論我國《公司法》中的監(jiān)事會制度

論我國《公司法》中的監(jiān)事會制度摘要自2005年10月27日《中華人民共和國公司法》修訂通過以來，市場經(jīng)濟體制更加成熟。公司作為市場經(jīng)濟的重要組成部分，其規(guī)范經(jīng)營，良性發(fā)展更是市場經(jīng)濟秩序穩(wěn)定的保障?！吨腥A人民共和國公司法》不僅對公司成立、運行等方面進行了規(guī)范，同時要求公司內(nèi)部要有監(jiān)督機制，并要求公司設立監(jiān)督機關，以彌補國家監(jiān)管資源有限的空白。因此，監(jiān)事會應運而生，履行監(jiān)督職權。但實務中監(jiān)事會履行監(jiān)督職權的效力卻不盡人意，往往起不到監(jiān)督作用。因為沒有相應的追責機制，監(jiān)事鑒于其自身身份也不愿因履行監(jiān)督行為成為公司中資金流轉及決策中的“障礙”關鍵詞：公司監(jiān)事會股東債權人職工財務AbstractAcorporationmaybeformedsimplybyfilinganappropriatedocumentwithastateofficial.Theexistenceofcorporationisnotdependentonwhotheownersorinvestorsareatanyonetime.Thecorporationdoesnothavealimitedlifespan.Themanagementofthecorporationisvestedinaboardofdirectorsandnotintheshareholdersthemselves.Mostprovisionsofmoderncorporationstatutesareconsistentwiththetheorythatacorporationisaseparatelegalentity.Thepersonwhobuyssharesontheopenmarketandbecomesashareholderiscertainlyboundtoacceptthejudgmentofamajorityoftheshareholdersevenifheisintheminority.Boardofsupervisorsplaysimportantruleinthecorporation.前言為了促進我國經(jīng)濟快速發(fā)展，增強國力，提高人民生活水平，改革開放以來，我國引入以競爭為主導的市場經(jīng)濟體制，弱化以公有制為主體的國有經(jīng)濟體制。大中小企業(yè)雨后春筍般的涌現(xiàn)出來，國家經(jīng)濟面貌煥然一新。但隨著公司的運營，也暴露了越來越多的問題，公司成立手續(xù)繁冗、公司內(nèi)部管理不規(guī)范、公司外部監(jiān)管不健全、公司生命周期短、缺乏競爭力等一系列經(jīng)濟現(xiàn)象凸顯。通過總結實踐中的經(jīng)驗教訓，結合我國國情，借鑒國外成熟法律機制，進一步規(guī)范市場經(jīng)濟秩序，1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過了《中華人民共和國公司法》。經(jīng)過1999年和2005(二)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;(三)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正;(四)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議;(五)向股東會會議提出提案;(六)依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟;(七)公司章程規(guī)定的其他職權。第五十五條：監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調查;必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔。從以上規(guī)定可以看出，監(jiān)事會的主要職權范圍主要包括檢查公司財務，對公司執(zhí)行機構執(zhí)行公司職務的不當行為提出建議，發(fā)現(xiàn)執(zhí)行機構損害公司利益時予以糾正，甚至有權對其提起訴訟。為了確保監(jiān)督機構實現(xiàn)監(jiān)督職能，又不影響公司正常生產(chǎn)經(jīng)營的效率，《公司法》主要賦予了監(jiān)督機構在財務和執(zhí)行方面的權力，但規(guī)定內(nèi)容不夠具體，僅起到了指導作用，實務操作中難以具體落實。從立法者的立法意圖中可以看出，監(jiān)事會是作為一個不涉及私立的善的組織機構存在的，會積極主動對公司各方面進行監(jiān)督。而實務中監(jiān)事會往往是受董事會支配的角色，被動聽命于權力機構(股東會)或執(zhí)行機構（董事會）。最終公司存在股東抽逃出資、出資不實，個人擅自挪用或侵占公司財產(chǎn)，監(jiān)事會起不到監(jiān)督作用。這既有我國公司內(nèi)部人員成分的內(nèi)部因素，也暴露了立法方面不完善的外部因素。盡管監(jiān)事會制度遭到諸多學者的批判，但該制度也并非腐朽之木無可救藥，若能加以良好細致的規(guī)范，將會凸顯該制度的價值，能有效避免公司財務混亂不清、弄虛作假等現(xiàn)象，更有利于保護公司、股東、債權人和職工的利益。二、 我國監(jiān)督機構“失效”的原因部分學者認為我國監(jiān)事會制度的監(jiān)督效果不明顯，不能發(fā)揮監(jiān)督作用，甚至有學者主張廢除監(jiān)事會制度，引入其他制度起到監(jiān)督作用。須知任何一個法律制度都無法達到盡善盡美，只能是相對的完美。即使一部至臻完善的法律制度，在操作起來也很難保證會被徹底貫徹。法律是一種平衡各方利益的工具，她是靜態(tài)的，社會關系是一個動態(tài)的過程，法律只要能做到讓社會動態(tài)關系達到制衡，那么這部法律才能達到平衡各方利益的目的。監(jiān)事會有其存在的必要性，在一定條件下是能發(fā)揮出獨特價值的。本人從監(jiān)事會制度的內(nèi)部原因（公司運行層面）和外部原因（立法層面）對監(jiān)事會制度進行剖析，從而導出其“失效”原因。（一） 監(jiān)督機構自身不作為。首先從《公司法》第52條第2款規(guī)定監(jiān)事會的構成可以看出，“監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一”。股東代表和公司職工代表鮮有精通財務專業(yè)知識，公司財務如有虛假記載的行為，也難以被發(fā)現(xiàn)。只要公司盈利，股東代表就不會過度關心公司財務狀況。而職工代表也不會和經(jīng)營效益好的“東家”過不去，自然也不會主動去插手要求審查財務狀況，以免沾惹泄露公司秘密的嫌疑。一些公司為了盈利的現(xiàn)實需要，雖違規(guī)操作，挪用資金，股東代表和公司職工代表發(fā)現(xiàn)問題也不會去做過多糾纏。所以監(jiān)事會自身缺乏專業(yè)性、積極性，導致了監(jiān)督機構形同虛設的現(xiàn)象。（二） 公司不愿配合在市場經(jīng)濟競爭中，公司的財務狀況、經(jīng)營決策等商業(yè)秘密得到保密顯得尤為重要。一旦財務狀況或者重大經(jīng)營決策被泄露，一方面會引發(fā)公司內(nèi)部不穩(wěn)定因素，另一方面也會給競爭對手可乘之機，捷足先登。公司出于保密和決策效率的考慮，不愿意監(jiān)事會有所耳聞。監(jiān)事會的監(jiān)督也就被置身公司之外，存在只能是一個形式。（三） 監(jiān)督職權內(nèi)容空泛對于監(jiān)事會監(jiān)督職權的范圍，我國《公司法》第54條做了列舉規(guī)定，但都只是形式規(guī)定，而且監(jiān)督效力也不高，起不到實質監(jiān)督作用。如“檢查公司財務”沒有具體規(guī)定檢查公司財務的時間為定期檢查還是不定期檢查，檢查內(nèi)容也不夠細化，如果對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務不當時提出建議不被采納，或者對以上人員損害公司利益行為予以糾正時得不到理會，沒有相應救濟措施。這些都導致監(jiān)督職權在立法與實務方面相分離，起不到立法指導作用。（四） 監(jiān)督機構義務規(guī)定效力不強我國《公司法》第148條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。《公司法》第150條規(guī)定：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。從這兩條規(guī)定可以看出，對于監(jiān)事的義務只在于忠實和勤勉，違反規(guī)定給公司造成損失的，要承擔賠償責任。從另一方面可以看出，監(jiān)事通常不會給公司造成損失，不盡忠實和勤勉義務也沒有任何不利后果，不履行職權也無需有后顧之憂。通過以上幾方面的分析，不難看出，監(jiān)事會“權利多，責任少，規(guī)定多，不細化”。根據(jù)我國近年來公司規(guī)模的迅速發(fā)展，結合實務中公司運行的經(jīng)驗，本人認為，在現(xiàn)有法律基礎上完全可以設計一套行之有效的公司內(nèi)部監(jiān)督機制，從而達到立法目的，規(guī)范公司經(jīng)營，保護債權人、職工的利益，促進市場經(jīng)濟良性發(fā)展。五、 完善公司監(jiān)管制度的措施對于公司內(nèi)部監(jiān)督體制，可以借鑒德國公司法監(jiān)事會制度或引進國外其他管理模式，如獨立懂事制度，也可以根據(jù)現(xiàn)行法律本身進行修改和完善，明確監(jiān)事會的職權范圍，必要時縮小其在財務和執(zhí)行