企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)2024/3/12企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

主講：蘇文俊律師

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)提綱第一講：并購法律主體第二講：并購法律客體第三講：并購操作法律程序第四講：并購法律體系第五講：MBO法律問題第六講：并購融資法律問題第七講：反收購法律策略第八講：并購案例分析企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

第一講：并購法律主體

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

第一講：并購法律主體一、以本企業(yè)名義直接收購二、設(shè)立SPV作為收購主體三、委托信托公司進行收購企業(yè)兼并收購法律實務(wù)一、以本企業(yè)名義直接收購

收購者目標(biāo)公司收購企業(yè)兼并收購法律實務(wù)第1講：并購法律主體

二、設(shè)立SPV作為并購主體收購者SPV:有限責(zé)任公司/股份有限公司目標(biāo)公司收購設(shè)立企業(yè)兼并收購法律實務(wù)<<公司法>>第12條

公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十。1.規(guī)定本身不符合經(jīng)濟發(fā)展規(guī)律評析2.沒有規(guī)定法律責(zé)任3.實際案例已經(jīng)突破此條規(guī)定企業(yè)兼并收購法律實務(wù)（2）收購者設(shè)立SPV，由SPV委托信托投資公司收購收購者SPV信托投資管理公司出資目標(biāo)公司委托收購（1）收購者直接委托信托公司收購收購者信托投資管理公司目標(biāo)公司委托收購三.收購者透過信托公司作為并購主體

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。

受益人是在信托中享有信托受益權(quán)的人。受益人可以是委托人，也可以是委托人指定的其他人。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)解除投資限制防火墻功能(上市公司除外)企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

第二講：并購法律客體

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)第二講：并購法律客體

一、收購有限責(zé)任公司二、收購股份有限公司三、收購國有獨資公司四、收購非公司制的企業(yè)五、收購國有資產(chǎn)（股權(quán)）的審批企業(yè)兼并收購法律實務(wù)一、收購有限責(zé)任公司法律要求如果有限責(zé)任公司的股東準(zhǔn)備將其持有的出資轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三人，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意（按出資比例行使表決權(quán)）.不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買，則視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)二、收購股份有限公司法律要求

1、收購非上市股份公司（1）股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立的證券交易場所進行。（2）發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（3）公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員所持有的本公司股份，在其任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，同時，他們還應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司股份。（4）股東大會召開前三十日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前五日內(nèi)，不得進行記名股票轉(zhuǎn)讓有關(guān)的股東名冊變更登記。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

2、收購上市公司（1）證券交易所的集中競價交易方式收購（2）要約收購（3）協(xié)議收購企業(yè)兼并收購法律實務(wù)15日達成收購協(xié)議國資部門或者財政部門審批如是國有股收購人向證監(jiān)會報送收購報告中國證監(jiān)是否有異議通知被收購公司報告書摘要的提示性公告被收購公司董事會意見被收購公司獨立董事意見被收購人公告收購報告書收購人履行收購協(xié)議收購上市公司（協(xié)議收購）次日企業(yè)兼并收購法律實務(wù)收購上市公司（要約收購）1、規(guī)避要約豁免義務(wù)2、惡意操縱股份可能1、強制性要約收購2、自愿性要約收購種類：問題：企業(yè)兼并收購法律實務(wù)三、收購國有獨資公司

國有獨資公司是我國《公司法》中特別規(guī)定的一類公司，指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責(zé)任公司.《公司法》并未規(guī)定也并未禁止將國有獨資公司的出資（資產(chǎn)）轉(zhuǎn)讓給自然人或其他非國有法人，但是，此種轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門批準(zhǔn)。由于現(xiàn)《公司法》禁止設(shè)立除國有獨資公司、外商獨資公司以外的獨資公司，收購者收購該國有獨資公司后，應(yīng)將其變更為具有兩個以上股東的有限責(zé)任公司。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

四、收購非公司制的企業(yè)

1、全民所有制企業(yè)改制的一般過程2、改制中債權(quán)債務(wù)的處理3、企業(yè)改制中的職工問題www.ZQZL.cn中國最龐大的數(shù)據(jù)庫下載企業(yè)兼并收購法律實務(wù)五、收購國有資產(chǎn)（股權(quán)）的審批

1、國有股權(quán)的認(rèn)定文件依據(jù)：《股份有限公司國有股權(quán)管理暫行辦法》認(rèn)定：國有股權(quán)分為國家股權(quán)和國有法人股。國家股權(quán)是指有權(quán)代表國家投資的機構(gòu)或部門向股份公司出資形成或依法定程序取得的股份。國有法人股是指國有法人單位，包括國有資產(chǎn)比例超過50％的國有控股企業(yè)，以其依法占有的法人資產(chǎn)向股份有限公司出資形成或者依據(jù)法定程序取得的股份。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)2、國有資產(chǎn)（股權(quán)）的評估文件依據(jù)：《國有資產(chǎn)評估管理辦法》、《關(guān)于改革國有資產(chǎn)評估行政管理方式加強資產(chǎn)評估監(jiān)督管理工作意見的規(guī)定》、《國有資產(chǎn)評估管理若干問題的規(guī)定》規(guī)定：收購國有資產(chǎn)（股權(quán)）必須聘請有資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構(gòu)進行評估，評估事項和結(jié)果還要經(jīng)相關(guān)部門核準(zhǔn)或備案。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)3、國有資本變動審批的一般權(quán)限文件依據(jù)：《企業(yè)國有資本與財務(wù)管理暫行辦法》規(guī)定：（1）母公司國有資本變動的，中央管理企業(yè)報請國務(wù)院批準(zhǔn)。地方管理企業(yè)報請地市級以上（含地市級）人民政府批準(zhǔn)；（2）子公司國有資本變動的，屬于集團內(nèi)部結(jié)構(gòu)調(diào)整的，由母公司審批，涉及集團外部的，由母公司報主管財政機關(guān)審批；（3）子公司以下企業(yè)國有資本變動的，由母公司審批。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)4、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓審批特別規(guī)定

文件依據(jù)：《財政部關(guān)于股份有限公司國有股權(quán)管理工作有關(guān)問題的通知》

規(guī)定：上市公司國家股權(quán)、發(fā)起人國有法人股權(quán)發(fā)生直接或間接轉(zhuǎn)讓的，由省級財政（國資）部門審核后報財政部審批；其它國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓由省級財政（國資）部門審批。對于國有股權(quán)來說，財政部和省級財政（國資）部門出具的關(guān)于國有股權(quán)管理的批復(fù)文件是有關(guān)部門批準(zhǔn)成立股份公司、發(fā)行審核的必備文件和證券交易所進行股權(quán)登記的依據(jù)。

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5、國資委和《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（1）國有資產(chǎn)變動和國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的審批將逐漸轉(zhuǎn)移到各級國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)。目前，上市公司國有股轉(zhuǎn)讓的審批權(quán)限已經(jīng)轉(zhuǎn)移到國家國資委。（2）重要的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司的重大事項，將由具有管轄權(quán)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準(zhǔn)。（3）轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，也要由具有管轄權(quán)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)報本級人民政府批準(zhǔn)。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

第三講：并購操作程序

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)第三講：并購操作程序

一、目標(biāo)公司的選擇與確定二、中介機構(gòu)的選擇三、簽署收購意向書并展開盡職調(diào)查四、初步的價值和融資評估五、設(shè)計收購的法律主體及相應(yīng)的法律結(jié)構(gòu)六、談判和起草、簽署收購協(xié)議等法律文件七、獲得必要的授權(quán)、批準(zhǔn)及履行有關(guān)報批程序八、執(zhí)行收購協(xié)議企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

一、目標(biāo)公司的選擇與確定第三講：并購操作流程目標(biāo)公司的共性：1、公司發(fā)展前途大，但管理班子比較弱，具有較大的成本下降、提高經(jīng)營利潤的潛力空間和能力，這樣收購之后很容易創(chuàng)造出管理效益；2、股東持股比例上比較分散，這樣收購的難度就不是很大；高層管理人員掌握的股票不多，大量股票分散在機構(gòu)性股東手中，這樣股東就更容易拋售股票而且收購后的融合也比較容易；3、帳面現(xiàn)金充足，或企業(yè)具有比較強的且穩(wěn)定的現(xiàn)金流產(chǎn)生能力；4、企業(yè)債務(wù)比較低，很少或沒有在外發(fā)行的債券，這樣就適合杠桿收購以利收購后的還貸。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)二、中介機構(gòu)的選擇與確定

律師事務(wù)所:為企業(yè)設(shè)計企業(yè)并購的法律框架及合法操作程序，規(guī)避法律風(fēng)險.財務(wù)顧問(又稱為投資銀行):為企業(yè)的并購提供財務(wù)方案及建議.會計事務(wù)所、評估事務(wù)所:為企業(yè)提供資產(chǎn)核算和資產(chǎn)評估等方面的專業(yè)服務(wù).第三講：并購操作流程企業(yè)兼并收購法律實務(wù)并購中律師的作用和主要工作盡職調(diào)查設(shè)計收購法律主體及法律結(jié)構(gòu)參與設(shè)計收購方案，參與收購談判起草收購協(xié)議等相關(guān)法律文件出具相關(guān)法律意見書確保程序合法參與設(shè)計合法的融資框架審查信托計劃的合法性企業(yè)兼并收購法律實務(wù)第四講：并購操作流程

1.簽署收購意向書意向書是一種收購雙方有預(yù)先約定的書面文件，用于說明雙方關(guān)于進行合約談判的初步意見。意向書使交易的基本條款具體化，體現(xiàn)了雙方口頭協(xié)商的主題。意向書將闡明交易方式、交易價格及交易的支付方式及其他重要而普遍存在的交易問題，它還闡明完成交易的先決條件。意向書通常不具備法律約束力。三.簽署收購意向書和盡職調(diào)查企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

2.盡職調(diào)查（1）、調(diào)查內(nèi)容：公司的歷史沿革、治理結(jié)構(gòu)、關(guān)聯(lián)方及其關(guān)聯(lián)交易情況、債權(quán)債務(wù)情況、資產(chǎn)狀況、訴訟/仲裁情況、董監(jiān)事、管理人員的簡歷和任職情況、員工情況、行政處罰情況、或有債務(wù)情況、重大合同/協(xié)議情況、同業(yè)競爭情況、歷次會議的召開以及決議情況。

（2）、調(diào)查形式

擬訂調(diào)查清單，要求目標(biāo)公司配合提供相關(guān)資料；（要求目標(biāo)公司董監(jiān)事、管理人員作出必要的承諾和保證）與目標(biāo)公司董監(jiān)事、管理人員進行交談；與其他中介機構(gòu)進行溝通和交流；向政府有關(guān)部門查詢相關(guān)信息等。第三講：并購操作流程三.簽署收購意向書和盡職調(diào)查企業(yè)兼并收購法律實務(wù)四、初步的價值和融資評估

1、所購股權(quán)2、審批程序3、所需資金4、融資渠道第三講：并購操作流程企業(yè)兼并收購法律實務(wù)1.并購法律主體設(shè)計自然人工會、職工持股會SPV信托投資公司SPV+信托投資公司第三講：并購操作流程五、并購法律方案設(shè)計企業(yè)兼并收購法律實務(wù)貸款貸款委托委托設(shè)立收購收購收購貸款貸款融資管理層投資者SPV公司信托公司目標(biāo)公司委托2、并購法律結(jié)構(gòu)設(shè)計企業(yè)兼并收購法律實務(wù)3、并購法律方式的設(shè)計分立收購型合一收購型正向收購型反向收購型附條件受益收購型第三講：并購操作流程企業(yè)兼并收購法律實務(wù)SPV公司設(shè)立合同及章程融資協(xié)議信托協(xié)議股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議股權(quán)質(zhì)押、托管協(xié)議有限責(zé)任公司股東會決議其它文件六、談判、起草和簽署收購協(xié)議有關(guān)法律文件第三講：并購操作流程企業(yè)兼并收購法律實務(wù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（收購協(xié)議）：1、協(xié)議基本條款：交易雙方的介紹資料、交易價格以及價款的支付、雙方的承諾和保證、股權(quán)轉(zhuǎn)讓的先決條件、交易完成的條件及股權(quán)變更登記的進行、收購?fù)瓿珊蠊局卫斫Y(jié)構(gòu)的調(diào)整、稅費的承擔(dān)、違約責(zé)任與賠償、終止程序和補救辦法、爭議的解決、協(xié)議的生效等。2、協(xié)議重要條款內(nèi)容：雙方的陳述與保證交易價格與價款的支付交易完成的條件交接的手續(xù)其它條款第三講：并購操作流程企業(yè)兼并收購法律實務(wù)七、獲得必要的授權(quán)和批準(zhǔn)1、有限責(zé)任公司2、股份有限公司3、國有股權(quán)www.ZQZL.cn中國最龐大的數(shù)據(jù)庫下載三講：并購操作流程企業(yè)兼并收購法律實務(wù)八、執(zhí)行收購協(xié)議第三講：并購操作流程1、轉(zhuǎn)股價款的支付2、股權(quán)的過戶手續(xù)3、其它審批及公告、披露義務(wù)企業(yè)兼并收購法律實務(wù)第四講：并購法律體系企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

公司收購兼并法是指調(diào)整與規(guī)范公司收購與兼并行為的全部法律和法規(guī)的總稱。通常不是一部法律或法規(guī)就可以將收購兼并法的全部內(nèi)容囊括其中的,而是需要幾部或十幾部法規(guī)或條例、法令及規(guī)則來對公司的收購兼并法內(nèi)容做出相關(guān)規(guī)范。

并購法律體系企業(yè)兼并收購法律實務(wù)《證券法》《公司法》《股票發(fā)行與交易管理條例》《股票上市規(guī)則》《關(guān)于上市公司重大購買或出售資產(chǎn)行為的通知《關(guān)于上市公司重大購買、出售、置換資產(chǎn)若干問題的通知》《關(guān)于上市公司增發(fā)新股有關(guān)條件的通知》以及信息披露法規(guī)等?！渡鲜泄竟煞莼刭徆芾磙k法》…….并購法律體系企業(yè)兼并收購法律實務(wù)并購法律體系，我們可以分為兩個部分：一、并購的基礎(chǔ)法律：公司法及證券法中對股權(quán)轉(zhuǎn)讓及收購等基本問題的法律規(guī)定。二、并購的專門法律：專門對企業(yè)并購活動進行規(guī)范的法律法規(guī)，其中包括上市公司收購管理辦法、上市公司持股變動披露管理辦法、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定、利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定等。并購法律體系企業(yè)兼并收購法律實務(wù)一、并購基礎(chǔ)法律規(guī)定關(guān)于企業(yè)對外投資的限制關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制公司法關(guān)于公司合并的規(guī)定公司法關(guān)于公司減資的規(guī)定證券法第四章上市公司收購…..企業(yè)兼并收購法律實務(wù)二、并購專門法律規(guī)定《上市公司收購管理辦法》《上市公司持股變動披露管理辦法》《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》…………..企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

《上市公司收購管理辦法》1、上市公司收購的概念界定第二條：本辦法所稱上市公司收購,是指收購人通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓活動持有一個上市公司的股份達到一定比例、通過證券交易所股份轉(zhuǎn)讓活動以外的其他合法途徑控制一個上市公司的股份達到一定程度,導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對該公司的實際控制權(quán)的行為。第六十一條：收購人有下列情形之一的,構(gòu)成對一個上市公司的實際控制:(一)在一個上市公司股東名冊中持股數(shù)量最多的；但是有相反證據(jù)的除外；(二)能夠行使、控制一個上市公司的表決權(quán)超過該公司股東名冊中持股數(shù)量最多的股東的；(三)持有、控制一個上市公司股份、表決權(quán)的比例達到或者超過百分之三十的；但是有相反證據(jù)的除外；四)通過行使表決權(quán)能夠決定一個上市公司董事會半數(shù)以上成員當(dāng)選的；(五)中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)《上市公司收購管理辦法》2、收購主體沒有限制本辦法對上市公司的收購主體沒有嚴(yán)格規(guī)定與限制。境內(nèi)自然人、法人和境外法人都有收購的權(quán)力,從而為包括民營資本及外資等在內(nèi)的收購主體參與上市公司收購打開了大門。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

3、收購方式第三條規(guī)定：“收購人可以通過協(xié)議收購、要約收購或者證券交易所的集中競價交易方式進行上市公司收購，獲得對一個上市公司的實際控制權(quán)?！鄙鲜泄臼召彿梢?guī)定三種方式。結(jié)合境內(nèi)證券市場的股價狀況和上市公司普遍存在的股權(quán)結(jié)構(gòu)狀況，在相當(dāng)長的一段時間內(nèi)，協(xié)議收購依舊是上市公司收購中的主導(dǎo)模式?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》企業(yè)兼并收購法律實務(wù)4、支付方式第六條上市公司收購可以采用現(xiàn)金、依法可以轉(zhuǎn)讓的證券以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他支付方式進行?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》企業(yè)兼并收購法律實務(wù)5、收購方的履約能力以協(xié)議收購方式進行上市公司收購,相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)委托證券登記結(jié)算機構(gòu)臨時保管擬轉(zhuǎn)讓的股票,并將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機構(gòu)指定的銀行賬戶。在要約收購中，如果收購人以現(xiàn)金進行支付的,則做出提示性公告的同時,將不少于收購總金額百分之二十的履約保證金存放在證券登記結(jié)算機構(gòu)指定的銀行賬戶,并辦理凍結(jié)手續(xù)。如果是用依法可以轉(zhuǎn)讓的證券進行支付的,則在做出提示性公告的同時,將其用以支付的全部證券交由證券登記結(jié)算機構(gòu)保管。如果是要約收購，在要約收購報告書中，要說明收購所需的資金額及資金保證；而且收購人還應(yīng)當(dāng)聘請律師對其要約收購報告書內(nèi)容的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進行核查,并出具法律意見書。收購人應(yīng)當(dāng)聘請財務(wù)顧問等專業(yè)機構(gòu)對收購人的實際履約能力做出評判。財務(wù)顧問的專業(yè)意見應(yīng)當(dāng)予以公告。《上市公司收購管理辦法》企業(yè)兼并收購法律實務(wù)6、管理層收購得到認(rèn)可

第十五條規(guī)定：“管理層、員工進行上市公司收購的，被收購公司的獨立董事應(yīng)當(dāng)就收購可能對公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見?！钡谌畻l規(guī)定：“管理層、員工進行上市公司收購的，被收購公司的獨立董事應(yīng)當(dāng)為公司聘請獨立財務(wù)顧問等專業(yè)機構(gòu)，分析被收購公司的財務(wù)狀況，就收購要約條件是否公平合理、收購可能對公司產(chǎn)生的影響等事宜提出專業(yè)意見，并予以公告?！薄渡鲜泄臼召徆芾磙k法》企業(yè)兼并收購法律實務(wù)7、反收購

第三十三條規(guī)定“被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員針對收購行為所做出的決策及采取的措施,不得損害公司及其股東的合法權(quán)益?！?/p>

《上市公司收購管理辦法》企業(yè)兼并收購法律實務(wù)8、要約收購義務(wù)及其豁免：

收購人持有被收購公司已發(fā)行的股份達到百分之三十，依法履行信息披露義務(wù)后繼續(xù)增持股份的，或者收購人持有被收購公司已發(fā)行的股份超過百分之三十，則應(yīng)當(dāng)向該上市公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約。在一些特別的情況下，當(dāng)事人可以申請豁免，辦法對何種情況下可以申請豁免，以及豁免受理審批、豁免申請備案以及部分豁免等作了詳細規(guī)定?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》企業(yè)兼并收購法律實務(wù)9、＂誠信義務(wù)＂及被收購公司董事會和獨立董事的義務(wù)與作用上市公司控股股東和其他實際控制人、收購人、上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員等被要求必須對上市公司負有誠信義務(wù)。在整個收購活動中,被收購公司的董事會在收到收購人的通知后,應(yīng)當(dāng)就收購可能對公司產(chǎn)生的影響發(fā)表意見。如果認(rèn)為有必要,可以聘請獨立財務(wù)顧問等專業(yè)機構(gòu)提供咨詢意見,獨立董事在參與董事會意見的同時,還應(yīng)當(dāng)單獨發(fā)表意見。《上市公司收購管理辦法》企業(yè)兼并收購法律實務(wù)10、強調(diào)中介機構(gòu)的責(zé)任與作用公司收購兼并涉及到獨立財務(wù)顧問等專業(yè)機構(gòu)對公司并購出具的資產(chǎn)評估報告、審計報告及包括利潤預(yù)測等財務(wù)信息；還涉及到律師負責(zé)起草修改并購合同、相關(guān)文件及出具法律意見書等。

第五十八條為上市公司收購出具資產(chǎn)評估報告、審計報告、法律意見書和提供財務(wù)顧問意見等文件的專業(yè)機構(gòu)和專業(yè)人員,其出具、提供的文件中有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的,應(yīng)當(dāng)主動改正；未能改正的,證券交易所依據(jù)業(yè)務(wù)規(guī)則進行處理；拒不改正的,中國證監(jiān)會責(zé)令改正。在整改期間,中國證監(jiān)會不受理其出具的文件。構(gòu)成證券違法行為的,依法追究法律責(zé)任?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

第五講MBO法律問題

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)MBO為英文ManagementBuy-Outs的縮寫，中國譯為“管理層收購”。從實質(zhì)上來說，就是公司的管理者或經(jīng)理層運用杠桿收購的方式，利用借貸所融資本購買其所任職公司的股份，從而改變公司所有者結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)，使企業(yè)的原經(jīng)營者變成企業(yè)所有者的一種收購行為。一、什么是MBO企業(yè)兼并收購法律實務(wù)MBO的積極意義對管理層對投資者對企業(yè)本身對國有資產(chǎn)MBO當(dāng)前的政策與法律環(huán)境十六大精神上市公司收購管理辦法二、MBO的積極意義企業(yè)兼并收購法律實務(wù)三、MBO法律問題

（一）、MBO主體法律問題：管理層以自然人作為MBO主體管理層以職工持股會或工會作為MBO主體管理層設(shè)立SPV作為MBO主體管理層以信托公司作為MBO主體企業(yè)兼并收購法律實務(wù)第五講：MBO法律問題

1、管理層以自然人作為MBO主體的法律問題管理層以自然人為主體

目標(biāo)公司收購企業(yè)兼并收購法律實務(wù)收購有限責(zé)任公司時股東人數(shù)具有法定限制管理層個人持有的股票無法質(zhì)押融資自然人收購股份公司國有股權(quán)存在實際障礙企業(yè)兼并收購法律實務(wù)2000年7月7日，民政部《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社會團體法人登記的函》2000年12月11日，證監(jiān)會《關(guān)于職工持股會及工會能否作為上市公司股東的復(fù)函》職工持股會無法作為并購主體工會不能作為上市公司的并購主體五講：MBO法律問題

2、職工持股會或工會作為MBO主體的法律問題企業(yè)兼并收購法律實務(wù)（二）、內(nèi)部人控制的法律問題：1、公司做帳問題2、資產(chǎn)評估問題企業(yè)兼并收購法律實務(wù)其他股東河南建業(yè)鄭州國資局上海宇通創(chuàng)業(yè)投資公司鄭州一鋼宇通集團20名員工湯玉祥24.89%宇通客車宇通集團宇通客車8.7%的股份宇通集團89.8%的股權(quán)宇通集團10.2%的股權(quán)89.8%17.19%8.7%支付價款支付價款支付價款企業(yè)兼并收購法律實務(wù)宇通客車(600066)受到中國證監(jiān)會行政處罰，起因是公司在1999年報中披露了虛假的資產(chǎn)和負債。處罰書指出，宇通客車在編制1999年報時,采用編造虛假計帳憑證等手法,共計虛減資產(chǎn)、負債各13500萬元。此前，上市公司屢屢發(fā)生虛增資產(chǎn)，虛增利潤的事，類似宇通客車這樣虛減資產(chǎn)的還真是十分罕見。宇通客車在此次虛減資產(chǎn)和負債一年以后以迅雷不及掩耳之勢實施了MBO，對于此次虛減資產(chǎn)和負債是否與MBO有關(guān)，引起了人們的普遍關(guān)注。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)三、MBO法律問題

（三）、融資的的法律問題企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

第六講融資法律問題

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)貸款債券（JUNKBOND）其它融資及擔(dān)保方式國外并購的主要融資方式企業(yè)兼并收購法律實務(wù)一、銀行貸款二、私募三、信托融資四、委托貸款五、期權(quán)激勵六、技術(shù)入股七、風(fēng)險融資八、衍生認(rèn)股權(quán)證融資方式：企業(yè)兼并收購法律實務(wù)一、銀行貸款的法律問題《貸款通則》：

不得用貸款從事股本權(quán)益性投資，國家另有規(guī)定的除外。用貸款進行股本權(quán)益性投資的，由貸款人對其部分或全部貸款加收利息；情節(jié)特別嚴(yán)重的，由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款。從銀行貸款進行并購存在法律障礙企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

二、私募的法律問題

問題1、非法集資。2、企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貨融資業(yè)務(wù)。１、向個人借款２、向公司借款企業(yè)兼并收購法律實務(wù)三、信托融資的法律問題1、信托相關(guān)法律：《中華人民共和國信托法》2001年10月1日正式實施《信托投資公司管理辦法》2002年6月5日正式實施《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》2002年7月18日起施行企業(yè)兼并收購法律實務(wù)（1）、企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貨融資業(yè)務(wù)------私募基金的合法出口2、信托用于解決并購融資的法律障礙三、信托融資的法律問題（2）、不得用貸款從事股本權(quán)益性投資（3）、公司累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％企業(yè)兼并收購法律實務(wù)3、信托融資的操作流程（1）收購者與信托公司制訂一個信托計劃（2）由信托公司和收購者利用信托計劃向投資者進行貸款融資，并通過信托公司的中介作用利用股權(quán)做貸款保證。（3）公司收購者與信托公司（有時還包括相關(guān)利益人如戰(zhàn)略投資者）共同簽定正式的信托合同，根據(jù)《信托投資公司管理辦法》和《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》，對于資金信托，每筆信托資金不能低于5萬元人民幣，信托期限不能少于一年，集合資金信托不能超過200份。（4）信托公司利用融到的資金以自己的名義購買目標(biāo)公司的股權(quán)，并指定收購者為受益人，進而收購者收購基本完成。（5）收購者持有的股份可以根據(jù)信托合同所約定的權(quán)限由信托公司持有、管理、運用和處分；收購者按照信托計劃將股權(quán)作為償還本息的質(zhì)押物，并通過信托公司將持股分紅所得現(xiàn)金逐年償還貸款。（6）收購者將股權(quán)轉(zhuǎn)讓變現(xiàn)或貸款歸還完畢，信托目的實現(xiàn)后，信托公司將現(xiàn)金或股權(quán)歸還給信托合同指定的受益人（收購者）。（7）兩種演進：信托公司參與收購目標(biāo)公司與委托人參與收購目標(biāo)公司。三、信托融資的法律問題企業(yè)兼并收購法律實務(wù)收購者投資者信托公司目標(biāo)公司1.

制訂信托計劃2.貸款融資

委托貸款信托計劃信托融資的操作流程企業(yè)兼并收購法律實務(wù)收購者投資者信托公司目標(biāo)公司1.

制訂收購的信托計劃2.貸款融資3.委托收購4.購買股份，股權(quán)質(zhì)押信托融資的操作流程委托收購股權(quán)行使與受益質(zhì)押企業(yè)兼并收購法律實務(wù)收購者投資者信托公司目標(biāo)公司1.

制訂收購的信托計劃2.貸款融資3.委托收購4.購買股份，股權(quán)質(zhì)押5.股權(quán)管理，分紅，還貸分紅還貸股權(quán)管理信托融資的操作流程企業(yè)兼并收購法律實務(wù)收購者投資者信托公司目標(biāo)公司1.

制訂收購的信托計劃2.貸款融資3.簽訂信托合同4.購買股份，股權(quán)質(zhì)押5.股權(quán)管理，分紅，還貸6.還貸完畢，歸還股權(quán)7.兩種演進歸還股權(quán)持股信托融資的操作流程企業(yè)兼并收購法律實務(wù)投資者收購者或管理層目標(biāo)公司信托公司SPV投資投資投資收購信托融資的兩種演進企業(yè)兼并收購法律實務(wù)四、委托貸款的法律問題委托貸款，系指由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由貸款人（即受托人）根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。貸款人（受托人）只收取手續(xù)費，不承擔(dān)貸款風(fēng)險。

迄今為止，還未發(fā)現(xiàn)有利用委托貸款進行并購融資的案例。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)五、期權(quán)激勵方案的法律問題1、股票期權(quán)計劃是指行權(quán)人在一定期限內(nèi)按照事先確定的價格購買公司一定數(shù)量股票的權(quán)利，是國外一種比較成熟的、激勵公司高級管理人員的機制。2、期權(quán)激勵的法律問題:《公司法》規(guī)定“公司不能收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時除外”。3、用于MBO的變通：通過第三者從二級市場購買股票，作為實施期股計劃的基礎(chǔ)。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)六、技術(shù)入股或技術(shù)分紅1、技術(shù)入股的法律依據(jù)1999年8月20日頒布的《中共中央國務(wù)院關(guān)于加強技術(shù)創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定》。其中明確提出，在部分高科技企業(yè)中試點，從近年國有凈資產(chǎn)增值部分中拿出一定比例作為股份，獎勵有貢獻的職工特別是科技人員和經(jīng)營管理人員。2、技術(shù)入股的法律限制公司法第二十四條以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)七、風(fēng)險融資1、風(fēng)險投資內(nèi)容風(fēng)險投資（VentureCapital），也稱創(chuàng)業(yè)投資，根據(jù)全美風(fēng)險投資協(xié)會的定義，風(fēng)險投資是由職業(yè)金融家投入到新興的、迅速發(fā)展的、有巨大競爭潛力的企業(yè)（特別是中小型企業(yè)）中的一種股權(quán)資本；經(jīng)濟合作和發(fā)展組織（OECD）的定義為：凡是以高科技與知識為基礎(chǔ)，生產(chǎn)與經(jīng)營技術(shù)密集的創(chuàng)新產(chǎn)品或服務(wù)的投資，都可視為風(fēng)險投資。2、風(fēng)險投資的并購操作引入風(fēng)險投資資金收購原股東股權(quán)。然后將其股權(quán)交由收購者托管，并與收購者簽訂分期轉(zhuǎn)讓協(xié)議，或者是約定在一定時期由收購者以某一固定價格購買。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)八、衍生認(rèn)股權(quán)證

1、內(nèi)容：認(rèn)股權(quán)證指由股份有限公司發(fā)行的、能夠按照特定的價格在特定的時間內(nèi)購買一定數(shù)量該公司普通股票的選擇權(quán)憑證，其實質(zhì)是一種普通股票的看漲期權(quán)。2、操作：認(rèn)股權(quán)證可以單獨對老股東發(fā)行，即原有股東可用認(rèn)股權(quán)證優(yōu)先低價認(rèn)購公司新股。由于這種認(rèn)購權(quán)證是可以流通的，即原股東可以在市場上隨意將認(rèn)股權(quán)證出售，購入者則成為認(rèn)股權(quán)證的持有人，獲得相同的認(rèn)購權(quán)利。這樣一來，目標(biāo)公司可以先向原股東發(fā)送認(rèn)股權(quán)證，約定認(rèn)股權(quán)證持有人有權(quán)在指定的時間內(nèi)，用指定的價格（比流通股價格低）認(rèn)購由該公司發(fā)行的一定數(shù)量的新股。然后在認(rèn)股權(quán)證有效期內(nèi)，股東將認(rèn)股權(quán)證轉(zhuǎn)讓給收購者。收購者再在認(rèn)股權(quán)證的有效期內(nèi)以其確定的較低的價格收購目標(biāo)公司股權(quán)。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)

第七講反收購

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)一、什么是反收購

上市公司反收購是針對上市公司收購而言，反收購是指上市公司的股東及公司管理層為了維護自己的利益或公司的利益，利用手中的權(quán)力，采取一定的措施，防止收購的發(fā)生或挫敗已經(jīng)發(fā)生的收購行為。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)二、反收購的法律策略1、超級多數(shù)條款2、交叉持股3、毒丸術(shù)4、金色降落傘5、皇冠上的明珠6、

綠色郵件7、股份回購8、帕克曼防御術(shù)9、白衣騎士計劃10、累積投票條款企業(yè)兼并收購法律實務(wù)1、超級多數(shù)條款

超級多數(shù)條款是指上市公司對于修改公司章程、與其他公司合并或被收購等事項必須經(jīng)過出席股東大會的全體股東有表決權(quán)的四分之三以上通過。甚至公司章程中規(guī)定企業(yè)是否接受合并等重大事項須經(jīng)大多數(shù)股東而不是半數(shù)股東同意才能有效.企業(yè)兼并收購法律實務(wù)2、交叉持股

交叉持股指沒有收到并購要約前就采取措施增加目標(biāo)企業(yè)相關(guān)者的持股比率,并約定不輕易對外拋出股權(quán)。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)3、毒丸術(shù)(poisonpill)

一旦企業(yè)控制權(quán)轉(zhuǎn)移,就向原有股東低價發(fā)行新股票或者要求收購者立即兌付企業(yè)原先債券,其實際在于提高收購者的收購成本。

除此之外，還有規(guī)定一旦企業(yè)被敵意收購者控制,收購者要向企業(yè)的各利益主體,如原有的股東、債權(quán)人支付一筆客觀的補償金額,從而給收購設(shè)置極高的附加成本,驅(qū)趕潛在的套利者企業(yè)兼并收購法律實務(wù)4、金色降落傘（GoldenParachute）

金降落傘即是指由上市公司股東大會和董事會通過作出決議或上市公司與管理層簽訂協(xié)議，當(dāng)上市公司被購并而且管理層非因自己原因被解雇時，管理層人員可以領(lǐng)到高額補償金。

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)5、皇冠上的明珠（Thepearlonthecrown）

降低企業(yè)在敵意收購者眼中的價值而言,被收購方可以采取出售或者分拆被收購者看重的優(yōu)良資產(chǎn)、增加企業(yè)的負債額以提高企業(yè)的杠桿比率、向股東發(fā)放額外的紅利等一般性的財務(wù)性措施。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)6、

綠色郵件(Greenmail)

通過給予收購者一定的經(jīng)濟利益,促使目標(biāo)企業(yè)和收購方達成一定的妥協(xié),收購方最終收回收購要約,從而使得目標(biāo)公司達到反收購的目的。主要的手段是所謂的綠色郵件.企業(yè)兼并收購法律實務(wù)7、股份回購(Stock

Repurchase)

股份回購即從市面上收購流通股或協(xié)議收購非流通股，增加對目標(biāo)公司的控制權(quán)。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)8、帕克曼防御術(shù)(PacMan)

收購收購者的母公司股票以迫使其收回收購要約。企業(yè)兼并收購法律實務(wù)9、白衣騎士（WhiteKnight）

指收購發(fā)生后，被收購公司可以尋找一個善意的合作公司以更高的價格向其發(fā)出收購要約，以挫敗敵意的收購者。該善意的收購公司被稱為白衣騎士。

企業(yè)兼并收購法律實務(wù)10、累積投票條款

累計投票制是指股東所持的每一表決權(quán)股份擁有與候選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東所擁有的投票權(quán)等于該股東持有股份數(shù)與候選董事總?cè)藬?shù)的乘積。股東既可以用所有的投票權(quán)集中投票選舉一位候選董事，也可以分散投票數(shù)位候選董事，董事由獲得投票數(shù)較多者當(dāng)選?！渡鲜泄局卫頊?zhǔn)則》中規(guī)定：“控股股東控股比例在30