同雖然已經(jīng)訂立了，但是附了條件或者附了期限，這個條件到來之前，合同是無效的。如果不能夠同時符合合同生效的要件，將導(dǎo)致合同的效力存在瑕疵。有效的合同就有約束力，無效的合同就不具有法律約束力。當(dāng)合同違反法律或社會公共利益，導(dǎo)致合同當(dāng)然無效；當(dāng)合同當(dāng)事人主體資格存在瑕疵，合同需要等待有主體資格的當(dāng)事人的確認(rèn)，如果確認(rèn)了，合同有效，得不到確認(rèn)，則合同無效，合同的效力處于不確定狀態(tài)。而當(dāng)合同當(dāng)事人意思表示不真實或合同的內(nèi)容不確定或不可能，則取決于當(dāng)事人事后的反應(yīng)，他們可以選擇變更或撤銷合同。(一)合同生效的要件依法成立的合同,自成立時生效。一般而言,合同生效的要件包括:1.合同當(dāng)事人訂立合同時具有相應(yīng)的締約行為能力《民法典》規(guī)定，18周歲以上的自然人為成年人。不滿18周歲的自然人為未成年人。成年人為完全民事行為能力人，可以獨立實施民事法律行為。16周歲以上的未成年人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。8周歲以上的未成年人以及不能完全辨認(rèn)自己行為的成年人為限制民事行為能力人，實施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)；但是，可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。不滿8周歲的未成年人以及不能辨認(rèn)自己行為的成年人為無民事行為能力人，由其法定代理人代理實施民事法律行為。法人的民事行為能力只能限制在其核準(zhǔn)登記的生產(chǎn)經(jīng)營和業(yè)務(wù)范圍內(nèi),因此,法人具有在其生產(chǎn)經(jīng)營和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的締約行為能力。法律上把存在締約行為能力缺陷主體所簽訂的合同稱為效力待定合同,包括三類:(1)限制民事行為能力人訂立的合同。這種合同只有經(jīng)過法定代理人的追認(rèn)才具有法律效力。法定代理人以行動自愿履行合同的行為視為其對合同的追認(rèn);法定代理人的追認(rèn)必須是無條件的,不得對合同的追認(rèn)附加任何條件,除非合同相對人同意。(2)因無權(quán)代理訂立的合同。對于根本沒有代理權(quán),或超越代理權(quán),或代理關(guān)系終止后簽訂的合同,盡管行為人的代理權(quán)存在瑕疵,但這種瑕疵是可以補(bǔ)正的,可因本人的追認(rèn)而使無權(quán)代理行為有效。未經(jīng)本人追認(rèn),對本人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。行為人雖無代理權(quán),但善意相對人客觀上有充分理由相信行為人有代理權(quán),則該代理行為有效,這在法律上稱為“表見代理”。法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同,除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外,該代表行為視為有效。(3)無處分權(quán)人訂立的合同。無處分權(quán)人處分他人的財產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認(rèn),或無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的,該合同有效。追認(rèn)可以直接向買受人作出,也可以向處分人作出,可以用口頭形式作出,也可以用書面形式作出,同時必須用明示的方式作出,沉默和不作為都不視為追認(rèn)。2.合同當(dāng)事人意思表示真實意思表示真實是構(gòu)成有效合同的先決條件之一。一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同,損害國家利益,這樣的合同是無效合同;一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,這樣的合同是可撤銷合同。即以欺詐、脅迫手段,如果損害的是國家的利益,那么這個合同是無效的;如果損害的是國家以外的對方當(dāng)事人的利益,那就是可撤銷合同?？沙蜂N合同是指因為合同當(dāng)事人訂立合同時意思表示不真實,經(jīng)過當(dāng)事人行使撤銷權(quán),使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同?！旧钪械陌咐浚ㄒ娊滩幕蛘n件）可撤銷合同在沒有被撤銷之前是有效的，但是一旦被撤銷，就與無效的合同一樣，自合同成立之日起，就沒有法律約束力，損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷（要求變更的，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷）。但具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)（不適用訴訟中止、中斷）沒有行使撤銷權(quán)；或具有撤銷權(quán)的知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權(quán)，則撤銷權(quán)喪失。【生活中的案例】（見教材或課件）所以，在簽訂合同時，如果有特殊要求，一定要認(rèn)真和仔細(xì)地考慮，一旦簽訂了合同，一些問題就很難解決。合同不解決心理感覺上的欺詐。確實，在生活中，一些車子、房子會因為曾經(jīng)出過事故而大大貶值，但一定要在合同審查時詢問清楚，可以讓他們提供一個額外的擔(dān)保。3.合同不違反法律或社會公共利益合同不違反法律,是指合同不得違反當(dāng)事人必須遵守、不得通過協(xié)商加以改變的強(qiáng)行性法律規(guī)定,但當(dāng)事人并不必須遵守《民法典》中用以指導(dǎo)當(dāng)事人訂立合同的任意性規(guī)定。當(dāng)然,如果合同內(nèi)容的部分條款有效、部分無效,那么部分條款被確認(rèn)為無效不影響有效條款的效力。4.合同的內(nèi)容必須確定或可能有法諺曰:“依法成立之契約,于當(dāng)事人之間猶如法律。”因此,作為確定當(dāng)事人各自權(quán)利義務(wù)依據(jù)的合同內(nèi)容對于判斷合同是否生效,生效后如何履行,以及發(fā)生糾紛時判斷孰對孰錯具有重大意義。如果合同內(nèi)容屬于事實不能、自始不能、客觀不能、永久不能及全部不能中的任何一種情形,則合同無效。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中,往往有些匪夷所思的事情,很多人認(rèn)為不可能或不確定的內(nèi)容,只要當(dāng)事人不撤銷,合同仍然會發(fā)生效力。另外,法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的合同,必須依照規(guī)定辦理批準(zhǔn)登記等手續(xù)才能生效;否則,即使具備了上述一般合同的生效要件,合同也不生效。例如:根據(jù)《民法典》規(guī)定,當(dāng)事人以城市不動產(chǎn)抵押的,必須經(jīng)縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門辦理抵押物登記后,抵押合同才能生效。(二)附條件和附期限的合同當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同,自條件成就時生效。當(dāng)事人不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的,視為條件成就;不正當(dāng)促成條件成就的,視為條件不成就。當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。附期限的合同是指附有將來確定到來的期限作為合同的條款,作為合同的開始,并在該期限到來時合同的效力發(fā)生或終止。附生效期限的合同,自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同,自期限屆滿時失效。例如:商城委托陳碗代銷一批貨物,在代銷合同中規(guī)定“本代銷合同自合同簽訂之日起三十日后開始生效”,即代銷合同實際上還要等三十天才能生效,這就是一個附生效期限的合同。再如:三個人合辦一家餐館,約定合伙期限為四年。這就是一個附解除條件的合同,一旦四年期滿,合伙關(guān)系就自動解除。任務(wù)2合同審查和合同履行一、合同審查（一）合同的內(nèi)容是否合法。（二）權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容是否明確且具有可操作性。（三）合同內(nèi)容是否有利于合同履行合同的內(nèi)容一般包括當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所，標(biāo)的，數(shù)量和質(zhì)量，價款或者報酬，履行期限、履行地點和方式，違約責(zé)任以及解決爭議的方法等條款。這些條款需要明確具體，并有利于合同履行。1.當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。2.標(biāo)的。3.數(shù)量。在大多數(shù)的合同中，沒有數(shù)量，合同是不能成立的。許多合同，只要有了標(biāo)的和數(shù)量，即使對其他內(nèi)容沒有規(guī)定，也不妨礙合同的成立與生效。一般而言，合同的數(shù)量要準(zhǔn)確，選擇使用共同接受的計量單位、計量方法和計量工具，計量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。根據(jù)不同情況，要求不同的精確度，允許的尾差、磅差、超欠幅度、自然耗損率等。對于有形財產(chǎn)，數(shù)量是對單位個數(shù)、體積、面積、長度、容積、重量等的計量；對于無形財產(chǎn)，數(shù)量是個數(shù)、件數(shù)、字?jǐn)?shù)以及使用范圍等多種量度方法；對于勞務(wù)，數(shù)量為勞動量；對于工作成果，數(shù)量是工作量及成果數(shù)量。4.質(zhì)量。國家有強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，且要明確標(biāo)準(zhǔn)代號全稱?？赡苡卸喾N適用標(biāo)準(zhǔn)的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。對于有形財產(chǎn)而言，質(zhì)量亦有外觀形態(tài)問題。質(zhì)量條款的重要性是勿庸贅言的，許許多多的合同糾紛由此引起。合同中應(yīng)當(dāng)對質(zhì)量問題盡可能地規(guī)定細(xì)致、準(zhǔn)確和清楚。5.價款或者報酬。應(yīng)當(dāng)在合同中規(guī)定清楚或者明確規(guī)定計算價款或者報酬的數(shù)額、計算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式和程序。有些合同比較復(fù)雜，涉及貨款、運費、保險費、保管費、裝卸費、報關(guān)費以及一切其他可能支出的費用，這些費用由誰支付都要規(guī)定清楚。6.履約期限。履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定合同是否按時履行或者遲延履行的客觀依據(jù)。不同的合同，其履行期限的具體含義不同。買賣合同中賣方的履行期限是指交貨的日期、買方的履行期限是交款日期，運輸合同中承運人的履行期限是指從起運到目的地卸載的時間，工程建設(shè)合同中承包方的履行期限是從開工到竣工的時間。正因如此，期限條款應(yīng)當(dāng)盡量明確、具體，或者明確規(guī)定計算期限的方法。7.履約地點或方式。地點應(yīng)冠以省、市、縣名稱，交付標(biāo)的物方式、勞務(wù)提供方式和結(jié)算方式應(yīng)具體、清楚。不同的合同，履行地點有不同的特點，如買賣合同中，買方提貨的，在提貨地履行；賣方送貨的，在買方收貨地履行。在工程建設(shè)合同中，在建設(shè)項目所在地履行。運輸合同中，從起運地運輸?shù)侥康牡貫槁男械攸c。履行地點有時是確定運費由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險由誰承擔(dān)以及所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移的依據(jù)。履行地點也是在發(fā)生糾紛后確定由哪一地法院管轄的依據(jù)。因此，履行地點在合同中應(yīng)當(dāng)規(guī)定得明確、具體。不同的合同，決定了履行方式的差異。買賣合同是交付標(biāo)的物，而承攬合同是交付工作成果。履行可以是一次性的，也可以是在一定時期內(nèi)的，也可以是分期、分批的。運輸合同按照運輸方式的不同可以分為公路、鐵路、海上、航空等方式。履行方式還包括價款或者報酬的支付方式、結(jié)算方式等，如現(xiàn)金結(jié)算、轉(zhuǎn)帳結(jié)算、同城轉(zhuǎn)帳結(jié)算、異地轉(zhuǎn)帳結(jié)算、托收承付、支票結(jié)算、委托付款、限額支票、信用證、匯兌結(jié)算、委托收款等。履行方式與當(dāng)事人的利益密切相關(guān)，應(yīng)當(dāng)從方便、快捷和防止欺詐等方面考慮采取最為適當(dāng)?shù)穆男蟹绞?，并且在合同中明確規(guī)定。8.違約責(zé)任。違約責(zé)任在合同中非常重要，如果沒有違約責(zé)任，那么一旦一方違約，另一方的權(quán)益就得不到有效的保護(hù)。所以應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任，并且應(yīng)當(dāng)明確違約責(zé)任的具體實施辦法，如賠償金數(shù)額或具體計算方法及支付方式等。但法律的規(guī)定是原則的，即使細(xì)致也不可能面面俱到，照顧到各種合同的特殊情況。因此，當(dāng)事人為了特殊的需要，為了保證合同義務(wù)嚴(yán)格按照約定履行，為了更加及時地解決合同糾紛，可以在合同中約定違約責(zé)任，如約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計算方法等。9.解決爭議的方法。選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議解決方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機(jī)構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機(jī)構(gòu)仲裁”的條款。約定通過訴訟解決的，還可以約定管轄法院；約定由仲裁機(jī)構(gòu)裁決的，應(yīng)寫明具體仲裁機(jī)構(gòu)名稱。（四）合同生效條款。合同成立的條件比較容易明確，而合同的生效則由于可能會涉及到法定的審批，所以當(dāng)事人在理解上可能會存在偏差，認(rèn)為合同一經(jīng)簽署成立就生效了。一般應(yīng)當(dāng)寫明：“合同自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。如合同有固定期限的，還應(yīng)當(dāng)寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止”。對于法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生效條件的，應(yīng)當(dāng)在合同中寫明并及時辦理相關(guān)手續(xù)。（五）設(shè)置終止、解除合同的條件。當(dāng)事人意思自治是民法典的主要原則。這就說明了雖然法律規(guī)定的合同解除條件，但由于其并不明確具體，因此就需要提示當(dāng)事人注意在合同中明確這些條件，包括解除合同后的條款，如違約情形、違約責(zé)任，違約所產(chǎn)生的損失范圍及補(bǔ)償，對于可預(yù)期利益范圍的界定等，避免將來產(chǎn)生爭議。（六）為避免產(chǎn)生爭議后出現(xiàn)損失，應(yīng)當(dāng)設(shè)置保護(hù)性的條款。合同中除設(shè)定違約責(zé)任外，還應(yīng)當(dāng)設(shè)置其他的保護(hù)性條款。特別是合同標(biāo)的額比較大，履行周期比較長的，可以考慮設(shè)置定金條款、履約保證金條款、抵押、質(zhì)押等，從而減少風(fēng)險。（七）合同解釋條款。對于涉外合同或者存在多個補(bǔ)充協(xié)議的合同，應(yīng)當(dāng)設(shè)置合同解釋條款，一是設(shè)定當(dāng)合同條款相沖突時以何種語言的文本為準(zhǔn)；二是設(shè)定不同文本的效力順序。如建筑工程施工合同往往還包括招投標(biāo)文件及履行過程中的補(bǔ)充協(xié)議，因此，設(shè)定解釋順序尤其重要。（八）清潔文本條款。在簽署合同過程中，應(yīng)注意：當(dāng)合同中有清潔文本條款時，合同中的所有條款文字與數(shù)字（簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外）均應(yīng)當(dāng)事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。合同中應(yīng)當(dāng)寫明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對此合同有任何修改及補(bǔ)充均應(yīng)另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認(rèn)同意，不產(chǎn)生約束力。”二、合同履行（一）全面履行和誠實信用是合同履行的基本原則根據(jù)民法典規(guī)定，當(dāng)事人要遵循誠實信用原則，以善意的方式履行其義務(wù)，不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)，并應(yīng)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行下列法定的附隨義務(wù)：（1）及時通知的義務(wù)；（2）協(xié)助的義務(wù)；（3）提供必要條件的義務(wù)；（4）防止損失擴(kuò)大的義務(wù)；（5）保密的義務(wù)。（二）履行中的抗辯權(quán)合同履行過程中會遭遇一旦自己已經(jīng)履行了義務(wù)、而對方卻無法履行義務(wù)的情形，為了避免這種風(fēng)險及其所帶來的損失，需要有效行使抗辯權(quán)?！舅伎肌颗荚趧?chuàng)公司向海濱市乙內(nèi)衣公司定制打底褲一批，總價15萬元，合同約定，偶在創(chuàng)公司預(yù)付總價款30%、即4.5萬元。在偶在創(chuàng)公司公司即將支付預(yù)付款前，得知乙公司因擔(dān)保糾紛影響，車間已經(jīng)停產(chǎn)。陳碗擔(dān)心乙公司無法交付打底褲，預(yù)付款會成為呆賬，但合同約定自己需要先履行預(yù)付款的義務(wù)，否則會承擔(dān)違約責(zé)任。陳碗不知道如何辦才好，于是向?qū)O博士請教：在乙公司催付預(yù)付款時，偶在創(chuàng)公司能否拒絕支付預(yù)付款？是什么樣的權(quán)利能夠支持偶在創(chuàng)公司拒絕支付預(yù)付款？偶在創(chuàng)公司如何做，才能夠取得這樣的權(quán)利？在雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人在對方不履行或履行不符合約定時，依法對抗對方要求或否認(rèn)對方權(quán)利主張的權(quán)利是抗辯權(quán)。行使抗辯權(quán)而不履行合同義務(wù)的一方，不承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)行使抗辯權(quán)的當(dāng)事人履行合同的先后順序，可以把抗辯權(quán)分為三類，即同時履行抗辯權(quán)，后履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)。1.同時履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方未履行之前有權(quán)拒絕其履行請求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。同時履行抗辯權(quán)的行使必須符合下列條件：（1）須是在同一雙務(wù)合同中互負(fù)債務(wù)。它僅僅適用于雙務(wù)合同，而不適用于各類單務(wù)合同（如無償保管、無償委托）以及非真正的雙務(wù)合同（如委托合同）；（2）須雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期；（3）須對方未履行債務(wù)；（4）須對方的對待給付是可能履行的。如果一方已經(jīng)履行，另一方因過錯而不能履行其所負(fù)的債務(wù)（如標(biāo)的物已遭到毀損滅失等），則只能適用債務(wù)不履行的規(guī)定請求補(bǔ)救，而不發(fā)生同時履行抗辯問題。如果因不可抗力發(fā)生履行不能，則雙方當(dāng)事人將被免責(zé)。偶在創(chuàng)公司向海濱市乙內(nèi)衣公司定制打底褲一批，總價15萬元，合同約定8月5日交貨，交貨當(dāng)天，買方結(jié)清價款，即雙方的債務(wù)是同時履行的債務(wù)。如果在8月5日這一天，乙內(nèi)衣公司沒有向偶在創(chuàng)公司交貨，反要求偶在創(chuàng)公司先付貨款15萬元，偶在創(chuàng)公司就可以行使同時履行抗辯權(quán)拒絕乙公司的要求。偶在創(chuàng)公司行使抗辯權(quán)對抗對方的請求權(quán)，拒絕履行義務(wù)的行為不構(gòu)成違約。2.后履行抗辯權(quán)先履行一方履行債務(wù)不符約定的，后履行一方有權(quán)拒絕相應(yīng)的履行要求。同樣是上例，如果訂貨合同規(guī)定，買方在賣方交付貨物后的10天內(nèi)結(jié)清價款，即買方的義務(wù)在后，偶在創(chuàng)公司在收到貨的10天之內(nèi)支付貨款都是合法的。這種情況之下，如果乙公司沒有在約定日期向偶在創(chuàng)公司交付打底褲，反要求偶在創(chuàng)公司先付款，則偶在創(chuàng)公司可行使后履行抗辯權(quán)加以拒絕。3.不安抗辯權(quán)上述陳碗所遇到的實際情況是，偶在創(chuàng)需要先履行預(yù)付款的義務(wù)，卻因為發(fā)現(xiàn)乙公司可能無法交貨而拒絕履行自己的義務(wù)，所行使的是不安抗辯權(quán)，也稱為先履行抗辯權(quán)，即偶在創(chuàng)公司履行合同義務(wù)在先，對方履行義務(wù)在后。思考題中，孫博士提示陳碗：偶在創(chuàng)公司可以拒絕支付，除非乙公司能提供一定的擔(dān)保。如果乙公司拒絕提供擔(dān)保，則偶在創(chuàng)公司可以解除與乙公司的合同。孫博士同時提醒陳碗，需要取得乙公司無法履行合同海濱市的確切證據(jù)，并把自己暫時不履行義務(wù)的情況及時通知乙公司。不安抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同中應(yīng)先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，有證據(jù)證明對方當(dāng)事人不能或可能不能履行合同義務(wù)時，在對方當(dāng)事人未履行合同或就合同履行提供擔(dān)保之前，有暫時中止履行合同的權(quán)利。根據(jù)民法典規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情況之一的，才可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行：（1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)后，會導(dǎo)致中止履行直至解除合同的法律效力。行使不安抗辯權(quán)中止履行的，應(yīng)及時通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止一方可解除合同。應(yīng)注意的是，同時履行抗辯權(quán)、后履行抗辯權(quán)只是暫時阻止對方當(dāng)事人請求權(quán)的行使，而不是永久性終止合同。而不安抗辯權(quán)在中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且末提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行合同的一方可以解除合同。任務(wù)3常見合同形式一、買賣合同買賣合同是最基本最典型的雙務(wù)、有償合同，一般為諾成合同、非要式合同。【案例分析】（見教材或課件）【問題】（1）雙方當(dāng)事人訂立的購銷合同是否有效？為什么?（2）合同成立后，偶在創(chuàng)公司雖提出變更付款日期，合同是否變更？是否繼續(xù)有效？（3）在合同簽訂后給偶在創(chuàng)公司付乙公司總貨款的25%作為定金是否合法？為什么？（4）8月27日，偶在創(chuàng)公司致函乙公司，表示100噸澳羊毛月底到貨后，交付180萬元承兌匯票有困難，要求貨到時先交付60萬元承兌匯票，另120萬元在9月份分兩次給付。這一行為屬什么性質(zhì)的行為？（5）乙公司退回貨物是否違約？為什么？(一)標(biāo)的物的交付和所有權(quán)的轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移。當(dāng)事人可約定買受人未履行支付價款或其他義務(wù)的,標(biāo)的物所有權(quán)屬于出賣人。出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計算機(jī)軟件等,除法律或當(dāng)事人約定外,該標(biāo)的物知識產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。標(biāo)的物在交付前產(chǎn)生的孳息,歸出賣人所有;交付后產(chǎn)生的孳息,歸買受人所有。標(biāo)的物在訂立合同之前已為買受人占有的,合同生效的時間為交付時間。出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點交付標(biāo)的物。對交付地點沒有約定或約定不明的,可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同相關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定：履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。仍不能確定的:標(biāo)的物需運輸?shù)?出賣人應(yīng)將標(biāo)的物交付給第一承運人以運交給買受人;無須運輸,出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地的,出賣人應(yīng)在該地點交付標(biāo)的物;不知標(biāo)的物地點的,應(yīng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付。(二)標(biāo)的物的風(fēng)險承擔(dān)(1)所有權(quán)轉(zhuǎn)移不是確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的標(biāo)準(zhǔn)。一般情況下,標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險,在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān),交付之后由買受人承擔(dān)。出賣人按照約定或者法律規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定時起由買受人承擔(dān)。(2)出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物,除當(dāng)事人另有約定外,風(fēng)險自合同成立時由買受人承擔(dān)。(3)出賣人按照約定或者依照《民法典》（第三編合同）有關(guān)規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點,買受人違反約定沒有收取的,標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。當(dāng)事人沒有約定交付地點或約定不明,標(biāo)的物需要運輸?shù)?出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后,標(biāo)的物的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。(4)因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求,致使不能實現(xiàn)合同目的的,買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的,標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。(5)標(biāo)的物的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的,不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定,買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。出賣人按約未交單證和資料的,不影響風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。(三)出賣人的權(quán)利保證(1)出賣人就交付的標(biāo)的物負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)。(2)買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的,可中止支付相應(yīng)價款,但出賣人提供適當(dāng)擔(dān)保的除外。(四)標(biāo)的物的質(zhì)量與檢驗(1)出賣人對標(biāo)的物的質(zhì)量負(fù)有瑕疵擔(dān)保義務(wù)。此義務(wù)可以通過檢驗來解除。(2)出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的,買受人可以依法要求其承擔(dān)違約責(zé)任。(3)買受人收到標(biāo)的物時應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗期間內(nèi)檢驗。沒有約定檢驗期間的,應(yīng)當(dāng)及時檢驗。(4)當(dāng)事人約定檢驗期間的,買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的,視為標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量符合約定。當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的,買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的,視為標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量符合約定,但對標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的,適用質(zhì)量保證期,不適用兩年的規(guī)定。出賣人有欺詐行為的,也不適用兩年的規(guī)定?，F(xiàn)在，同學(xué)們對上述案例進(jìn)行分析，并對所提問題作出自己的見解。二、委托合同委托合同又稱委任合同，是指委托人和受托人約定，由受托人處理委托事務(wù)的合同。委托合同是典型的勞務(wù)合同，是諾成的、雙務(wù)的合同。受托人以委托人的名義辦理委托事務(wù)，委托合同具有人身性質(zhì)，以當(dāng)事人之間相互信任為前提，但具有人身屬性的事項，如結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)子女等，不適用于委托合同。委托合同既可以是有償合同，也可以是無償合同。受托人為處理委托事務(wù)墊付必要費用的，委托人應(yīng)償還該費用及利息。因不可歸責(zé)的，委托合同解除或委托事務(wù)不能完成的，應(yīng)向受托人支付相應(yīng)報酬。一方可隨時解除委托合同，但除不歸責(zé)外，因此給對方造成損失的，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)賠償。在無償委托情況下，只有因受托人故意或重大過失給委托人損失的，才可以要求其賠償。（一）轉(zhuǎn)委托1.經(jīng)委托人同意，受托人可轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及對第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。2.轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)對轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人利益需轉(zhuǎn)委托的除外。（二）受托人與第三人的關(guān)系1.受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。2.受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人如果知道該委托人存在，就不會與受托人訂立合同的除外。3.受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。第三人選定委托人為其相對人的，委托人可向第三人主張其對受托人的抗辯及受托人對第三人的抗辯。三、承攬合同【案例分析】（見教材或課件）【問題】（1）本案H公司與D公司簽訂了何種類別的合同？其有哪些法律特征？（2）在本案中H公司、D公司和L公司之間存在何種法律關(guān)系？（3）如何看待D公司將7000件雨衣轉(zhuǎn)讓給L公司的行為？（4）H公司是否要支付D公司的加工費？為什么？（5）法官會如何判決本案？在加工承攬合同中，承攬人未經(jīng)定作人同意，將主要工作交由第三人完成，定作人可解除合同。定作人途中變更承攬工作的要求，造成承攬人損失的，應(yīng)賠償損失。定作人不履行致使承攬不能完成的，承攬人可催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可順延履行期限；定作人逾期不履行的，承攬人可解除合同。交付成果不符質(zhì)量要求，定作人可要求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報酬、賠償損失等違約責(zé)任。定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。定作人可隨時解除合同，但因此造成承攬人損失的，應(yīng)賠償。據(jù)此，可以對上述案例進(jìn)行分析。四、租賃合同偶在創(chuàng)公司準(zhǔn)備在鄭州辦一家分公司，委派李同學(xué)前往籌辦。李同學(xué)已經(jīng)向工商部門遞交了申請，估計很快就批下來了。于是李同學(xué)開始租店面，落實辦公地點事宜。李同學(xué)開始留意街邊的房屋出租廣告，發(fā)現(xiàn)一個還不錯的地段的一間臨街小屋租金很便宜，當(dāng)天晚上就找到了房主，掏了500元定金定下了這間小屋。房主出具了收到定金的收條。第二天，李同學(xué)找來鄭州大學(xué)建筑系的王同學(xué)設(shè)計裝修，這時王同學(xué)卻發(fā)現(xiàn)大紅的“拆”字寫上了墻。李同學(xué)找到房東后，對方反怪他事先不到城建部門打聽，定金一分不退。李同學(xué)找來周圍鄰居評理，有人認(rèn)為房主做得不對，應(yīng)該退還定金，有人認(rèn)為是李同學(xué)自己不小心，應(yīng)該承擔(dān)這個后果，莫衷一是。這應(yīng)該怎么處理呢？創(chuàng)業(yè)者在為自己的公司購買或租賃經(jīng)營場所時,一定要弄清該宗房產(chǎn)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,可以到房屋管理局、土地管理局的登記簿查看該房產(chǎn)的情況,特別要注意查看是否存在第三人的優(yōu)先性權(quán)利,如房屋抵押權(quán)。作為創(chuàng)業(yè)者,要盡量避免卷入這類官司,否則,高昂的訴訟成本和大量時間、精力的付出,將令創(chuàng)業(yè)者身心疲憊。所以,在租賃房屋時,創(chuàng)業(yè)者一定要注意:一是房屋租賃合同要盡量寫得詳細(xì)些,包括裝修、維修該由誰承擔(dān)等,一般房屋修繕由房東負(fù)責(zé)。租賃期限不得超過20年。超過20年的，超過部分無效。租賃期限屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同；但是，約定的租賃期限自續(xù)訂之日起不得超過20年。如果租賃期限超過6個月,一定要簽訂書面合同,否則如果無法確定租賃期限的，則視為不定期租賃,這時當(dāng)事人在合理期限之前通知對方后可以隨時解除合同。二是租賃合同到期后,原承租人在同等條件下享有優(yōu)先承租權(quán)。有些房屋因周圍環(huán)境改善后市口變好,房東不想把房子再租給創(chuàng)業(yè)者,或者提出要提高房租。這時創(chuàng)業(yè)者的生意已做得很好,如果經(jīng)營地點改變,原來辛苦建立起來的客戶網(wǎng)絡(luò)就要受影響。在這種情況下,創(chuàng)業(yè)者可用優(yōu)先承租權(quán)來約束房東。李同學(xué)租了店面，合同上約定租期從2009年10月19日到2013年10月18日。由于租賃后，商品房房價和房租一直在上漲，到2011年6月份，房東要提高租金，李同學(xué)該怎么辦呢?——根據(jù)2011年2月1日起實施的《商品房屋租賃管理辦法》第九條，房屋租賃合同期內(nèi)，出租人不得單方隨意提高租金。現(xiàn)在，房東單方提出漲租金，陳碗可以拒絕。如果協(xié)商不成，可以通過法律途徑來解決。簽訂租賃合同時應(yīng)當(dāng)明確當(dāng)事人的雙方權(quán)利義務(wù)：1.承租人按約定或性質(zhì)使用的，致使租賃物損耗的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。未按此使用的造成損耗，出租人可解除合同并要求賠償損失。2.出租人負(fù)維修義務(wù)，但另有約定除外。承租人在需維修時可要求出租人維修。出租人未履行的，承租人可自行維修，費用由出租人負(fù)擔(dān)。因此影響承租人使用的，應(yīng)減少租金或延長租期。3.承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可解除合同。4.在租賃期間因占有、使用租賃物獲得的收益，歸承租人所有，但當(dāng)事人另有約定的除外。5.承租人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付租金。對支付期限沒有約定或者約定不明確，依照《民法典》有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，租賃期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時支付；租賃期間1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在租賃期間屆滿時支付。6.承租人無正當(dāng)理由未支付或遲延支付租金，出租人可要求承租人在合理期限內(nèi)支付。承租人逾期不支付的，出租人可解除合同。7.因第三人主張權(quán)利，使承租人不能對物使用、收益的，承租人可要求減少租金或不支付租金。租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力，即實行“買賣不破租賃”的原則。訂立商鋪租賃合同還須特別注意以下幾點法律問題：1.承租人的主體資格。商鋪作為不動產(chǎn)，其出租人必須是商鋪的所有權(quán)或者使用權(quán)人，若是所有權(quán)人，應(yīng)依法取得房地產(chǎn)權(quán)證；若是使用權(quán)人，應(yīng)有合法租賃憑證及允許轉(zhuǎn)租的書面證明。另外，房屋有共有人的，還須經(jīng)過共有人書面同意。2.租賃物的用途。租賃商鋪必須確認(rèn)租賃物的用途。租賃商鋪用途必須為商業(yè)用房，否則無法辦理營業(yè)執(zhí)照。3.租賃期限。租賃期限不得超過20年，超過20年的，超過部分無效。租賃期間屆滿，當(dāng)事人可以續(xù)訂租賃合同，但約定的租賃期限自續(xù)訂之日起仍不得超過20年。4.轉(zhuǎn)租。因商鋪經(jīng)營風(fēng)險較大，故在經(jīng)營狀況不佳時，可能會涉及將商鋪轉(zhuǎn)租的問題。出租人是否允許承租人轉(zhuǎn)租，應(yīng)在租賃合同中予以明確。若承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。5.裝修補(bǔ)償。首先，出租人與承租人應(yīng)在租賃合同中明確出租房屋能否裝修；其次，雙方應(yīng)約定，在租賃期結(jié)束或因其他原因解除租賃合同后，對裝修如何進(jìn)行處理。在對裝修處理方式未作約定的情況下，若出租方違約，致使租賃合同解除，出租方應(yīng)賠償承租方裝修損失；若承租方違約，但裝修對承租方確有用處的，出租方亦應(yīng)對承租方適當(dāng)補(bǔ)償。6.租賃合同登記。在租賃合同成立后，合同當(dāng)事人應(yīng)將租賃合同送至房管部門登記備案。未經(jīng)登記備案的租賃合同亦是有效合同，但不具有對抗第三人的法律效力?！景咐治觥坷钅撑c劉某簽訂一房屋租賃合同。根據(jù)所學(xué)民法典知識和相關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：（1）假如房屋租賃合同的期限為30年，合同是否有效？為什么？（2）假如租賃期間房屋需要維修，承租人也要求維修，但由于沒有維修，致使房屋側(cè)墻倒塌，造成承租人財產(chǎn)損失，責(zé)任應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？為什么？（3）為了美觀舒適，承租人自己對房屋進(jìn)行了裝修，要求出租人按照裝修費用的一半支付是否合理？為什么？（4）承租人經(jīng)出租人同意將房屋轉(zhuǎn)租，承租人和出租人之間的關(guān)系是否解除？為什么？（5）在承租期間，出租人將房屋出售，是否需要承租人的同意？為什么？五、贈品銷售和有獎銷售合同為了擴(kuò)大銷售和提高競爭力,陳碗經(jīng)常在銷售過程中打出贈品和抽獎的廣告。當(dāng)然,“羊毛出在羊身上”,為了提高經(jīng)濟(jì)效益,陳碗往往從小個體戶手中采購一些非常便宜的贈品和獎品,以降低贈品和獎品的成本。但陳碗在網(wǎng)站上把贈品和獎品的價格標(biāo)注得很高,只有這樣才能增強(qiáng)吸引力。冬天,暖手寶很流行,很多人到網(wǎng)上買暖手寶,陳碗在賣化妝品和飾品時,把暖手寶當(dāng)作贈品,經(jīng)營業(yè)績一下提高很多。開始還比較順利。但有一次,有個客戶抗議了,說暖手寶漏電,把他的手給燙傷了,要求陳碗賠償。陳碗認(rèn)為,贈品是單純的贈與,按照《民法典》規(guī)定:“贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人不承擔(dān)責(zé)任。”退一步講,這僅僅是一種附義務(wù)的贈與合同:顧客不購買商品,商家是不會贈與的。因此,法律上把購買商品看作贈與對應(yīng)的義務(wù)?！案搅x務(wù)的贈與,贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任?！焙唵蝸碚f,購買500元的化妝品,贈品暖手寶價值30元,則商家對贈品應(yīng)承擔(dān)全部的責(zé)任限于30元,最多也就是500元的義務(wù)。當(dāng)然，“贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！庇谑?陳碗對于消費者的投訴不予理會。但這個客戶堅持認(rèn)為陳碗應(yīng)該承擔(dān)損害賠償責(zé)任,說他因為燙傷,花費的醫(yī)藥費近千元。陳碗被他折騰得沒有辦法,就找到孫博士。孫博士的解釋恰恰與陳碗的理解完全相反。孫博士認(rèn)為,在贈品促銷過程中,只要顧客購買了商品,商家是不能任意撤銷贈與的,而根據(jù)《民法典》的規(guī)定,贈與合同中,贈與人有任意撤銷權(quán),即“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與”,這與贈與合同的特征不符。在附義務(wù)的贈與合同中,“贈與”與“義務(wù)”之間的關(guān)系通常是這樣的:(1)從主從看,贈與是主要的,義務(wù)是附屬的;(2)從大小看,義務(wù)的限度小于贈與財產(chǎn)的價值;(3)從先后看,“贈與”在先,受贈人履行“義務(wù)”在后。如“我送你一套房子,但你要安排一間給我外婆住。”在商品促銷附贈中,以商品交易為主,商品價值大于贈品,先買商品后有贈品,這些都與附義務(wù)贈與合同不符。所以,對贈品促銷的正確理解是,附贈行為是買賣合同的一部分。合同中,買者有一項義務(wù):支付價金;而賣者須負(fù)兩項義務(wù):給付商品、給付贈品?？梢?贈品并非贈送的,賣者(商家)有義務(wù)給付符合約定的贈品,否則應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品瑕疵責(zé)任。這個責(zé)任的大小與商品價值大小無關(guān)。順著贈品銷售的話題,陳碗和孫博士又聊起了抽獎式銷售(有獎銷售)。從表現(xiàn)上來看,這兩種方式還是有很多不同的:贈品銷售常表現(xiàn)為“買一送一”,即買一件商品送一件贈品。贈品銷售有兩個特點:(1)在價值上,商品價值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于贈品價值,否則商家就虧本了;(2)每個消費者都能獲得贈品。有獎銷售常表現(xiàn)為:消費者購買商品后,會獲得一張獎券,中獎?wù)呖色@得獎品。有獎銷售有兩個特點:(1)在價值上,獎品價值完全可能超過商品價值,即買100元的商品,有可能獲得10000元的獎品;(2)并不是每個消費者都能獲得獎品。同時,有獎銷售的法律性質(zhì)也與贈品銷售不同,不能簡單定義為買賣合同。在整個有獎銷售過程中,先后發(fā)生了四種合同關(guān)系:(1)買賣合同:消費者付款,商家給付商品,合同履行完畢。(2)贈與合同:商家贈與獎券,即所謂的贈品,其實就是一張獎券。(3)射幸合同:買者拿到獎券后,贈與合同即履行完畢。同時發(fā)生另一個法律關(guān)系:抽獎人可能中獎,但能否中獎尚不確定。這種不確定的合同,法律上稱為射幸合同。(4)給付合同:中獎后,不確定的關(guān)系變?yōu)榇_定,射幸合同便終止。這時,發(fā)生了一個新的、確定的債權(quán)債務(wù)關(guān)系:商家須向中獎?wù)呓o付約定的獎品,這是一個給付合同關(guān)系。上述四個合同關(guān)系是互相獨立的,而獎品法律關(guān)系就是第四個合同——給付合同。這和買彩票是一樣的。商家必須給付符合約定的獎品,如獎品有質(zhì)量瑕疵,則商家必須負(fù)責(zé)賠償,其賠償?shù)呢?zé)任限額,與買賣合同中的商品價值大小無關(guān)。所以,買100元的商品,中10000元的獎品,獎品質(zhì)量有問題,商家必須承擔(dān)10000元的責(zé)任。孫博士提醒,即使是贈品和獎品,也要保證質(zhì)量,和正常的銷售商品同等對待。任務(wù)4電子商務(wù)合同隨著電子技術(shù)的發(fā)展,電子合同以其傳輸方便、節(jié)約等特點得以出現(xiàn),其雖然也通過電子脈沖來傳遞信息,但是不再以紙為原始憑據(jù),而只是一組電子信息。電子合同,又稱電子商務(wù)合同,根據(jù)聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》以及世界各國頒布的電子交易法,同時結(jié)合我國《民法典》有關(guān)規(guī)定,電子合同可以界定為:電子合同是雙方或多方當(dāng)事人之間通過電子信息網(wǎng)絡(luò)以電子的形式達(dá)成的設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。通過上述定義可以看出,電子合同是以電子的方式訂立的合同,其主要是指在網(wǎng)絡(luò)條件下當(dāng)事人為了實現(xiàn)一定的目的,通過數(shù)據(jù)電文、電子郵件等形式簽訂的明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的一種電子協(xié)議。一、電子合同的特征電子合同與傳統(tǒng)的合同相比有著顯著的區(qū)別,電子合同的當(dāng)事人、要約、承諾及合同的效力問題都具有其特殊性。(一)合同的訂立以數(shù)據(jù)電文的方式通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行簽訂電子合同這種民事法律行為是雙方或者多方民事主體的法律行為。當(dāng)事人之間以電子的方式,以設(shè)立、變更、終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)為目的所簽訂的這種合同,是合同的新形式。在傳統(tǒng)合同的訂立過程中,當(dāng)事人一般通過面對面的談判或通過信件、電報、電話、電傳和傳真等方式提出要約和接受要約,并最終締結(jié)合同。而電子合同的當(dāng)事人均是通過電子數(shù)據(jù)的傳遞來完成的,一方電子數(shù)據(jù)的發(fā)出(輸入)即可視為要約,另一方電子數(shù)據(jù)的回送(回執(zhí))即為承諾。由于電子數(shù)據(jù)交換具有自動審斷的功能,因此,電子合同的簽訂過程是通過互聯(lián)網(wǎng)在計算機(jī)上操作完成的。這是電子合同區(qū)別于傳統(tǒng)合同的關(guān)鍵特征。(二)交易主體虛擬和廣泛電子合同訂立的整個過程所采用的是電子形式,通過電子郵件、EDI等方式進(jìn)行合同的談判、簽訂及履行等。這種訂立方式大大節(jié)約了交易成本,提高了經(jīng)濟(jì)效益。電子合同的交易主體可以是任何自然人和法人及其相關(guān)組織。這種交易方式當(dāng)然需要提供一系列的配套措施,如建立信用制度,讓交易的相對人在交易前知道對方的資信狀況。在世界經(jīng)濟(jì)全球化的今天,信用權(quán)益必將成為一種無形的財產(chǎn)。(三)技術(shù)化、標(biāo)準(zhǔn)化電子合同是通過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的,其有別于傳統(tǒng)的合同訂立方式。電子合同的整個交易過程都需要一系列的國際國內(nèi)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)予以規(guī)范,如電子簽名、電子認(rèn)證等。這些具體的標(biāo)準(zhǔn)是電子合同存在的基礎(chǔ)。如果沒有相關(guān)的技術(shù)與標(biāo)準(zhǔn),電子合同是無法實現(xiàn)和存在的。電子合同是采用電子數(shù)據(jù)交換的方法來簽訂合同的,因此,電子合同的內(nèi)容可以完全儲存在計算機(jī)內(nèi)存、磁盤或者其他接收者選擇的非紙質(zhì)中介物(如磁帶、磁盤、激光盤等)上,無須采用書面形式。(四)合同訂立電子化合同的訂立需要要約和承諾兩個過程,電子合同同樣需要具備這些要件。電子合同中的要約和承諾均可以用電子的形式完成,只要輸入的相關(guān)信息符合預(yù)先設(shè)定的程序,計算機(jī)就可以自動作出相應(yīng)的意思表示。(五)合同中的意思表示電子化意思表示電子化是指在合同訂立的過程中通過相關(guān)的電子方式表達(dá)自己的意愿的一種行為,這種行為的表現(xiàn)方式是通過電子化形式即“數(shù)據(jù)電文”實現(xiàn)的。二、電子合同的分類對電子合同進(jìn)行科學(xué)的分類,一方面有利于法學(xué)研究,使研究更加深入;另一方面可以使電子合同法律制度的建設(shè)更具有針對性和全面性。根據(jù)電子合同主體的不同,電子商務(wù)合同可分為商業(yè)機(jī)構(gòu)之間的電子合同、用戶之間的電子合同、商業(yè)機(jī)構(gòu)與用戶之間的電子合同。電子合同作為合同的一種,也可以按照傳統(tǒng)合同的分類方式進(jìn)行劃分,但基于其特殊性,還可以將其分為以下幾種類型:(1)根據(jù)電子合同訂立的具體方式,可分為利用電子數(shù)據(jù)交換訂立的合同和利用電子郵件訂立的合同。(2)根據(jù)電子合同標(biāo)的物的屬性,可分為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同、軟件授權(quán)合同、需要物流配送的合同等。(3)根據(jù)電子合同當(dāng)事人的性質(zhì),可分為電子代理人訂立的合同和合同當(dāng)事人親自訂立的合同。(4)根據(jù)電子合同當(dāng)事人之間的關(guān)系,可分為:B2C合同,即企業(yè)與個人在電子商務(wù)活動中所形成的合同;B2B合同,即企業(yè)之間從事電子商務(wù)活動所形成的合同;B2G合同,即企業(yè)與政府進(jìn)行電子商務(wù)活動所形成的合同。三、電子合同的訂立與成立由于電子交易均采取電子方式進(jìn)行,要約的內(nèi)容均表現(xiàn)為數(shù)字信息在網(wǎng)絡(luò)上傳播,因此往往要約人在自己的計算機(jī)上按下確認(rèn)鍵的同時對方計算機(jī)幾乎同步收到要約的內(nèi)容。這種技術(shù)改變了傳統(tǒng)交易中的時間和地點觀念。為了明確電子交易中要約的到達(dá)標(biāo)準(zhǔn),《民法典》第137條第2款規(guī)定：“以非對話方式作出的意思表示，到達(dá)相對人時生效。以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示，相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)時生效；未指定特定系統(tǒng)的，相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入其系統(tǒng)時生效。當(dāng)事人對采用數(shù)據(jù)電文形式的意思表示的生效時間另有約定的，按照其約定。”《民法典》第482條規(guī)定了以信件或者電報等作出的要約的承諾期限計算方法：要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真、電子郵件等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。電子合同的成立時間是指電子合同開始對當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力的時間。在一般情況下,電子合同的成立時間就是電子合同的生效時間,一般認(rèn)為收件人收到數(shù)據(jù)電文的時間即為到達(dá)生效的時間。收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng),該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間,視為收到時間;收件人沒有指定某一特定信息系統(tǒng)的,則數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間。認(rèn)定發(fā)送和接收電子合同的時間對于判斷交易成立和生效具有重要的意義。根據(jù)民事法律關(guān)系基本原理以及電子合同的實際情況,認(rèn)定發(fā)送和接收電子信息時間的默認(rèn)規(guī)則為:在雙方?jīng)]有相反約定的情況下,某個電子信息進(jìn)入某個輸送人無法控制的信息系統(tǒng)就視為該信息已經(jīng)被發(fā)送;如果信息先后進(jìn)入多個信息系統(tǒng),那么該信息被發(fā)送的時間就是先進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的服務(wù)器的時間。在判斷信息接收時間方面,如果電子信息的接收人指定了一個信息接收系統(tǒng),則電子信息進(jìn)入該系統(tǒng)的時間即為信息接收的時間。承諾生效時合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時合同成立。當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，對方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時合同成立。承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其住所地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。四、電子簽名與電子認(rèn)證由于在電子商務(wù)合同上簽字或者蓋章是很困難的,因此,在實踐中用何種技術(shù)來解決簽名和蓋章問題是電子合同成立與生效的關(guān)鍵。為盡快形成以可靠電子簽名為核心技術(shù)的可信電子合同標(biāo)準(zhǔn),并推動電子商務(wù)更快地發(fā)展,工信部在2012年啟動了國家可信電子簽名及數(shù)據(jù)電文應(yīng)用試點工程,以建立健全電子合同系統(tǒng)。電子合同系統(tǒng)是指具備締約人身份認(rèn)證、合同電子簽名、合同存儲與調(diào)用等功能以實現(xiàn)在線訂立電子合同及處理的信息系統(tǒng),即電子合同訂立系統(tǒng)。其特點為:(一)具備締約人身份認(rèn)證功能電子合同訂立系統(tǒng)只支持持有數(shù)字證書的企業(yè)或用戶在線訂立電子合同。而數(shù)字證書是由第三方電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)的,可以證明自己的身份及識別對方的身份。(二)具備電子簽名功能電子合同訂立系統(tǒng)通過電子簽名技術(shù)來實現(xiàn)電子合同的簽訂。(三)具備合同存儲和管理功能交易雙方簽訂的電子合同可以存儲在平臺里,方便以后查閱、核對以及打印等。(四)具備便捷、低廉、有效的優(yōu)勢美國是世界上最先授權(quán)使用數(shù)字簽名的國家,其規(guī)定用密碼組成的數(shù)字簽名與傳統(tǒng)的簽字具有同等的效力。從技術(shù)的角度而言,電子簽名主要是指通過一種特定的技術(shù)方案來賦予當(dāng)事人一個特定的電子密碼,確保該密碼能夠證明當(dāng)事人的身份,而同時確保發(fā)件人發(fā)出的資料內(nèi)容不被篡改。電子簽名的主要目的是利用技術(shù)手段對數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人身份作出確認(rèn)并保證傳送的文件內(nèi)容沒有被篡改,以及解決事后發(fā)件人否認(rèn)已經(jīng)發(fā)送或者收到資料等問題。因此,驗證解密得到的結(jié)果與經(jīng)過計算后的結(jié)果必然不同,從而保證了電子信息的真實性與完整性。電子認(rèn)證與電子簽名一樣,也是電子商務(wù)中的安全保障機(jī)制,是由特定的機(jī)構(gòu)提供的,對電子簽名及其簽署者的真實性進(jìn)行驗證的服務(wù)。電子認(rèn)證是指由特定的第三方機(jī)構(gòu)通過一定的方法對簽名者及其所做的電子簽名的真實性進(jìn)行驗證的一種活動。電子認(rèn)證主要應(yīng)用于電子交易的信用安全方面,保障開放性網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中交易人的真實性與可靠性。電子認(rèn)證是確定某個人的身份信息或者特定的信息在傳輸過程中未被修改或者替換。電子認(rèn)證既可以在當(dāng)事人相互之間進(jìn)行,也可以由第三方作出鑒別。電子商務(wù)活動常常是跨國境的,各個參與方需要由不同國家的認(rèn)證機(jī)構(gòu)對各自的身份進(jìn)行認(rèn)證,并向電子商務(wù)活動的相對方發(fā)放認(rèn)證證書,這在實踐中就需各國相互承認(rèn)對方國家認(rèn)證機(jī)構(gòu)發(fā)放的電子認(rèn)證證書的效力。在認(rèn)證機(jī)構(gòu)的設(shè)立上,必須強(qiáng)調(diào)認(rèn)證機(jī)構(gòu)是一個獨立的法律實體,能夠以自己的名義從事數(shù)字服務(wù),并且能夠以自己的財產(chǎn)提供擔(dān)保,能夠在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自己承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。其必須保持中立,并具有可靠性、真實性和公正性。電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)一般不得直接和客戶進(jìn)行商業(yè)交易,也不能在當(dāng)事人之間的交易活動中代表任何一方的利益,而只能通過發(fā)布公正的交易信息促成當(dāng)事人之間的交易。它必須能被當(dāng)事人接受,也就是說,它應(yīng)當(dāng)在社會上具有相當(dāng)?shù)挠绊懥涂尚哦?并足以使人們在網(wǎng)絡(luò)交易中愿意接受其認(rèn)證服務(wù)。當(dāng)事人對電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)的接受可能是明示的,也可能是在網(wǎng)絡(luò)交易中默示承認(rèn)或者是基于成文法律的要求。另外,電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)不能以營利為目的,認(rèn)證機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)是一種類似于承擔(dān)社會服務(wù)功能的公用事業(yè),其營業(yè)的宗旨應(yīng)該是提供公正、安全的交易環(huán)境,保護(hù)第三人的合法權(quán)益,促進(jìn)電子合同交易,加快電子商務(wù)的發(fā)展?！睹穹ǖ洹焚x予了電子簽名的合法性。當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，對方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時合同成立。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時合同成立。電子證據(jù)具有合法性。在電子商務(wù)活動中,電子合同、訂貨單、提單、確認(rèn)書、轉(zhuǎn)運單、保險單、付款通知、有關(guān)票據(jù)等電子文件(即電子單證)是在計算機(jī)的磁性介質(zhì)中傳遞、存儲的電子數(shù)據(jù),無法被人識讀,只能通過屏幕顯示或打印輸出文件才能識讀。但這只是一種抄錄,而不是傳統(tǒng)意義上的證據(jù)原件。我國民事訴訟法第66條單列“電子數(shù)據(jù)”的證據(jù)類型，經(jīng)過國家電子商務(wù)認(rèn)證中心(CA)、電子數(shù)據(jù)交換(EDI)服務(wù)中心的認(rèn)證和防火墻的技術(shù)處理,辨別真?zhèn)魏?電子單證計算機(jī)記錄可以作為合法的證據(jù)來認(rèn)定事實、定性處理。任務(wù)5合同保全和違約責(zé)任在經(jīng)營活動中,經(jīng)常會遇到供貨方交付的商品不符合要求或拖欠貨款的事宜,其中有些是無意的,但也有些是惡意的。為了挽回?fù)p失、要回貨款,陳碗嘗試過很多方法,包括采取合同履行中的保全措施,追究對方違約責(zé)任,申請支付令等。一、采取保全措施合同的保全措施是指為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當(dāng)減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害,債權(quán)人為保全其債權(quán)的實現(xiàn)而采取的法律措施。保全措施包括代位權(quán)和撤銷權(quán)。(一)代位權(quán)因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。行使代位權(quán)的條件包括:(1)債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán);(2)債務(wù)人怠于行使其債權(quán);(3)因債務(wù)人怠于行使權(quán)利已害及債權(quán)人的債權(quán);(4)債務(wù)人與債權(quán)人的合同關(guān)系已到期,債務(wù)人已陷于延期履行。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限,但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán),是指基于撫養(yǎng)關(guān)系、扶養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求等權(quán)利。代位權(quán)的適用對象是債務(wù)人的消極行為,即債務(wù)人危及債權(quán)人利益的怠于行使其權(quán)利的行為,主要是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù),又不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán),致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。如次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)提出抗辯,不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使到期債權(quán)情況的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。在代位權(quán)訴訟中,次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯,可以向債權(quán)人主張。債權(quán)人必須通過法律訴訟的方式來行使代位權(quán),其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。(二)撤銷權(quán)債務(wù)人無償處分對外債權(quán)（以放棄其債權(quán)、放棄債權(quán)擔(dān)保、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等方式無償處分財產(chǎn)權(quán)益，或者惡意延長其到期債權(quán)的履行期限），或者以不合理價格進(jìn)行資產(chǎn)交易（債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)或者為他人的債務(wù)提供擔(dān)保，債務(wù)人的相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道該情形的），影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。案例分析（案情見教材）:偶在創(chuàng)公司怎么做才能夠收回自己的債權(quán)?甲公司的行為其實是在逃避債務(wù)。偶在創(chuàng)公司可以依據(jù)法律向人民法院提起代位權(quán)訴訟和撤銷權(quán)訴訟,撤銷甲公司向其關(guān)聯(lián)公司出售機(jī)器的行為,收回該機(jī)器重新變賣,以變賣所得清償自己的債權(quán)。代甲公司的位,以自己的名義向關(guān)聯(lián)公司索取關(guān)聯(lián)公司應(yīng)歸還甲公司的10萬元債權(quán),以清償自己的債權(quán)。偶在創(chuàng)公司在代位訴訟中,債權(quán)人勝訴的,訴訟費由次債務(wù)人負(fù)擔(dān),從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。作為債權(quán)人,偶在創(chuàng)公司行使撤銷權(quán)的必要費用,由債務(wù)人——甲公司負(fù)擔(dān),如果第三人——關(guān)聯(lián)公司有過錯的,應(yīng)適當(dāng)分擔(dān)。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,該撤銷權(quán)消滅。撤銷權(quán)的時效不適用時效中止、中斷的相關(guān)規(guī)定。債務(wù)人影響債權(quán)人的債權(quán)實現(xiàn)的行為被撤銷的，自始沒有法律約束力。案例分析（案情見教材）:(1)甲公司的行為是否構(gòu)成違約?為什么?(2)乙公司是否可以針對甲公司的行為行使撤銷權(quán)?為什么?(3)乙公司是否可以行使代位權(quán)?請說明理由。上例中,甲公司的行為已構(gòu)成違約。甲公司與乙公司之間的借貸合同關(guān)系是自愿訂立的,無違法內(nèi)容,又有書面借據(jù),合法有效。甲公司系債務(wù)人,負(fù)有按期清償本息的義務(wù);乙公司為債權(quán)人,享有按期收回本金、收取利息的權(quán)利。甲公司不能如約履行清償義務(wù),構(gòu)成違約。甲公司放棄對A單位享有的債權(quán),表面上是處分自己的權(quán)益,實際上卻損害了乙公司的債權(quán),依照《民法典》規(guī)定,乙公司可以行使撤銷權(quán),撤銷甲公司放棄債權(quán)的行為。乙公司撤銷權(quán)的行使范圍以其對甲公司債權(quán)15萬元本金及利息為限，其行使撤銷權(quán)的必要費用，由甲公司負(fù)擔(dān)。同時,乙公司可以直接向A單位行使代位權(quán)。二、追究違約責(zé)任違約責(zé)任是指違約的當(dāng)事人一方對另一方承擔(dān)的責(zé)任。違約責(zé)任制度是保障債權(quán)實現(xiàn)和債務(wù)履行的重要措施,與合同債務(wù)有密切聯(lián)系。債務(wù)是責(zé)任發(fā)生的前提,責(zé)任是債務(wù)不履行的結(jié)果。合同關(guān)系的相對性決定了違約責(zé)任的相對性,即違約責(zé)任是合同當(dāng)事人之間的民事責(zé)任,合同當(dāng)事人以外的第三人對當(dāng)事人之間的合同不承擔(dān)違約責(zé)任。(一)違約責(zé)任以違約行為的發(fā)生作為