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文檔簡介

法理學(xué)的名詞解釋

1.社會(huì)調(diào)整:是把社會(huì)及其集體的行為納入到一定社會(huì)規(guī)則和秩序范圍內(nèi)的過程,認(rèn)為它是實(shí)現(xiàn)社會(huì)秩序,維持社會(huì)正常運(yùn)行的必須手段,是使人們接受社會(huì)價(jià)值.原則或規(guī)范的整個(gè)過程。

2.法:是由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證其實(shí)是的,反映著統(tǒng)治階級(jí)意志(即掌握國家政權(quán)的階級(jí))的規(guī)范系統(tǒng),這一意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定的,它通過規(guī)定人們在相互關(guān)系中的權(quán)利與義務(wù),確認(rèn).保護(hù)和發(fā)展有利于統(tǒng)治階級(jí)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。

3.法本身的作用(法的規(guī)范作用):是指法通過對人們思想的影響,實(shí)現(xiàn)對人們行為的評價(jià).指引.預(yù)測,實(shí)現(xiàn)對合法行為的保護(hù)和對非法行為的譴責(zé).制裁.警戒和預(yù)防的作用。

4.法本身的職能(專門法律職能):是指法通過規(guī)范人們的行為,確認(rèn).建立并發(fā)展一定的社會(huì)關(guān)系并運(yùn)用法律手段保護(hù)這種社會(huì)關(guān)系的能力。前者是法的調(diào)整性職能,就是使一定社會(huì)關(guān)系具有法律關(guān)系的性質(zhì)從而確立一定的法律秩序;后者是法的保護(hù)性職能,即運(yùn)用法律手段保護(hù)這種已建立的法律關(guān)系。

5.法律秩序:使人們根據(jù)社會(huì)生活的需要,歸根結(jié)底根據(jù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的需要,在總結(jié)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,結(jié)合一定的預(yù)見,“設(shè)計(jì)”出法律規(guī)范,并使其在生活中實(shí)現(xiàn)而建立的秩序。

6.法制:即法律制度的簡稱,是一個(gè)國家或地區(qū)法律上層建筑的各個(gè)因素所組成的系統(tǒng),從其構(gòu)成看,起碼包括法,法律實(shí)踐及指導(dǎo)法和法律實(shí)踐的法律意識(shí)。(1)構(gòu)成法制的法,是一個(gè)國家或地區(qū)的現(xiàn)行法律規(guī)范的總和;(2)法律實(shí)踐,是法在社會(huì)中的運(yùn)動(dòng)形式,西方學(xué)者有時(shí)稱之為“行動(dòng)中的法”或“活法”,與“書本上的法”相對應(yīng),它包括多種形式;(3)法律意識(shí)與法和法律實(shí)踐有著緊密聯(lián)系,一般講,同法相一致的法律意識(shí)對法和法律實(shí)踐起積極作用,它是一個(gè)國家或地區(qū)法律上層建筑系統(tǒng)的有機(jī)組成部分,它本身雖不是法,但脫離法律意識(shí)的法和法律實(shí)踐只是抽象的.死的東西。

7.法的歷史類型:是法制分類標(biāo)準(zhǔn)的一種,即按照法律制度賴以產(chǎn)生的生產(chǎn)關(guān)系的類型和反映的階級(jí)意志的不同,對歷史和現(xiàn)實(shí)的不同國家和地區(qū)的法律制度進(jìn)行的分類。凡是屬于建立在同一經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上.反映同一階級(jí)意志的法律制度就屬于同一法的歷史類型。歷史上存在過的法律制度包括四種歷史類型,即奴隸制法,封建制法,資本主義法和社會(huì)主義法。

8.法系:也是法制分類標(biāo)準(zhǔn)的一種,是按照法律制度的歷史傳統(tǒng),法在形式上.結(jié)構(gòu)上的特征,法律實(shí)踐的特點(diǎn),法律意識(shí)以及法在社會(huì)生活中的地位等因素對法律制度進(jìn)行的劃分。如按法的歷史傳統(tǒng).法的結(jié)構(gòu)和法律淵源的差別,可劃分為歐洲的大陸法系和英美的普通法系。按宗教對法律制度的影響可分為宗教法系和世俗法系。按法在社會(huì)生活中的地位,法的重要性程度以及法律意識(shí)的特點(diǎn),可以劃分為以古代中國.日本.朝鮮法為代表的“遠(yuǎn)東法系”或“中華法系”,和以西方國家為代表的西方法系。

9.法律移植:即一個(gè)國家的法律制度的某些因素是從另一個(gè)國家的法律制度或許多國家的“法律集團(tuán)”中輸入的。法律移植不僅發(fā)生在同一法律集團(tuán)內(nèi)部,而且在大的法律集團(tuán)之間也發(fā)生相互吸收.借鑒的現(xiàn)象;它是法律制度發(fā)展的一條捷徑,但一定要注意與本國社會(huì)土壤相適合,采取具體問題具體分析的態(tài)度。

10.法的繼承性:是指不同歷史類型,不同國家的法之間在某些方面(如原則,制度,規(guī)定等)所具有的連續(xù)性和聯(lián)系。這是法的屬性和發(fā)展的規(guī)律性之一,是對舊有法律制度的揚(yáng)棄。

11.法律意識(shí):是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式,是人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想.觀點(diǎn).知識(shí)和心理的總稱。它屬于思想上層建筑,與構(gòu)成政治上層建筑的法律制度,特別是其核心部分——法,存在著密切聯(lián)系。一個(gè)國家占統(tǒng)治地位的法律意識(shí)不僅僅屬于獨(dú)立于法律制度而存在的思想上層建筑,而且滲透到法律制度和法律調(diào)整過程之中,成為法律制度的有機(jī)組成部分。

12.法律心理:是按人的認(rèn)識(shí)過程對法律意識(shí)分類分出的,是人們對法律現(xiàn)象認(rèn)識(shí)的感性階段,它直接與人們?nèi)粘5姆缮钕嗦?lián)系,是人們對法律現(xiàn)象的表面的.直觀的.自發(fā)的反映。

13.法律思想體系:是人們對法律現(xiàn)象認(rèn)識(shí)的理性階段,它表現(xiàn)為系統(tǒng)化.理論化的法律思想.觀點(diǎn)和學(xué)說,是人們對法律現(xiàn)象的自覺的反映。

14.法律文化:此詞可在不同意義上使用。(1)有時(shí)它泛指一定國家.地區(qū)或民族的全部法律活動(dòng)的產(chǎn)物和潔凈,既包括法律意識(shí),也包括法律制度.法律實(shí)踐,是法的制定.法的實(shí)施.法律教育和法學(xué)研究等活動(dòng)中所積累起來的經(jīng)驗(yàn).智慧和知識(shí),是人們從事各種法律活動(dòng)的行為模式.傳統(tǒng).習(xí)慣。(2)有時(shí)法律文化一詞僅限于法律意識(shí)領(lǐng)域,而不包括上述含義中屬于法律制度.法律實(shí)踐方面的內(nèi)容,僅限于一個(gè)國家或民族受到歷史條件制約的人們對法的性質(zhì).法在社會(huì)生活中的地位和作用以及對其他法律現(xiàn)象的看法和評價(jià),是滲透到法律生活中的思想傳統(tǒng).思維模式。(3)有時(shí)法律文化一詞的含義更窄,僅指法律意識(shí)形態(tài)中的非法律意識(shí)形態(tài)的部分,而不包括隨著社會(huì)階級(jí)內(nèi)容的變遷而不斷變動(dòng)的部分,它反映了一個(gè)民族(無論哪個(gè)階級(jí)統(tǒng)治)法律調(diào)整及法律意識(shí)的特點(diǎn)。

15.法治:有三方面的含義:(1)即“法律的統(tǒng)治”,它要求確認(rèn)法律在實(shí)現(xiàn)社會(huì)治理和國家管理中的權(quán)威性,把法律作為社會(huì)調(diào)整的最基本方式;(2)是法的價(jià)值理念及相關(guān)制度設(shè)計(jì)的綜合體。其價(jià)值理念即法治要求“良法之治”,這些價(jià)值理念通過相關(guān)的制度和機(jī)制展現(xiàn)出來;(3)法治是在嚴(yán)格依法辦事基礎(chǔ)上形成的一種秩序類型,這種法律秩序是一種積極的.開放的秩序,它把自由與秩序相統(tǒng)一.理想與現(xiàn)實(shí)相統(tǒng)一.法律信仰與自由批判相統(tǒng)一。

16.法律調(diào)整:是根據(jù)一定社會(huì)的社會(huì)生活的需要,運(yùn)用一系列法律手段(法律規(guī)范,法律關(guān)系,實(shí)現(xiàn)法的活動(dòng)等等),對社會(huì)關(guān)系施加的有結(jié)果的.規(guī)范組織作用。其特點(diǎn)為:(1)隨國家與法的產(chǎn)生而產(chǎn)生,是統(tǒng)治階級(jí)運(yùn)用國家權(quán)力對社會(huì)關(guān)系所作的帶有一定價(jià)值判斷的規(guī)范性和組織性的中介;(2)法律調(diào)整帶有目的性.結(jié)果性.有保證性的性質(zhì),有國家強(qiáng)制力為后盾。

17.法律調(diào)整對象:是已被法律調(diào)整的或客觀上要求法律調(diào)整的具體的意志社會(huì)關(guān)系。

18.法律調(diào)整的一般允許型:是法律調(diào)整的基本類型之一,即按“凡法律所不禁止的,都是允許的”原則進(jìn)行調(diào)整。這種類型的法律調(diào)整,禁止是被明確.具體規(guī)定的,允許是一般的;具體的禁止與一般的允許相結(jié)合,人們只要不違反具體的禁止,可為任何行為。此種模式有利于發(fā)揮社會(huì)關(guān)系參加者.廣大人民群眾的主動(dòng)性.創(chuàng)造性。

19.法律調(diào)整的一般禁止型:是法律調(diào)整的基本類型之一,即按“凡法律所不允許的,都是禁止的”原則進(jìn)行調(diào)整。這種情況下,允許是具體的,禁止則是一般的;具體的允許和一般的禁止相結(jié)合,人們只能作法律允許的事,如無法律允許,則不能做任何事。在人民民主專政的條件下,此種模式可用來同剝削階級(jí)的反抗作斗爭,或用來制約國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使權(quán)力的活動(dòng),以保障公民和組織廣泛的權(quán)利和自由。

20.法律調(diào)整機(jī)制:是用來保證對社會(huì)關(guān)系實(shí)現(xiàn)有效法律影響的各種法律手段的整個(gè)系統(tǒng)。其所包含的四個(gè)基本要素為現(xiàn)行法律規(guī)范.法律關(guān)系.實(shí)現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)的行為和法的適用。

21.法律調(diào)整的效果:即法發(fā)揮作用的結(jié)果,它表明法治狀況.法律秩序鞏固的程度,并可在法律起作用的結(jié)果與頒布該規(guī)范時(shí)所要達(dá)到的目的的對比關(guān)系上,獲得數(shù)量指標(biāo)的反映。

22.法律調(diào)整的法律效果:是指法定權(quán)利.義務(wù)在社會(huì)關(guān)系參加者行為中實(shí)現(xiàn)了沒有,法被執(zhí)行了沒有,執(zhí)行的程度如何。

23.法律調(diào)整的社會(huì)效果:即立法者預(yù)期目的的實(shí)現(xiàn)程度,所以要把立法時(shí)提出的目的和法規(guī)實(shí)施結(jié)果進(jìn)行對比。

24.法的創(chuàng)制:是指國家機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi),依法定程序,制定.修改和廢止規(guī)范性法律文件以及認(rèn)可法律規(guī)范的活動(dòng)。其特點(diǎn)為:(1)是國家的專有活動(dòng),是國家機(jī)關(guān)進(jìn)行活動(dòng)的法律形式之一;(2)是國家機(jī)關(guān)依法定程序進(jìn)行的活動(dòng);(3)是制定.修改.廢止以及認(rèn)可法律規(guī)范的活動(dòng)。

25.法的制定:是指國家機(jī)關(guān)在法定的職權(quán)范圍內(nèi),依照法定程序,制定.修改.廢止規(guī)范性法律文件的活動(dòng)。通過這種方式創(chuàng)制的法律規(guī)范,稱為成文法。在我國絕大多數(shù)的法律規(guī)范都是通過此種方式創(chuàng)制的,表現(xiàn)為憲法.法律.行政法規(guī).地方性法規(guī)和規(guī)章等形式。

26.法的認(rèn)可:是指國家承認(rèn)并賦予某些行為規(guī)范以法律上的效力。又可分為兩種情況:一是國家在事實(shí)上承認(rèn)并賦予某些行為規(guī)范以法律上的效力,如對習(xí)慣.判例.法理.政策等的認(rèn)可;二是國家在法律文件中明確認(rèn)可某些行為規(guī)范具有法律上的效力,如我國《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》對香港原有法律的認(rèn)可。

27.法的形成:就是統(tǒng)治階級(jí)在其物質(zhì)生活條件的決定下,在經(jīng)濟(jì).政治.文化等各種活動(dòng)中,將自己的利益和意志轉(zhuǎn)化為法律上的要求(法律意識(shí)),并且通過國家創(chuàng)制法的活動(dòng),上升為國家意志及法律規(guī)范的過程。

28.立法體制:是指關(guān)于法的創(chuàng)制權(quán)限劃分的制度,即對一個(gè)國家中各國家機(jī)關(guān)及其人員制定.認(rèn)可.修改.廢止法律和其他規(guī)范性法律文件的權(quán)限進(jìn)行劃分的制度。任何一個(gè)國家的立法體制都是由該國的國家性質(zhì)和國家形式?jīng)Q定的,是適應(yīng)該國經(jīng)濟(jì).政治.文化.歷史傳統(tǒng)的需要而建立和發(fā)展起來的,與該國的歷史和現(xiàn)實(shí)國情分不開。

29.立法程序:是指由憲法和法律規(guī)定的享有法的創(chuàng)制權(quán)的國家機(jī)關(guān)或個(gè)人在制定.修改或廢止規(guī)范性法律文件過程中的工作方法.步驟.手續(xù)和次序。狹義上的立法程序,專指國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)(或議會(huì))制定.修改或廢止法律的程序。

30.立法技術(shù):分為廣狹二義,(1)廣義的立法技術(shù)泛指在法的創(chuàng)制過程中所形成的一切知識(shí).經(jīng)驗(yàn).規(guī)則.方法和技巧等的總和,包括立法體制技術(shù).立法程序技術(shù)和立法表達(dá)技術(shù)等。(2)狹義上的立法技術(shù)專指如何表達(dá)規(guī)范性法律文件的規(guī)定的知識(shí).經(jīng)驗(yàn).規(guī)則.方法和技巧等,包括法律文件的內(nèi)部結(jié)構(gòu).外部形式.概念.術(shù)語.語言.文體以及立法預(yù)測.立法規(guī)劃等方面的技術(shù),即立法表達(dá)技術(shù)。

31.法的淵源:是指法的效力來源,包括法的創(chuàng)制方式和法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式。其分類主要有制定法.判例法.習(xí)慣法.學(xué)說和法理。

32.制定法:又稱成文法,系指由國家機(jī)關(guān)依照一定程序制定頒布的,通常以條文形式表現(xiàn)出來的規(guī)范性法律文件。從廣義上說,制定法既包括國家立法機(jī)關(guān)制定的法律,也包括國家中央行政機(jī)關(guān)和地方國家權(quán)力和行政機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)發(fā)布的規(guī)范性文件。

33.判例:是指法院對于訴訟案件所作判決之成例,由于此種判例對于法院以后審理類似案件具有普遍約束力,因此便成為法的一種淵源。判例法并不是簡單的判例匯編,它的意義不僅限于法院在此后的案件審理是能夠從先例理解法律的規(guī)定,而在于把先前的判例所確立的原則視為審判過程中必須遵循的根據(jù),據(jù)此審理同類案件。

34.習(xí)慣法:指經(jīng)有權(quán)的國家機(jī)關(guān)以一定方式認(rèn)可,賦予其法律規(guī)范效力的習(xí)慣和慣例?,F(xiàn)今隨著制定法的不斷發(fā)達(dá),習(xí)慣法的作用范圍日益縮小,日益成為制定法的補(bǔ)充形式。

35.規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化:是指將不同國家機(jī)關(guān)制定頒布的各種規(guī)范性法律文件按照一定要求進(jìn)行分類.整理或加工,使之統(tǒng)一.完整.明確和有序。其作用在于:(1)便于查閱法律文件,有利于法的遵守和適用;(2)有助于實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一;(3)有助于立法工作。

36.法律匯編:是指在不改變內(nèi)容的前提下,將現(xiàn)行規(guī)范性法律文件按照一定的標(biāo)準(zhǔn)(如制定時(shí)間順序.涉及問題性質(zhì)等)加以系統(tǒng)排列,匯編成冊。法律匯編是規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的最常見的形式,其意義不僅在于為人們查閱法律法規(guī)提供便利,而且也往往是法典編纂的必要準(zhǔn)備。其特點(diǎn)為:(1)具一定的系統(tǒng)性;(2)不改變原有規(guī)范性文件的內(nèi)容,也不制定新的法律規(guī)范;(3)依法律匯編主體的不同,可分為官方的匯編和非官方的匯編。

37.法典編纂:亦稱法律編纂,是指對某一部門法全部現(xiàn)行法規(guī)范進(jìn)行審查.整理.補(bǔ)充.修改的基礎(chǔ)上,制定新的系統(tǒng)化的規(guī)范性法律文件——部門法典的活動(dòng)。其基本特點(diǎn)為:(1)是法的創(chuàng)制形式之一,只能由立法機(jī)關(guān)進(jìn)行;(2)具有較強(qiáng)的系統(tǒng)性和科學(xué)性,必須講求高度的立法技術(shù)。

38.法規(guī)清理:又稱法規(guī)整理,是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)按照一定程序,對一定時(shí)期和范圍的規(guī)范性法律文件進(jìn)行審查,并重新確定其法律效力的活動(dòng)。其特點(diǎn)有:(1)法規(guī)清理的對象是已經(jīng)頒布生效的規(guī)范性法律文件;(2)法規(guī)清理是法律.法規(guī)創(chuàng)制機(jī)關(guān)的專有活動(dòng),其權(quán)能歸屬的一般原則為“誰制定誰清理”;(3)其內(nèi)容為對現(xiàn)行法律規(guī)范進(jìn)行審查,以便重新確定其法律效力;(4)其結(jié)果具有法律意義(或廢止,或修改,或重新確定其效力,或延長其生效時(shí)間)。

39.法律全書:又稱法律大全,最理想的法律全書是在所有部門法都編纂為法典之后,再將全部法典編纂為一個(gè)整體,但編纂如此完善的法律全書實(shí)際上是不可能的。一些國家和地區(qū)的全書包括了部分部門法,另外一些國家的法律全書或法律大全則是按照部門法體系編制的部門法典和單性法規(guī)的匯編。

40.判例法:是指由有約束力的判例中所包含的法律規(guī)則或原則形成的法。普通法系國家法院的法官在適用判例法時(shí)運(yùn)用“區(qū)別技術(shù)”(以區(qū)分判例中“判決理由”和“附帶意見”中可為遵循的法律規(guī)則),以選擇或規(guī)避使用某些判例法。

41.司法解釋:是指國家司法機(jī)關(guān)在法律適用過程中,對具體應(yīng)用法律規(guī)范的有關(guān)問題所進(jìn)行的解釋。在我國,司法解釋又分兩種,一種是審判解釋,即各級(jí)人民法院在審判工作中,對具體應(yīng)用法律規(guī)范的有關(guān)問題所進(jìn)行的解釋;另一種是檢察解釋,即各級(jí)人民檢察院在檢察工作中,對具體應(yīng)用法律規(guī)范的有關(guān)問題所進(jìn)行的解釋。在司法實(shí)踐中,為保證法律解釋的統(tǒng)一性和效力,有時(shí)還采取審判和檢察共同解釋的形式。

42.法律概念:是指在法律上對各種事實(shí)進(jìn)行抽象,概括出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇法律概念在法律文件中具有重要作用,它將各種法律現(xiàn)象加以整理歸類,為規(guī)范和原則的構(gòu)成提供前提和基礎(chǔ)。

43.法律原則:是指在一定法的體系中作為法律規(guī)范的指導(dǎo)思想.基礎(chǔ)或本原的綜合的.穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。

44.法律技術(shù):一般是創(chuàng)制和適用法律規(guī)范時(shí)必須應(yīng)用的專門技術(shù)知識(shí)和方法,如表達(dá)法律規(guī)范的方法.整理規(guī)范性法律文件的方法.解釋法律內(nèi)容的方法以及進(jìn)行法律推理的方法等等。

45.法律規(guī)范:是由國家制定或認(rèn)可的,邏輯上周全的,具有普遍約束力的行為規(guī)則,它規(guī)定了社會(huì)關(guān)系參加者在法律上的權(quán)利和義務(wù),并以國家強(qiáng)制力作為實(shí)施的保障。

46.調(diào)整性規(guī)則:是按照法律規(guī)則在法律調(diào)整中的不同作用所作的分類中的一種,就是直接體現(xiàn)法對社會(huì)關(guān)系調(diào)整職能的規(guī)則,包括授權(quán)性規(guī)則.義務(wù)性規(guī)則和禁止性規(guī)則。它為社會(huì)關(guān)系參加者規(guī)定了權(quán)利和義務(wù),提供了各種合法行為的模式和尺度,其使命在于用法律權(quán)利和法律義務(wù)的手段確認(rèn)和調(diào)整社會(huì)關(guān)系,把社會(huì)關(guān)系“理順”,并納入一定目的和秩序范圍之中。

47.保護(hù)性規(guī)則:它規(guī)定的是違法行為所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任和法律制裁措施(包括保護(hù)權(quán)利的措施),它體現(xiàn)著法對社會(huì)關(guān)系的保護(hù)職能。如刑法中的絕大多數(shù)規(guī)則即規(guī)定這類措施。

48.授權(quán)性規(guī)則:是按調(diào)整性規(guī)則為主體提供行為模式的不同方式分出的,即規(guī)定主體享有做出或不做出某種行為的權(quán)利,肯定了主體為實(shí)現(xiàn)其利益所必需的行為自由。

49.義務(wù)性規(guī)則:也叫做積極義務(wù)規(guī)則,是規(guī)定主體應(yīng)當(dāng)或必須做出一定積極行為的規(guī)則。

50.禁止性規(guī)則:是規(guī)定主體不得做出一定行為,即規(guī)定主體的消極的不作為義務(wù),它禁止主體做出某種行為,以實(shí)現(xiàn)權(quán)利人的利益。

51.絕對確定性規(guī)則:這是按是否允許個(gè)別調(diào)整對法律規(guī)則所作的分類中的一種,即在規(guī)則中明確.具體而又全面地規(guī)定了主體權(quán)利.義務(wù)或法律責(zé)任的內(nèi)容,沒有留下任何余地或空白,不允許執(zhí)法和司法人員進(jìn)行自由裁量。這類規(guī)則不需要以個(gè)別調(diào)整加以補(bǔ)充,執(zhí)法和司法人員只須執(zhí)行法律規(guī)則的規(guī)定。在條文中的表述通常為“應(yīng)當(dāng)”或“必須”等等。

52.相對確定性規(guī)則:這是按是否允許個(gè)別調(diào)整對法律規(guī)則所作的分類中的一種,是對于主體權(quán)利.義務(wù)或法律責(zé)任做出概括規(guī)定的同時(shí),又允許執(zhí)法人員在規(guī)則規(guī)定的范圍內(nèi)根據(jù)具體事實(shí)狀態(tài)進(jìn)行選擇,做出一定自由裁量的規(guī)則。法律條文表述通常為“可以”或“可以…也可以…”,有時(shí)概括規(guī)定在某些問題上可以由執(zhí)法機(jī)關(guān)根據(jù)具體情況做出裁決(如由司法機(jī)關(guān)對“情節(jié)嚴(yán)重”做出具體分析)。

53.強(qiáng)行性規(guī)則:是按照是否允許自主調(diào)整對法律規(guī)則所作分類的一種,即為社會(huì)關(guān)系參加者規(guī)定了明確的行為模式,行為主體必須遵守規(guī)則的規(guī)定,不允許他們自行協(xié)議解決問題,違反法定行為方案的協(xié)議是無效的。一般說來,禁止性規(guī)則與義務(wù)性規(guī)則都是強(qiáng)行性規(guī)則。

54.任意性規(guī)則:是按照是否允許自主調(diào)整對法律規(guī)則所作分類的一種,即在規(guī)定主體權(quán)利義務(wù)的同時(shí),也允許當(dāng)事人在法律許可的范圍內(nèi)通過協(xié)商自行設(shè)定彼此的權(quán)利與義務(wù),只有在當(dāng)事人沒有協(xié)議的情況下,才適用法律規(guī)則的規(guī)定。任意性規(guī)則在民商法.婚姻法等部門法中較常見。

55.確認(rèn)性規(guī)則:即對在法律調(diào)整之前就已經(jīng)存在的各種行為方式和行為關(guān)系進(jìn)行評價(jià),通過授予法律權(quán)利和設(shè)定法律義務(wù)對該行為關(guān)系予以確認(rèn)并加以調(diào)整的規(guī)則。確認(rèn)性規(guī)則所調(diào)整的行為關(guān)系在該規(guī)則產(chǎn)生之前就已存在,如民事關(guān)系等,其作用只是按照一定的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)對這些關(guān)系加以區(qū)分和選擇,將某些既存的社會(huì)行為方式上升為法律上的權(quán)利義務(wù),使之合法化和規(guī)范化,從而納入法律調(diào)整的軌道。

56.構(gòu)成性規(guī)則:是以該規(guī)則的規(guī)定作為產(chǎn)生某種行為方式的前提條件的法律規(guī)則。在構(gòu)成性規(guī)則生效之前,受其調(diào)整的社會(huì)關(guān)系并不存在,只有當(dāng)規(guī)則產(chǎn)生之后,相關(guān)行為才可能出現(xiàn)。如關(guān)于稅種.稅率的規(guī)定,才產(chǎn)生了具體的稅收關(guān)系。

57.確定性規(guī)則:是指直接明確地規(guī)定某一行為規(guī)則的內(nèi)容,無須援用其他立法文件加以說明的法律規(guī)則。

58.委任性規(guī)則:又稱委托性規(guī)則,是指沒有明確規(guī)定某一行為規(guī)則的具體內(nèi)容,只是委任某一國家機(jī)關(guān)加以規(guī)定的法律規(guī)則。

59.準(zhǔn)用性規(guī)則:是雖然沒有直接規(guī)定某一行為規(guī)則的內(nèi)容,但明確指出在這個(gè)問題上可以適用其他法律條文或法律文件中某一規(guī)定的規(guī)則。

60.法律規(guī)范的效力(法的效力):是指法作為一種國家意志所具有的約束力,具體表現(xiàn)為由國家制定或認(rèn)可的法律規(guī)范及其表現(xiàn)形式——規(guī)范性法律文件對主體行為具有普遍的約束作用,這種約束作用不以主體自身的意愿為轉(zhuǎn)移,并以國家強(qiáng)制力作為外在保障。它包括兩方面的內(nèi)容:即法的效力等級(jí)和效力范圍。

61.法律效力:是指除了法律規(guī)范自身和它的表現(xiàn)形式——規(guī)范性法律文件的約束力之外,還包括由法律規(guī)范的約束力派生的其他合法行為的約束力。如法定國家機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)作出的判決等,因此法律效力的概念比法的效力的概念外延更為廣泛。

62.法的效力等級(jí):又稱法的效力層次或效力位階,是指一國法的體系中不同淵源形式的法律規(guī)范在效力方面的等級(jí)差別。

63.法的效力范圍:指法律規(guī)范的約束力所及的范圍,即所謂法的生效范圍或適用范圍,包括法律規(guī)范的空間效力范圍.時(shí)間效力范圍和對象效力范圍三個(gè)方面。

64.法的體系:是法的內(nèi)部結(jié)構(gòu),指一國現(xiàn)行法既分為不同部門又內(nèi)在統(tǒng)一.有機(jī)聯(lián)系的系統(tǒng)。其分為不同部門是因?yàn)榉ㄋ{(diào)整的社會(huì)關(guān)系是多種多樣的,其協(xié)調(diào)統(tǒng)一從根本上說決定于其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ).國家制度和反映在法中的國家意志的統(tǒng)一。法的體系最終決定于社會(huì)經(jīng)濟(jì)制度,但在其形成過程中,亦有主觀因素的介入,如階級(jí)的.政治的目的。

65.立法體系(或稱規(guī)范性文件體系或法律淵源體系):是指法的外在表現(xiàn)形式的系統(tǒng)。立法體系與法的體系是形式與內(nèi)容的關(guān)系,立法體系反映法的體系,以法的體系為基礎(chǔ),但并不等于法的體系。如立法部門的大部分規(guī)范屬于一個(gè)法律部門,但不包括該法律部門的全部規(guī)范(如婚姻法的部分內(nèi)容包含于刑法之中)。

66.法律部門:就是調(diào)整因其本身性質(zhì)而要求有同類調(diào)整方法的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的綜合。每個(gè)法律部門都以其調(diào)整的社會(huì)關(guān)系及調(diào)整方法的不同而與其他部門相區(qū)別,又相互聯(lián)系,協(xié)調(diào)統(tǒng)一。

67.法的實(shí)施:是使法律規(guī)范的要求在社會(huì)生活中獲得實(shí)現(xiàn)的活動(dòng)。法的實(shí)施是一個(gè)過程,它是將法律規(guī)范的要求轉(zhuǎn)化為人們的行為.將法律規(guī)范中統(tǒng)治階級(jí)的意志轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)關(guān)系的過程,是使法律規(guī)范的抽象規(guī)定具體化,由可能性轉(zhuǎn)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)性的過程。

68.法的實(shí)現(xiàn):是法律規(guī)范在人們行為中的落實(shí),即權(quán)利被享用,義務(wù)被旅行,禁令被遵守。

69.法的適用:也稱法律規(guī)范的適用,是指一切國家機(jī)關(guān)和國家授權(quán)單位按照法律的規(guī)定運(yùn)用國家權(quán)力,將法律規(guī)范運(yùn)用于具體人或組織,用來解決具體問題的專門活動(dòng),它使具體的當(dāng)事人之間發(fā)生一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系或?qū)ζ溥m用法律制裁。

70.司法適用:是指國家司法機(jī)關(guān)及其公職人員依據(jù)法定職權(quán)和法定程序行使司法權(quán).運(yùn)用法律處理具體案件的專門活動(dòng)。此活動(dòng)是一種具有主動(dòng)性和創(chuàng)造性的活動(dòng)。

71.行政適用:又稱為行政執(zhí)法,是指國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員(還應(yīng)包括國家授權(quán)的單位),依照法定的職權(quán)和程序,將法的一般規(guī)范適用于特定行政相對人或事,調(diào)整具體行政關(guān)系的活動(dòng)。

72.仲裁:是指當(dāng)事人雙方達(dá)成書面協(xié)議,將爭議交由第三方居中裁斷,以確定雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系,解決糾紛的活動(dòng)。世界各國仲裁按仲裁機(jī)關(guān)的性質(zhì)可分為三類,一是官方仲裁,一是民間仲裁,一是半官方仲裁。

73.調(diào)解:是指中立的第三者在當(dāng)事人之間調(diào)停疏導(dǎo),幫助交換意見,提出解決糾紛的建議,引導(dǎo)當(dāng)事人達(dá)成解決糾紛的合議。在我國調(diào)解主要有三種形式,一是法院在審判中的調(diào)解,二是仲裁機(jī)構(gòu)在仲裁過程中的調(diào)解,三是人民調(diào)解委員會(huì)的調(diào)解。

74.法律解釋:即法律規(guī)范的解釋,通常有廣義和狹義兩種概念。(1)廣義的法律解釋,是指有關(guān)國家機(jī)關(guān).組織或公民個(gè)人,為遵守或適用法律規(guī)范,根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定.法學(xué)理論或自己的理解,對現(xiàn)行法律規(guī)范或法律條文的內(nèi)容.含義以及所使用的概念.術(shù)語等的理解和所作的各種說明。(2)狹義的法律解釋,特指有權(quán)的國家機(jī)關(guān)依照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則,根據(jù)法定權(quán)限和程序,對法律的字義和目的所進(jìn)行的解釋。

75.法律的正式解釋:又稱法定解釋.有權(quán)解釋或官方解釋,指被授權(quán)的國家機(jī)關(guān)(或國家授權(quán)的社會(huì)組織)在其職權(quán)范圍內(nèi)對法律文本所作的具有法律效力的解釋。正式解釋又可分為立法解釋.司法解釋和行政解釋。

76.法律的非正式解釋:也稱非法定解釋或無權(quán)解釋,是指未經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān).社會(huì)組織或公民個(gè)人對法律規(guī)范所作的沒有法律效力的解釋,可以分為學(xué)理解釋和任意解釋。

77.學(xué)理解釋:是指在學(xué)術(shù)研究.法學(xué)教育和法制宣傳中,由專家.學(xué)者和法律工作者對法律規(guī)范所作的解釋。主要表現(xiàn)為法律學(xué)說,對法制發(fā)展起著重要的作用。

78.任意解釋:是指公民.當(dāng)事人.辯護(hù)人.代理人等按照自己的理解,對法律給繁瑣進(jìn)行的解釋。此種解釋雖無法律效力,但亦有一定參考價(jià)值,尤其是律師的意見會(huì)對具體案件的審理產(chǎn)生重要影響。

79.規(guī)范性解釋:是指對于實(shí)施法律規(guī)范的一切場合.情況和對象都具有普遍約束力的解釋。它對于加強(qiáng)法律適用的統(tǒng)一性和確定性具有重要意義。

80.個(gè)別性解釋:是指根據(jù)具體情況.對象和場合對有關(guān)法律規(guī)范進(jìn)行的雖有法律效力,但無普遍約束力的解釋。是將法律規(guī)范的一般規(guī)定具體化的重要手段,是法律解釋的最常見形式。

81.語義解釋:又稱文理解釋,包括字義解釋和語法解釋,是嚴(yán)格遵守法律規(guī)范的字面含義的一種以尊重立法者意志為特征的解釋。這種解釋按照法律條文的語言表述的字義.語法和通用的表達(dá)方式,以及邏輯規(guī)律進(jìn)行解釋,目的在于是人們正確理解法律規(guī)范的含義和立法者的意志。

82.論理解釋:是指斟酌法律理由,以一定的方法或標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行推理論證來確定和闡明法律本義的解釋方法。其特點(diǎn)是不拘泥于法律條文的字面含義,聯(lián)系法律的整體結(jié)構(gòu).效力等級(jí).歷史淵源.法律的目的以及社會(huì)效果和發(fā)展等因素作為法律解釋的依據(jù),不僅能夠更深刻地解釋立法者的原意,而且可以適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要發(fā)展甚至創(chuàng)制新的法律規(guī)范。

83.法律推理:推理通常是指人們邏輯思維的一種活動(dòng),即從一個(gè)或幾個(gè)已知的判斷(前提)得出另一個(gè)未知的判斷(結(jié)論)。這種思維活動(dòng)在法律領(lǐng)域中的運(yùn)用就泛稱法律推理。狹義的法律推理特指法官在具體的法律適用中,以法律和事實(shí)兩個(gè)已知判斷為前提,運(yùn)用科學(xué)的方法和規(guī)則為法律適用提供正當(dāng)理由的一種邏輯思維活動(dòng)。

84.形式推理:又稱分析推理.先例推理或形式邏輯,是指解決法律問題是運(yùn)用演繹方法.歸納方法和類推方法。

85.實(shí)質(zhì)推理:又稱辯證推理,是指當(dāng)作為推理的前提包含兩個(gè)或兩個(gè)以上的相互矛盾的命題,借助于辯證思維從中選擇出最佳的命題以解決法律問題。多應(yīng)用于疑難案件中。

86.類推適用:即法律規(guī)范的類推適用,是指適用法律的機(jī)關(guān)在處理具體案件或問題的過程中,由于法律規(guī)范本身無明文規(guī)定,因此比照最相類似的有關(guān)法律規(guī)定或按照法的基本原則.精神來進(jìn)行處理。包括法律類推和法的類推。

87.法律類推:又稱比照類推,是指適用法的機(jī)關(guān)對于在法律上沒有直接規(guī)定的問題或案件,比照最相類似的法律條文進(jìn)行推定處理。

88.法的類推:是指在既沒有直接的法律規(guī)定,也沒有最相類似的法律條文可以比照的情況下,根據(jù)現(xiàn)行法的基本原則和精神對有關(guān)問題或案件進(jìn)行推定處理。

89.法律關(guān)系:是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生.以主體之間的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的形式表現(xiàn)出來的特殊的社會(huì)關(guān)系。特點(diǎn):(1)它屬于社會(huì)關(guān)系,是人與人之間的關(guān)系,而不是人與物之間的關(guān)系;(2)它是人們有目的.有意識(shí)地建立的;(3)作為一種特殊的社會(huì)關(guān)系,它既包含著其法律形式的方面,又包含著其社會(huì)內(nèi)容的方面;(4)它既有以人的意志為轉(zhuǎn)移的思想關(guān)系的屬性,又有受到不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀規(guī)律——物質(zhì)關(guān)系制約的屬性。

90.一般法律關(guān)系:是按照主體的具體化程度不同而分成的,是根據(jù)憲法形成的國家.公民.社會(huì)組織及其他社會(huì)關(guān)系主體之間的普遍存在的社會(huì)聯(lián)系。其特點(diǎn)在于,該關(guān)系的主體是不具體的個(gè)人.社會(huì)組織和國家機(jī)關(guān)。

91.具體法律關(guān)系:該關(guān)系的主體是具體的(或者一方是具體的,或者雙方都是具體的)。它的產(chǎn)生不但要有法律的規(guī)定,而且要有具體事實(shí)的發(fā)生。

92.絕對法律關(guān)系:即主體的一方——權(quán)利人是具體的,而另一方——義務(wù)人則是除了權(quán)利人之外的所有的人。因此,它以“一個(gè)人對其他一切人”的形式表現(xiàn)出來。最典型的絕對法律關(guān)系是所有權(quán)關(guān)系。

93.相對法律關(guān)系:即其主體,無論是權(quán)利人還是義務(wù)人都是具體的。它以“某個(gè)人對某個(gè)人”的形式表現(xiàn)出來,最典型的相對法律關(guān)系是債權(quán)關(guān)系。

94.調(diào)整性法律關(guān)系:是不需要使用法律制裁,主體權(quán)利就能夠正常實(shí)現(xiàn)的法律關(guān)系,它建立在主體合法行為的基礎(chǔ)上,是法的實(shí)現(xiàn)的正常形式。有時(shí),義務(wù)人的合法行為建立在禁止性規(guī)范和授權(quán)性規(guī)范的基礎(chǔ)之上,為滿足權(quán)利人的利益,承擔(dān)消極的不作為義務(wù);有時(shí)義務(wù)人的合法行為建立在義務(wù)性規(guī)范的基礎(chǔ)上,為滿足權(quán)利人的請求,

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