試論法律運(yùn)行模式

試論法律運(yùn)行模式摘要：法律運(yùn)行是法律存在的基礎(chǔ)。成文法、觀念法和現(xiàn)實(shí)法的動(dòng)態(tài)變化構(gòu)成法律運(yùn)行的整體過程，其中觀念法發(fā)揮著重要作用。觀念法是立法的思想來源，是現(xiàn)實(shí)法存在的基礎(chǔ)。本著三者的邏輯關(guān)系，本文構(gòu)筑了新型的法律運(yùn)行模式，并按照新的模式分析法律運(yùn)行的理想狀態(tài)和法律無法理想運(yùn)行的緣故。在此分析基礎(chǔ)上，提出操縱和改善法律運(yùn)行的簡單思路。人類失去聯(lián)想，世界將會(huì)如何樣?法律失去運(yùn)動(dòng)，社會(huì)將會(huì)如何樣?“法律貴在運(yùn)行，否則不如無法，這是法制的一條公理。法律無法運(yùn)行那么即使它自身具有信用性，是善良的法律，在實(shí)踐中也只能獲得無信的名聲?！狈傻哪康牟皇谴嬖冢前l(fā)揮作用，法律發(fā)揮作用的過程也確實(shí)是法律的運(yùn)行過程，或者說是法律運(yùn)動(dòng)的過程。法律的運(yùn)動(dòng)過程一樣是：社會(huì)生活的進(jìn)展促使國家的治理者來制訂相關(guān)的法律;國家機(jī)關(guān)通過立法程序直截了當(dāng)制定或認(rèn)可適應(yīng)規(guī)范而形成法律;經(jīng)國家的權(quán)威頒布后，社會(huì)公民就按照法律的規(guī)定做事;國家治理者運(yùn)用制裁方式來愛護(hù)法律的權(quán)威以保證社會(huì)的正常秩序。如此，法律就按照立法者的意圖運(yùn)行。在我們的表述中，能夠看到法律運(yùn)行實(shí)際有兩個(gè)過程，第一個(gè)過程是國家按照“社會(huì)需求”“生產(chǎn)”法律，第二個(gè)過程是法律愛護(hù)社會(huì)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)，在人參與社會(huì)實(shí)際的活動(dòng)中構(gòu)成實(shí)際的法律秩序。在我們描述的法律運(yùn)行過程中，假如國家頒布的所有法律均合乎善(good)的原則，同時(shí)每個(gè)社會(huì)成員都能夠遵守的話，如此的社會(huì)確實(shí)是一個(gè)完全的法治社會(huì)。滿足了亞里士多德的法治含義——已成立的法律獲得普遍的遵從，而公民所遵從的法律又是制訂良好的法律。盡治理想的法律運(yùn)行狀態(tài)是不可能完全實(shí)現(xiàn)的，但通過研究法律運(yùn)行的規(guī)律，尋求適當(dāng)?shù)姆绞絹砀纳?、操縱法律運(yùn)行，使其朝著正確的方向進(jìn)展卻是有可能的。此種研究中我們依照法律運(yùn)行中差不多要素的邏輯關(guān)系構(gòu)筑法律運(yùn)行的框架結(jié)構(gòu)，運(yùn)用此種差不多框架來發(fā)覺問題，并解決問題。一、差不多概念界定。在討論法律運(yùn)行時(shí)，第一界定的第一個(gè)問題確實(shí)是法律運(yùn)行。關(guān)于法律運(yùn)行要緊有兩種觀點(diǎn)：一是把它明白得為法律實(shí)施;二是把法律運(yùn)行明白得為包含法律實(shí)施和立法。我們認(rèn)為就語言的角度考慮第一種用法確實(shí)是不科學(xué)的。運(yùn)行一樣指事物的一種不斷往復(fù)的運(yùn)動(dòng)過程，在這種運(yùn)動(dòng)中，事物不斷進(jìn)展。而法律實(shí)施僅僅指的是法律從頒布到實(shí)施的過程，包含執(zhí)法和法律的適用以及公民對(duì)法律的遵守。法律實(shí)施不能反映法律運(yùn)行的全部。法律運(yùn)行不但包括法律的實(shí)施，而且包括法律的制定過程。因?yàn)橹挥蟹蓮闹贫ǖ綄?shí)施，從實(shí)施到制定，兩個(gè)方面都包含，如此才是一個(gè)完整的循環(huán)。只有法律往復(fù)的循環(huán)運(yùn)動(dòng)才能夠說是法律的運(yùn)行。第二個(gè)問題是法律運(yùn)行討論中用到的特定用語。這些詞語涉及到，我對(duì)法律運(yùn)行狀態(tài)的差不多認(rèn)識(shí)，因此那個(gè)地點(diǎn)先做一個(gè)交代。第一我們需要回答兩個(gè)問題：第一個(gè)，法律能不能直截了當(dāng)決定人的行為。第二個(gè)，法律的制定是不是由立法者主觀決定的，有沒有其他的動(dòng)力在主導(dǎo)立法者的意識(shí)。對(duì)第一個(gè)問題我們能夠明確回答不能。緣故在于，任何社會(huì)，法律實(shí)際都不是直截了當(dāng)作用于社會(huì)，它必須借助于人。法律要得到人的遵守，必須有人的主觀意識(shí)的間接作用，法律的作用才可能發(fā)揮。那么促使人去做合乎法律規(guī)定的行為是什么呢?是人的意識(shí)。這種意識(shí)我把它叫做觀念法。這種觀念法不同于法律觀念，它除去無法律行為人以外任何人都有的一種指導(dǎo)人為法律行為(合法)的觀念。這種觀念必須是表現(xiàn)為主體認(rèn)為是法律規(guī)則的東西。對(duì)第二個(gè)問題我們也專門清晰，立法者僅僅是表述法律，法律絕不是由立法人員主觀決定的。主導(dǎo)他們立法意圖的是社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的需要，直截了當(dāng)?shù)卣f是社會(huì)的人對(duì)法律的設(shè)立和變革的要求。我把這種社會(huì)上人對(duì)法律設(shè)立和變革要求也作為觀念法的組成部分。這種觀念法要緊是由于人們依照自己的第一種觀念法指導(dǎo)實(shí)際的行為在社會(huì)中為法律行為而形成的。人們在實(shí)際的社會(huì)生活中為行為時(shí)，自然就會(huì)從各自的不同的認(rèn)識(shí)感受到法律的不足之處、法律的優(yōu)越之處，形成對(duì)法律的評(píng)判。評(píng)判連續(xù)升華就自然形成了對(duì)法律設(shè)立和變革的要求，這確實(shí)是第二種觀念法的形成。為了便于詳細(xì)的區(qū)分，能夠把第二種觀念法劃分為兩種，第一種是對(duì)法律在實(shí)際生活中運(yùn)用情形的評(píng)判，諸如法律何處不合理，何處優(yōu)越。第二種確實(shí)是立法要求。如此完整的觀念法就清晰了。它要緊包含三個(gè)層次：一是對(duì)法律的明白得，一是對(duì)法律的評(píng)判，一是立法要求。相關(guān)于觀念法還有兩個(gè)概念，成文法和實(shí)際法。所謂的成文法是指一切國家認(rèn)為是法律的法律，包含制定法和國家認(rèn)可為法律的適應(yīng)以及其他國家認(rèn)可的學(xué)理等等。而實(shí)際法是指成文法在社會(huì)生活中形成的法律秩序。我們能夠參照美國現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)關(guān)于“書本上的法律”(lawinbook)和“行動(dòng)中的法律”(lawinaction)來明白得成文法和實(shí)際法的概念。而對(duì)觀念法，我們能夠把它稱為lawinmind.二、法律運(yùn)行的新模式法律運(yùn)行的整體過程確實(shí)是成文法、觀念法和實(shí)際法的法律形狀轉(zhuǎn)變過程。圖解如下：公布認(rèn)識(shí)明白得成文法社會(huì)人觀念法1(對(duì)法律的明白得)(1)(5)(2)實(shí)際法觀念法2(對(duì)法律的評(píng)判)(3)觀念法3(立法的要求)立法者(4)上圖所表示的確實(shí)是我對(duì)法律運(yùn)行過程的勾畫的差不多圖。圖要緊反映了法律從成文法的頒布到社會(huì)人依照法律而具體參與實(shí)際的社會(huì)生活，把文字變?yōu)榛钌姆蓪?shí)際的過程。圖中的(1)表示社會(huì)人實(shí)際參與社會(huì)生活，這種參與是依照自己對(duì)法律的明白得而去參與的，即依照觀念法1.(2)表示在實(shí)際參與法律的過程中，主體的人對(duì)法律在實(shí)際社會(huì)所起的作用的一種評(píng)判，這種評(píng)判組成觀念法2，即對(duì)法律實(shí)際成效的正面和負(fù)面的評(píng)判。(3)表示在實(shí)際參與法律實(shí)踐的過程中，主體把對(duì)法律的負(fù)面的評(píng)判，依照自己的實(shí)際體會(huì)作出的理論上升，即產(chǎn)生立法的要求——觀念法3;(4)表示實(shí)際的社會(huì)法律參與者，把觀念法2和3反映到立法者那兒，(包含立法者主動(dòng)的了解);(5)表示立法者把觀念法2和3通過法律技術(shù)處理后，通過重新制定和修改法律，使法律更合乎實(shí)際的需要。明白得那個(gè)過程的關(guān)鍵是對(duì)三種觀念法的明白得。觀念法1——人們對(duì)法律的明白得――是一個(gè)專門復(fù)雜的形成過程。第一，明白得是和人的認(rèn)識(shí)和明白得能力緊密聯(lián)系的，沒有認(rèn)識(shí)，自然就沒有明白得，認(rèn)識(shí)的水平同時(shí)決定著明白得的水平。在此我把人的認(rèn)識(shí)水平分為三個(gè)層次：一是對(duì)文字全然沒有認(rèn)識(shí)能力，自然無法明白得成文的法律;二是對(duì)文字有認(rèn)識(shí)能力，然而明白得能力只能是一般的明白得，無法從法律精神的角度來明白得法律;三是對(duì)文字和法律都有專門好的了解，因此能夠全面的明白得法律。對(duì)第一個(gè)層次，我們說他對(duì)成文法沒有認(rèn)識(shí)和明白得能力;第二種，是對(duì)成文法有相對(duì)的認(rèn)識(shí)和明白得能力，第三個(gè)層次對(duì)法律有完全的認(rèn)識(shí)和明白得能力。對(duì)第一個(gè)層次的人參與法律實(shí)踐，要緊不是依據(jù)成文法律，而是道德倫理規(guī)則以及通過別人思想加工的法律;對(duì)第二層次的人，他們參與實(shí)際要緊是依據(jù)自己對(duì)法律的明白得;對(duì)第三層次的人，則是完全依據(jù)自己對(duì)法律的明白得來參與社會(huì)生活的。對(duì)觀念法2，我們也需詳細(xì)分析。對(duì)第一層次的人而言，他們的評(píng)判是直觀的依據(jù)自己的道德標(biāo)準(zhǔn)和使用標(biāo)準(zhǔn)評(píng)判，專門難比較理智化的分析。譬如，一個(gè)完全沒有同意文化教育的人，自己期望把家里的菜帶到都市去賣，當(dāng)?shù)蕉际械臅r(shí)候，有人問他收各種費(fèi)，他可能就會(huì)埋怨“國家如何如此對(duì)待農(nóng)民呢，要是什么費(fèi)也不收多好啊”。這確實(shí)是一種對(duì)法律的負(fù)面評(píng)判。對(duì)第二層次的人而言他們對(duì)法律會(huì)有比較理智的評(píng)判，然而這種評(píng)判也受到了倫理道德的限制，專門多是從有用和社會(huì)的角度考慮，同樣是上邊提到的賣菜的事，他可能就能夠明白得收受各種稅費(fèi)的合理性，然而當(dāng)執(zhí)法人員在執(zhí)法的過程中有不合乎法律規(guī)定的情形，他可能就會(huì)說“法律對(duì)我們老百姓有用，對(duì)執(zhí)法者卻是要求不夠，法律要是能夠嚴(yán)格規(guī)定執(zhí)法的程序就好了”。對(duì)第三層次的人，他們可能對(duì)法律的評(píng)判確實(shí)是更深層次的了。同樣說上邊我們談到的事，假如是一個(gè)法律專門人才，他可能就說“法律應(yīng)該追求實(shí)效，應(yīng)該注意對(duì)執(zhí)法的監(jiān)督和操縱，只是再好的法律也是需要人執(zhí)行的，這種情形只可能改善不可能完全杜絕的”。對(duì)觀念法3，他們同樣是不同的，這種不同類似對(duì)法律的評(píng)判的不同。即，第一到第三層次的立法要求，和他的法律評(píng)判是相聯(lián)系的，表達(dá)了不同的對(duì)法律的明白得層次。認(rèn)識(shí)了三個(gè)層次的觀念法，也就差不多了解了法律從書面到人再到社會(huì)的運(yùn)行過程了。社會(huì)中的法律假如按照上述描述的方式在運(yùn)行，那確實(shí)是我所設(shè)想的法律的完美運(yùn)行狀態(tài)。這種完美的運(yùn)行方式，甚至能夠說明法律的產(chǎn)生以及他的消亡。法律的產(chǎn)生按照馬克思經(jīng)典作家的描述，是經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的要求，是生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和上層建筑矛盾運(yùn)動(dòng)的結(jié)果。這是比較深層次的分析，或者說是較間接地來明白得法律的產(chǎn)生。假如把這種分析直截了當(dāng)化，我們能夠說，法律的產(chǎn)生是社會(huì)人對(duì)社會(huì)的要求。而法律的滅亡也是社會(huì)人對(duì)社會(huì)的要求。盡管實(shí)際當(dāng)中的法律有時(shí)是不合乎大部分社會(huì)人的要求的，專門是在奴隸和封建社會(huì)。其要緊緣故是法律是“惡法”，即從觀念法2和3上升到立法者意志的時(shí)候，決定如何改變是立法者的權(quán)力，立法者不是依照大多數(shù)人的利益，而是依照少數(shù)享有實(shí)際權(quán)力的人的意志。只是這種惡法在當(dāng)今差不多變的越來越少，多數(shù)的國家政府都在考慮法律如何表達(dá)正義，如何符合大多數(shù)人的利益。關(guān)于法律運(yùn)行過程，最后要討論的一個(gè)問題是，從觀念法2和3上升到立法者意志，直到法律的產(chǎn)生的時(shí)刻大致有多長。我們認(rèn)為這種上升的過程決定于觀念法表現(xiàn)出的立法要求的強(qiáng)度。假如立法要求專門強(qiáng)，表示社會(huì)人對(duì)法律的實(shí)際運(yùn)行成效專門不中意，立法的緊迫性就較強(qiáng)，立法速度就會(huì)慢;相反，立法的速度就會(huì)慢。因此，從法律的特性分析，任何法律都存在一個(gè)立法要求強(qiáng)度的不斷加大過程，最后導(dǎo)致法律的修改——沒有永恒不變的法律。同樣，不管這種立法要求有多強(qiáng)，法律的穩(wěn)固性又要求，法律的制定必須堅(jiān)持自己適當(dāng)?shù)男Яr(shí)刻。三、法律運(yùn)行的合理操縱。理論是為實(shí)際服務(wù)的，沒有有用性的理論是沒有價(jià)值的理論，我們設(shè)計(jì)法律的運(yùn)行圖，要緊的目的確實(shí)是為了通過認(rèn)識(shí)法律的運(yùn)行過程和運(yùn)行不能完美化的緣故來操縱法律。下面我們就從三個(gè)環(huán)節(jié)來分析：第一個(gè)環(huán)節(jié)是從成文的法到觀念法1.在那個(gè)環(huán)節(jié)的正確轉(zhuǎn)化是法律正確運(yùn)行的差不多前提。如何正確轉(zhuǎn)化涉及到兩個(gè)問題：一是人的認(rèn)識(shí)和明白得能力，二是社會(huì)人對(duì)法律的信仰問題。對(duì)認(rèn)識(shí)和明白得問題，我們在文第二部分差不多說明了，那個(gè)地點(diǎn)我們要緊要說的是法律信仰問題。簡單的說確實(shí)是法律假如給人的信任度高的話，人們才情愿去了解法律。人們能“明白得”法律的“苦口婆心”，才能正確的去認(rèn)識(shí)法律，也才會(huì)依照法律來行為。而這種法律的信仰又是建立在法律按照社會(huì)人的要求，能夠適時(shí)的立、改、廢的基礎(chǔ)上。因此，操縱好成文法到觀念法的過程，需要我們大力進(jìn)行一樣文化教育和法律教育，提高人們對(duì)法律的認(rèn)識(shí)和明白得能力。同時(shí)，在立法、司法中要本著“為人民服務(wù)的觀點(diǎn)”增強(qiáng)法律的合理性，嚴(yán)格執(zhí)法，使人民信任社會(huì)會(huì)按照成文的法律運(yùn)轉(zhuǎn)，而不是讓人民認(rèn)為：立法的好壞和實(shí)際是沒有關(guān)系的，再好的法律也沒有用，因?yàn)閳?zhí)法不是按照法律而為的。這也正是我們進(jìn)行司法改革、提高執(zhí)法水平的緣故所在。第二個(gè)環(huán)節(jié)是從觀念法1到實(shí)際法的過程。好的法律有好的遵守，才能合乎法治社會(huì)的要求。操縱好從觀念法1到實(shí)際法是法律運(yùn)行操縱的關(guān)鍵。假設(shè)我們社會(huì)的人對(duì)法律都有專門好的明白得和高的法律信仰的話，我們操縱那個(gè)環(huán)節(jié)的關(guān)鍵就只有兩個(gè)：一是行為的偶然性問題，二是執(zhí)法和司法問題。對(duì)第一個(gè)問題我們是討論是比較多的，專門在刑法中關(guān)于犯罪的偶然性問題，我們那個(gè)地點(diǎn)只是照搬偶然性理論——人在好多的時(shí)候明白自己該如何做，但是實(shí)際的結(jié)果卻和自己的本意相反。譬如過失殺人問題，行為是違抗人的本意的。即使在有意犯罪中，行為人在犯罪時(shí)和犯罪后其認(rèn)識(shí)的不同也表達(dá)了偶然性，如一時(shí)沖動(dòng)去殺人，假如我們?nèi)ヌ角笃鋬?nèi)心，也會(huì)發(fā)覺犯罪人即使在犯罪的當(dāng)時(shí)也是一種矛盾的心理，而情感戰(zhàn)勝了理智，導(dǎo)致自己本來不情愿的結(jié)果。如此的例子是比較多的，那個(gè)地點(diǎn)就不一一詳述。因此偶然性問題屬于不可操縱的因素，我們認(rèn)識(shí)到了，卻無法操縱，我們要緊要操縱的是第二個(gè)因素——執(zhí)法和司法。法律的不合法執(zhí)行和司法的不公平會(huì)導(dǎo)致人的行為變形。譬如，有人開車過收費(fèi)站，本來此人按照自己對(duì)法律的明白得，他會(huì)按照規(guī)定交納100元的費(fèi)，向執(zhí)法人員要發(fā)票。但是假如他人不要發(fā)票只要交50的話，此人對(duì)法律的明白得就會(huì)改變，他也會(huì)象別人一樣不要發(fā)票而交50元。如此就會(huì)改變他對(duì)法律的信仰，在為其他行為的時(shí)候一樣不按照法律本身的規(guī)定，在實(shí)際參與法律時(shí)，把法律變形。由此而產(chǎn)生的對(duì)法律的評(píng)判和立法的要求都變形，甚至在認(rèn)識(shí)法律的時(shí)候即使自己有認(rèn)識(shí)法律明白得法律的相對(duì)能力，也不去主動(dòng)認(rèn)識(shí)明白得，而是用倫理和自己的“社會(huì)體會(huì)”參與實(shí)際的法律實(shí)踐。第三個(gè)環(huán)節(jié)是從觀念法2和3通過立法者的技術(shù)處理，變?yōu)槌晌姆?，完成法律運(yùn)行的整個(gè)過程。明顯那個(gè)過程和第二個(gè)環(huán)節(jié)是緊密聯(lián)系的。假如觀念法2和3是行為人按照法律規(guī)定實(shí)際參與社會(huì)生活，執(zhí)法者也嚴(yán)格執(zhí)法的情形下而得到的，立法者要做的僅僅是把這種不同的意見分類處理，加以技術(shù)化就能夠轉(zhuǎn)化為成文法的。然而由于實(shí)際的情形不是如此，如此就對(duì)立法者提出三個(gè)方面的要求：一實(shí)際參與社會(huì)了解民意的能力，二是鑒別意見的能力，三是按照合理的立法程序立法。當(dāng)不同的立法要求到了立法者的時(shí)候，立法者不是簡單的去分類處理，而是到實(shí)際中去調(diào)查各種意見的形成緣故，和實(shí)際反映的是法律本身的問題依舊執(zhí)法和司法的問題。進(jìn)而鑒別各種意見，通過合法的程序來制定成文法。針對(duì)上述問題我們認(rèn)為：要合理操縱法律運(yùn)行歸根結(jié)底是要操縱執(zhí)法者和守法者的觀念。人類社會(huì)的一切制度不管設(shè)計(jì)如何合理，其最終的執(zhí)行成效都取決于為有沒有高素養(yǎng)人的執(zhí)行。因此，改善法律運(yùn)行的首要任務(wù)確實(shí)是大力加強(qiáng)文化教育和普法力度。我國是成文法國家，文字法律在法律淵源中是主流。成文法有明確的優(yōu)點(diǎn)，卻因?yàn)槲淖忠约拔淖直硎霰旧矶兊秒y于為社會(huì)大多數(shù)人明白得。在公民文化素養(yǎng)的提高方面，國家差不多采取了各種適合我國國情的措施;普法方面也力度專門大。然而由于在普法的方式要緊采取發(fā)放法律讀本、廣播宣讀法律條文的方式，其成效并不理想。事實(shí)上，對(duì)公民的法律教育如同對(duì)學(xué)生的法律教育一樣，一味灌輸是沒有作用的。法律教育中必須采取適應(yīng)需求的、能夠調(diào)動(dòng)被教育者愛好的方式，譬如針對(duì)地點(diǎn)或者全國阻礙大的公民比較關(guān)懷實(shí)際案件宣講法律，通過電視等媒體宣傳法律。其次，正確引導(dǎo)公民對(duì)法律的評(píng)判，多渠道接收立法建議。任何評(píng)判主體都基于自身的價(jià)值觀而評(píng)判，引導(dǎo)公民對(duì)法律的評(píng)判實(shí)際確實(shí)是改變公民的價(jià)值觀。當(dāng)前我國的公民道德建設(shè)實(shí)際確實(shí)是對(duì)公民價(jià)值觀的一種改變，相信此類舉措一定會(huì)起到改變公民法律價(jià)值觀變化的結(jié)果;立法意見的收集應(yīng)該是多渠道、常時(shí)期、系統(tǒng)化的。當(dāng)前，對(duì)法律批判的聲音要緊來自于法學(xué)家，來自一般公民的比較少