海峽兩岸上市公司治理法律制度比較研究

海峽兩岸上市公司治理法律制度比較研究20世紀著名社會法學家龐德曾指出,處在現(xiàn)代化進程中的國家必須在維持法律傳統(tǒng)與吸納新法之間保持平衡。公司這種組織作為舶來品,是指依照《公司法》設立的以營利為目的的一種企業(yè)法人。自上世紀初移植大陸地區(qū)之后,無論在舊中國還是新中國,都得到了迅速的發(fā)展。1904年,清政府頒布《公司律》,不僅首度引進西方現(xiàn)代公司制度,而且將公司形態(tài)分為四種,即合資公司、合資有限公司、股份公司及股份有限公司。1914年,國民政府《公司條例》將公司進一步優(yōu)化為無限公司、兩合公司、股份兩合公司及股份有限公司四種形態(tài),似已逐漸確立現(xiàn)代公司的類型,為以后《公司法》修正并確定公司種類奠定了基礎。在此期間,其它相關公司法律制度陸續(xù)施行,有效地促進了證券交易、公司債券發(fā)行等商事行為的產(chǎn)生與發(fā)展。抗日戰(zhàn)爭勝利后,上海證券交易所的公司化過程,為中國上市公司的進一步發(fā)展提供了良好基石。二次世界大戰(zhàn)后,隨著西方國家經(jīng)濟的高速騰飛,上市公司治理概念在上世紀70、80年代西方國家中興起,在90年代初上市公司治理概念傳入我國大陸地區(qū)。時值大陸地區(qū)經(jīng)濟進入高速騰飛之際,對上市公司治理的研究也就成為大陸地區(qū)法學界21世紀所面臨的重大課題之一。公司治理作為社會治理的一個重要組成部分,而良好的公司治理更作為社會治理目標實現(xiàn)的基礎和先導。近年來隨著經(jīng)濟全球化步伐的加快,公司治理更加成為各國關注的焦點。迄今為止,公司治理問題已經(jīng)漸次地上升為影響世界發(fā)展進程的復雜課題,所以尋找更加合理、更加科學的公司治理模式必將成為所有國家亟待解決的重大法律問題。大陸地區(qū)與臺灣地區(qū)必然無法置身其外。是故,在兩岸公司法律制度發(fā)展背景下,上市公司治理之相關制度即有討論之必要。學界普遍認為：法律是可以移植的,但是切不可忽視對其賴以為生的環(huán)境因素的比較考察。海峽兩岸具有同根同源的文化傳統(tǒng),且都屬大陸法系(嚴格地講,應該說大陸地區(qū)較為接近),因此在討論上市公司治理法律制度上,理論上具有可比較性,并可擇機對可借鑒之法律制度進行移植,為我所用。本文將系統(tǒng)比較研究海峽兩岸上市公司治理的理論基礎、結構模式、法律規(guī)則、實務問題以及治理概況之間存在的差異,借此在比較中找出更加符合大陸地區(qū)未來發(fā)展趨向的法律制度與具體規(guī)則,為大陸地區(qū)的經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展助力加碼。具體而言,建立更好的上市公司治理結構及其法律制度,能夠保證上市公司股東會、董事會、監(jiān)事會及管理層相互之間的權力制衡,也是大陸地區(qū)建立現(xiàn)代企業(yè)制度以適應經(jīng)濟全球化趨勢的關鍵。但從現(xiàn)狀來看,與發(fā)達國家、地區(qū)經(jīng)濟組織建設相比,大陸地區(qū)上市公司治理法律制度仍存在很多問題。所以我們亟須探索出一些符合本地區(qū)實際的公司治理結構模式及其法律制度,這是時代賦予我們的任務。本文就志在探討“在經(jīng)濟全球化背景之下,為什么要用法律制度對上市公司治理進行規(guī)制”這一基本問題,并進而解答“大陸地區(qū)如何借鑒臺灣地區(qū)的經(jīng)驗教訓,在上市公司自治之外構建一個良好的法律保障體系”,以及“進入經(jīng)濟發(fā)展轉型期后,大陸地區(qū)上市公司如何穩(wěn)步發(fā)展”的現(xiàn)實性問題。筆者將從以下五個部分展開對問題的討論：第一部分探討與上市公司治理法律制度相關的概念,因為現(xiàn)代之公司治理概念相較之于以往已有較大之改進,討論公司治理之內(nèi)涵,可借以了解世界各國以及國際經(jīng)濟組織公司的治理現(xiàn)況與趨勢,而其基本內(nèi)涵已經(jīng)能夠準確地指出公司治理的意義與目的所在,所以能夠回答上市公司治理法律制度的重要性問題；第二部分從歷史發(fā)展的線索,追溯海峽兩岸上市公司治理法律制度的演進,展現(xiàn)兩岸“分而治之”后上市公司治理法律制度發(fā)展的不同路徑；第三部分對海峽兩岸上市公司治理的現(xiàn)行法律制度從宏觀和微觀的兩個不同層面進行了詳細的比較,尋求其中之差異與趨同,顯示兩岸“異曲同工”,相關法律制度的建設也與時俱進,不同程度地為方便市場主體對于自身的改進,促進上市公司的價值最大化,做出了貢獻；第四部分和第五部分則是對前文的總結,給出了比較與分析后的結論。具體第四部分對海峽兩岸上市公司治理法律制度進行了深刻的反思,指出了存在的問題及其原因；兩岸“殊途同歸”,上市公司的治理也不例外,而臺灣地區(qū)上市公司治理法律制度的模式與理念、制度建設和相關從業(yè)人員的培養(yǎng),值得大陸地區(qū)借鑒；第五部分則對以上議題進行了融合,深感大陸地區(qū)正在“走向法治”,對上市公司的治理更是如此,本文從原則與規(guī)則兩個方面提出了一些完善大陸地區(qū)上市公司治理法律制度的可行性建議：堅持和諧發(fā)展以及分權制衡的現(xiàn)代公司治理核心思想,兼顧資本民主與經(jīng)濟民主;完善上市公司內(nèi)部運行系統(tǒng),發(fā)展上市公司外部