工程合同管理講稿【建設(shè)工程物資采購合同】

第七章建設(shè)工程物資采購合同及其它合同7.1材料采購合同管理7.1.1材料采購合同的主要條款（187頁）1、標(biāo)的物的約定名稱：品種、型號、規(guī)格、質(zhì)量要求和技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)數(shù)量：一次訂購、分期供貨，約定磅差2、訂購產(chǎn)品的交付產(chǎn)品的交付方式：（自提貨物還是供貨送達(dá)）交付期限：時間要求產(chǎn)品包裝：有規(guī)定的按規(guī)定；包裝回收3、產(chǎn)品驗收依據(jù)方法4、貨款結(jié)算5、違約責(zé)任供貨方違約：未按約定交付、質(zhì)量問題、運輸責(zé)任采購方違約：不按約定接受貨物、逾期付款、延誤提供包裝物、貸物交接錯誤。7.1.2材料采購合同的履行管理1.交貨數(shù)量的允許增減磅差：供貨方發(fā)運數(shù)量與實際驗收數(shù)量的差尾差：實際交貨數(shù)量與合同規(guī)定交貨數(shù)量的差。2.合同的變更或解除3.貨物的交接管理（交付的時間地點等）P1894.貨物的驗收管理（P189）驗收方法：數(shù)量和質(zhì)量驗收責(zé)任劃分：采購方均應(yīng)進行驗收，安裝運轉(zhuǎn)后才能發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題的應(yīng)在合同內(nèi)規(guī)定保修期。材料采購合同的違約責(zé)任違約責(zé)任（P189）1.供貨人的違約責(zé)任未能按合同約定交付貨物產(chǎn)品的質(zhì)量缺陷供貨人的運輸責(zé)任2.采購人的違約責(zé)任不按合同約定接受貨物逾期付款貨物交接地點錯誤的責(zé)任7.2大型設(shè)備采購合同管理7.2.1設(shè)備采購合同的訂立（191頁)采購人與供貨人為提供設(shè)備而簽訂的合同。一般需則供貨人專門加工制作，因此屬于承攬合同的范圍。承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作7.2大型設(shè)備采購合同管理7.2.1合同的主要內(nèi)容(191頁)7.2.2設(shè)備制造期內(nèi)雙方的責(zé)任1.設(shè)備監(jiān)造：設(shè)備制造監(jiān)理供貨方的義務(wù)：采購方的義務(wù)2.工廠內(nèi)的檢查7.2.3現(xiàn)場交貨1、貨物交接：供貨方通知并負(fù)責(zé)運輸采購方按時提貨2.到貨檢驗：向供貨方發(fā)出檢驗通知，雙方清點、開箱檢驗續(xù)7.2.4設(shè)備安裝驗收1.供貨方的現(xiàn)場服務(wù)派出必要的現(xiàn)場服務(wù)人員技術(shù)交底安裝調(diào)試2.設(shè)備驗收續(xù)7.2.5合同價格與支付1.合同價格：通常為固定總價合同2.付款合同設(shè)備款的支付：10%保函或預(yù)付款、80、10技術(shù)服務(wù)費的支付：30、70運雜費的支付7.2.6違約責(zé)任（194頁）供貨方的違約責(zé)任：采購方的違約責(zé)任7.2.7承攬合同管理1、概念2、承攬合同一般應(yīng)規(guī)定的內(nèi)容

承攬的標(biāo)的；

承攬的數(shù)量；

質(zhì)量；

報酬；

承攬方式；

材料的提供；

履行期限；

驗收標(biāo)準(zhǔn)和方法；

除上述條款當(dāng)事人還可以約定其他認(rèn)為應(yīng)當(dāng)訂立的條款，如，技術(shù)保密條款、擔(dān)保條款等。3、一般類型加工合同是指承攬人以自己的技術(shù)用定作人提供的原材料，為定作人加工成品，定作人接受成品并支付報酬的合同。如來料加工等。定作合同是指承攬人用自己的原材料和技術(shù)按照定作人的要求為定作人制作成品，定作人接受成品并支付報酬的合同。如定作服裝、設(shè)備等?！蘩砗贤侵赋袛埲藶槎ㄗ魅诵迯?fù)損壞的物品，由定作人為此支付報酬的合同。如修理汽車、電視機等。復(fù)制合同，是指承攬人根據(jù)定作人提供的樣品，重新制作一個成品，定作人予以接受井支付價款的合同。如配制鑰匙等。測試合同，是指承攬人利用自己的技術(shù)和設(shè)備為定作人完成某項測試任務(wù)，定作人接受測試成果并支付報酬的合同。檢驗合同，是指承攬人利用自己的技術(shù)和儀器對定作人的特定物進行檢驗，定作人接受檢驗成果并支付報酬的合同。4.特征承攬合同具有下列特征：

1．承攬合同以完成一定工作為目的

承攬合同中的承攬人必須按照定作人的要求完成一定的工作，定作人訂立合同的目的是取得承攬人完成的一定工作成果。在承攬合同中，定作人所需要的不是承攬人的單純勞務(wù)，而是其物化的勞務(wù)成果。也就是說，承攬人完成工作的勞務(wù)只有體現(xiàn)在其完成的工作成果上，只有與工作成果相結(jié)合，才能滿足定作人的需要。

2．承攬合同的標(biāo)的具有特定性

承攬合同的標(biāo)的是定作人所要求的，由承攬人所完成工作成果。該工作成果既可以是體力勞動成果，也可以是腦力勞動成果；可以是物，也可以是其他財產(chǎn)。但其必須具有特定性，是按照定作人特定要求，只能由承攬人為滿足定作人特殊需求通過自己與眾不同的勞動技能而完成的。4.特征3．承攬合同的承攬人應(yīng)以自己的風(fēng)險獨立完成工作。

承攬合同的定作人需要的是具有特定性的標(biāo)的物。這種特定的標(biāo)的物只能通過承攬人完成的工作來取得。因此，定作人是根據(jù)承攬人的條件認(rèn)定承攬人能夠完成工作來選擇承攬人的，定作人注重的是特定承攬人的工作條件和技能，承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的勞力、設(shè)備和技術(shù)，獨立完成承攬工作，經(jīng)定作人同意將承攬工作的一部分轉(zhuǎn)由第三人完成的，承攬人對第三人的工作向定作人承擔(dān)責(zé)任。承攬人應(yīng)承擔(dān)取得工作成果的風(fēng)險，對工作成果的完成負(fù)全部責(zé)任。承攬人不能完成工作而取得定作人所指定的工作成果，就不能向定作人要求報酬。承攬合同的漏洞及欺詐

1.主體沒有訂立合同的資格，沒有實際履行能力。

在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，經(jīng)常出現(xiàn)的合同欺詐行為就是訂立合同的主體沒有訂立合同的資格，根本沒有履行能力。2.代理人超越代理權(quán)限，以被代理人名義簽訂承攬合同3．定作方虛構(gòu)或夸大加工任務(wù)及來源，使承攬人落入合同陷阱承攬合同的漏洞及欺詐4.定作方提出的定作要求在實際上是不可能實現(xiàn)的，或?qū)崿F(xiàn)的成本明顯高于承攬方所能達(dá)到的效益。

5.在承攬合同中設(shè)立所謂“質(zhì)保金”、“承諾金”進行欺詐

6．利用承攬合同中“押料款”進行欺詐

在承攬合同中經(jīng)常有來料加工的情況，定作方提供原材料，承攬方進行加工，承攬方必須事前支付原材料款給定作方作為抵押。欺詐行為人往往利用這點進行欺詐。問：承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量要求的應(yīng)如何處理？答：根據(jù)《合同法》第262條，承攬人應(yīng)當(dāng)按照承攬合同的約定，遵守定作人提出的標(biāo)準(zhǔn)和要求保質(zhì)保量的完成工作。承攬人對定作物的瑕疵負(fù)有擔(dān)保義務(wù)，是指承攬人必須保證其所交付的工作成果的品質(zhì)及其效用符合合同的規(guī)定，如果不符合合同的規(guī)定，那么承攬人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。承攬人交付的定作物如果在質(zhì)量、包裝等實際效用方面達(dá)不到合同所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，就可以認(rèn)為定作物有瑕疵。如果承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，則可以采取有關(guān)措施補救：續(xù)有關(guān)措施補救：對工作成果定作人同意利用的，定作人可以按質(zhì)論價，要求減少相應(yīng)的報酬；對工作成果定作人不同意利用的，定作人有權(quán)要求修理、重作，承攬人應(yīng)當(dāng)依照定作人的要求予以修理或者重作，定作人也可以自行修理而由承攬人承擔(dān)修理的有關(guān)費用，因承攬人修理或者重作造成交付遲延的，承攬人也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期交付的違約責(zé)任；承攬人交付的工作成果不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)而承攬人又拒絕修理、重作的或者修理、重作后仍然不符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，定作人有權(quán)拒絕收受，可以解除合同并要求賠償損失?！冻袛埡贤烦袛埲耸欠駪?yīng)接受定作人的監(jiān)督檢驗？答：根據(jù)《合同法》第260條規(guī)定，作為承攬人，接受定作人的監(jiān)督檢驗是其一項義務(wù)。即使合同未約定，對于定作人的合理監(jiān)督檢驗，承攬人不得拒絕，應(yīng)當(dāng)為定作人的監(jiān)督檢驗提供方便和條件，并應(yīng)當(dāng)如實地向定作人反映工作情況，不得故意隱瞞工作中存在的問題，對于定作人提出的合理建議和指示，應(yīng)當(dāng)及時采納，改進自己的工作。由于承攬合同的標(biāo)的物是為特定的定作人專門加工制作，因而不同于一般產(chǎn)品的加工生產(chǎn)過程。定作人有權(quán)監(jiān)督檢驗承攬人的工作是否符合要求，承攬人有義務(wù)予以配合，給定作人以合理機會進行監(jiān)督檢驗。監(jiān)督檢驗對雙方均有利，可以及時發(fā)現(xiàn)問題，及時糾正，避免日后問題的積累?！冻袛埡贤烦袛埡贤型咀兏c一般變更有什么不同？答：承攬合同中途變更與一般合同的變更不同，一般情況下，合同的變更需經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，一方提出變更要求，如果對方不同意，則不發(fā)生變更，當(dāng)事人仍然按照原合同履行。在承攬合同中，承攬人應(yīng)當(dāng)按照定作人的要求進行工作，如果定作人中途變更對承攬工作要求的，如修改設(shè)計圖紙，提出新的質(zhì)量要求等，承攬人應(yīng)當(dāng)按照定作人的新要求工作。承攬人認(rèn)為定作人提出的新要求不合理的，應(yīng)當(dāng)及時通知定作人，定作人接到通知后，應(yīng)當(dāng)及時答復(fù)承攬人并提出修改意見。定作人不予修改的，承攬人不應(yīng)當(dāng)按照原要求履行，否則會導(dǎo)致?lián)p失的擴大，在此情況下，承攬人可以解除合同。《承攬合同》承攬人保守秘密的義務(wù)包括哪些內(nèi)容？答：根據(jù)《合同法》第266條規(guī)定：“承攬人應(yīng)當(dāng)按照定作人要求保守秘密，未經(jīng)定作人許可，不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料”。因此承攬人有保守秘密的義務(wù)。承攬人為完成定作人交付的工作，常常需要定作人提供有關(guān)的圖紙、技術(shù)資料等，定作人要求承攬人完成的工作成果，通常在市場是難以購買到的，承攬合同的標(biāo)的具有特殊性，這種工作成果對定作人來說往往具有特殊的作用，或具有商業(yè)價值，是即將投放市場的新產(chǎn)品；或具有科研價值，是科學(xué)技術(shù)研究成果；等等。這些工作成果，既可能涉及到有關(guān)商業(yè)利益、商業(yè)秘密等；也可能會涉及到工業(yè)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)容，對此，為了維護其自身權(quán)益，定作人常常會要求承攬人保守秘密，而承攬人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行保密義務(wù)，不得泄露定作人要求保密的內(nèi)容，未經(jīng)定作人許可，不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料?！冻袛埡贤范ㄗ魅宋窗醇s定支付報酬和材料款的，承攬人對于工作成果是否有留置權(quán)？答：在合同約定的報酬和原材料價款的支付期限屆滿而定作人未按約定支付時，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)。留置經(jīng)過一定的時間，定作人仍未支付的，承攬人有權(quán)將定作物變賣，以所得價款優(yōu)先舉清償其報酬和費用。如果定作物的變價亦不足以清償承攬人的報酬和費用的，承攬人仍有權(quán)向定作人追償不足的部分?！冻袛埡贤范ㄗ魅耸欠裼袇f(xié)助承攬人完成工作的義務(wù)？答：在承攬合同中，協(xié)作履行更為重要，尤其是定作人協(xié)助承攬人完成約定的工作。如定作人提供材料、圖紙、技術(shù)資料、樣品的，定作人應(yīng)按照約定的期限、數(shù)量、質(zhì)量予以提供，若提供的上述物品、文件不符合要求，接到承攬人通知后應(yīng)及時答復(fù)并采取相應(yīng)措施。若怠于答復(fù)且未采取處理措施給承攬人造成損失的（如延誤工期、停工待料等），定作人應(yīng)當(dāng)賠償。根據(jù)承攬合同的性質(zhì)需要定作人的協(xié)助才能完成約定工作的，定作人未履行應(yīng)盡的協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能按期完成，承攬人可以延長履行期限，定作人逾期仍不履行，承攬人可以解除合同，使得該合同效力提前終止。7.3技術(shù)合同管理7.3.1概述1.技術(shù)合同的概念(197頁)技術(shù)，是指根據(jù)生產(chǎn)實踐經(jīng)驗和科學(xué)原理而形成的，作用于自然界一切物質(zhì)設(shè)備的操作方法與技能。技術(shù)合同是當(dāng)事人（指法人之間、法人與公民之間、公民之間）就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓，咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。

2.技術(shù)合同法律特征(197頁)：（1）技術(shù)合同的標(biāo)的不是一般的商品或勞務(wù)，而是凝聚著人類智慧的創(chuàng)造性的技術(shù)成果。（2）技術(shù)合同的至少一方當(dāng)事人是能夠利用自己的技術(shù)力量從事技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、提供技術(shù)咨詢和服務(wù)的法人或自然人，其主體一方具有特定性。（3）技術(shù)合同反映了技術(shù)成果在交換領(lǐng)域的債權(quán)關(guān)系，因此技術(shù)合同要接受合同法的調(diào)整；由于技術(shù)合同又是基于技術(shù)的開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、服務(wù)而產(chǎn)生的合同關(guān)系，因而在技術(shù)成果所有權(quán)等方面要接受知識產(chǎn)權(quán)制度的調(diào)整。（4）技術(shù)合同是雙務(wù)、有償合同。在技術(shù)合同中，當(dāng)事人雙方都承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，因此是雙務(wù)合同。技術(shù)合同當(dāng)事人一方從對方取得利益的，須向?qū)Ψ街Ц兑欢ǖ拇鷥r，因此是有償合同。7.3.3訂立技術(shù)合同的原則(199頁)合法有利于科技進步加速科技成果的應(yīng)用推廣自愿平等、互惠有償、誠實信用技術(shù)成果合理分享7.3.4技術(shù)合同的類型(200頁)技術(shù)開發(fā)合同：國際上通稱研究與開發(fā)合同，是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。技術(shù)開發(fā)合同包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同：是指當(dāng)事人之間就專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實施許可所訂立的合同。技術(shù)咨詢合同：技術(shù)咨詢合同包括就特定技術(shù)項目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報告等合同。技術(shù)服務(wù)合同：是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同，但不包括建設(shè)工程合同和承攬合同。技術(shù)服務(wù)合同的標(biāo)的是技術(shù)服務(wù)行為，技術(shù)服務(wù)合同為雙務(wù)、有償、諾成合同。1.技術(shù)服務(wù)合同（1）技術(shù)服務(wù)合同委托人的義務(wù)。技術(shù)服務(wù)合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定提供工作條件，完成配合事項；接受工作成果并支付報酬。技術(shù)服務(wù)合同的委托人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，感響工作進度和質(zhì)量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報酬不得追回，未支付的報酬應(yīng)當(dāng)支付。（2）技術(shù)服務(wù)合同受托人的義務(wù)。技術(shù)服務(wù)合同的受托人應(yīng)當(dāng)按照約定完成服務(wù)項目，解決技術(shù)問題，保證工作質(zhì)量，并傳授解決技術(shù)問題的知識。技術(shù)服務(wù)合同的受托人未按照合同約定完成服務(wù)工作的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)免收報酬等違約責(zé)任。根據(jù)（合同法）第363條的規(guī)定，在技術(shù)服務(wù)合同履行過程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術(shù)成果，屬于委托人。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。2.技術(shù)開發(fā)合同

（1）技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的是具有創(chuàng)造性的技術(shù)成果。技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的是具有創(chuàng)造性的新技術(shù)、新產(chǎn)品；新工藝和新材料及其系統(tǒng)等技術(shù)成果。這種技術(shù)成果在當(dāng)事人訂立技術(shù)開發(fā)合同時尚不存在，只有經(jīng)過研究開發(fā)方的創(chuàng)造性活動才能取得。（2）技術(shù)開發(fā)合同為雙務(wù)、有償、諾成、要式合同。技術(shù)開發(fā)合同的雙方當(dāng)事人互負(fù)義務(wù)、互有對價，因此技術(shù)開發(fā)合同是雙務(wù)有償合同。技術(shù)開發(fā)合同的成立生效不以實物交付為要件，當(dāng)事人雙方意思表示一致即告合同成立，因而為諾成合同。由于技術(shù)開發(fā)合同的當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系比較復(fù)雜，而且技術(shù)的研究、開發(fā)牽涉的時間長，因此技術(shù)開發(fā)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。（3）技術(shù)開發(fā)合同的風(fēng)險一般由雙方共同承擔(dān)。技術(shù)開發(fā)合同履行過程中，因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致使研究開發(fā)失敗或者部分失敗的，該風(fēng)險責(zé)任在當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的情況下，一般由當(dāng)事人合理分擔(dān)。另外，當(dāng)事人之間就具有產(chǎn)業(yè)應(yīng)用價值的科技成果實施轉(zhuǎn)化訂立的合同，參照《合同法》有關(guān)技術(shù)開發(fā)合同的規(guī)定。委托開發(fā)合同的委托人的義務(wù)《合同法》第331條規(guī)定“委托開發(fā)合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付研究開發(fā)經(jīng)費和報酬;提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù);完成協(xié)作事項；接受研究開發(fā)成果。”根據(jù)上述條文的規(guī)定,委托開發(fā)合同委托人的義務(wù)主要有以下三方面的內(nèi)容:1.支付研究開發(fā)經(jīng)費和報酬是委托人的主給付義務(wù)。委托開發(fā)合同的特征在于研究開發(fā)者進行研究開發(fā)、提供研究成果與委托人支付價款和報酬構(gòu)成對等給付。2.在必要的情形下提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)、完成協(xié)作事項是委托人的從給付義務(wù)。3.委托人有受領(lǐng)研究開發(fā)成果的附隨義務(wù)。其中“研究開發(fā)經(jīng)費”①是指完成研究開發(fā)工作所需要的資金技術(shù),包括設(shè)備費、器材費、能源費、試驗費和試制費、安裝和調(diào)試費、技術(shù)資料費和進行研究開發(fā)工作所需要的其他費用,關(guān)于研究開發(fā)經(jīng)費,一般來講,委托人原則上應(yīng)當(dāng)支付全部研究開發(fā)經(jīng)費。但允許當(dāng)事人根據(jù)實際情況作其他約定,另外當(dāng)事人還應(yīng)刀在合同中約定研究開發(fā)經(jīng)費的結(jié)算辦法;②報酬是指研究開發(fā)成果的使用費和研究開發(fā)人員的科研補貼。如果合同約定以研究開發(fā)經(jīng)費的一定比例作為使用費和科研補助的,可不再支付報酬,或合同中沒有單獨約定報酬的,應(yīng)當(dāng)理解為報酬已包含在研究開發(fā)經(jīng)費之中。技術(shù)開發(fā)合同開發(fā)人的義務(wù)制定和實施研究開發(fā)計劃合理使用研究開發(fā)經(jīng)費近期完成研究開發(fā)工作，交付研究開發(fā)成果提供有關(guān)的技術(shù)資料和技術(shù)指導(dǎo)，幫助委托人掌握研究開發(fā)成果。3.技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的是現(xiàn)存的技術(shù)成果。與技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的不同，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的必須是現(xiàn)已存在的技術(shù)成果。尚未研究開發(fā)出的技術(shù)成果、專利或非專利成果權(quán)屬無關(guān)的知識、技術(shù)、經(jīng)驗和信息，不能成為技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是雙務(wù)、有償、諾成合同。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。根據(jù)《合同法》策343條之規(guī)定，技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍，但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展。4.技術(shù)咨詢合同技術(shù)咨詢合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定闡明咨詢的問題，提供技術(shù)背景材料及有關(guān)技術(shù)資料、數(shù)據(jù)；接受受托人的工作成果，支付報酬。技術(shù)咨詢合同的受托人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限完成咨詢報告或者解答問題；提出的咨詢報告應(yīng)當(dāng)達(dá)到約定的要求。技術(shù)咨詢合同的委托人未按照約定提供必要的資料和數(shù)據(jù)，影響工作進度和質(zhì)量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報酬不得追回，未支付的報酬應(yīng)當(dāng)支付。技術(shù)咨詢合同的受托人未按期提出咨詢報告或者提出的咨詢報告不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)減收或者免收報酬等違約責(zé)任。技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。

案例委托技術(shù)開發(fā)合同當(dāng)事人的義務(wù)以及違約責(zé)任的承擔(dān)[案情摘要]2002年8月8日,某石油助劑廠(乙方)和某石油化工研究所(甲方)簽訂了一份“JHP油田泥漿處理劑”的技術(shù)開發(fā)合同。合同規(guī)定:(1)在乙方現(xiàn)有設(shè)備的基礎(chǔ)上,稍加改造,利用廢料生產(chǎn)油田泥漿處理劑,產(chǎn)品用接鹽檢測法檢驗應(yīng)達(dá)到失水量小于11毫升的標(biāo)準(zhǔn);(2)乙方義務(wù):負(fù)責(zé)提供中試設(shè)備、原料,配備生產(chǎn)所需人員;(3)甲方義務(wù):合同生效后向乙方進行技術(shù)交底,負(fù)責(zé)中試生產(chǎn),為乙方培訓(xùn)操作人員;(4)研究開發(fā)計劃:甲方接到乙方10萬元研究開發(fā)經(jīng)費、且乙方中試條件具備后,在3個月內(nèi)生產(chǎn)出合格產(chǎn)品,并由雙方共同組織鑒定;(5)從甲方收到乙方3萬元款項之日起合同生效,中試生產(chǎn)在乙方廠內(nèi)進行,待該項目鑒定,甲方的義務(wù)即告完成;(6)3個月中如生產(chǎn)不出合格產(chǎn)品,甲方應(yīng)退還乙方支付的全部開發(fā)費并承擔(dān)資料保密義務(wù)。此外合同還對技術(shù)成果的歸屬和驗收方法等作了規(guī)定續(xù)合同簽訂后,石油助劑廠于2002年8月30日向石化研究所付款3萬元,并按合同約定提供該項目中試設(shè)備、原料及配備了試生產(chǎn)所需人員,較全面地履行了合同規(guī)定的各項義務(wù),完成了中試的各項準(zhǔn)備工作。2002年9月1日,石化研究所正式進駐石油助劑廠進行中試實驗,雖作了很大努力,但截止2002年12月7日3個月期滿,共生產(chǎn)出3批粉劑產(chǎn)品,對產(chǎn)品取樣10次化驗結(jié)果有9次達(dá)不到合同要求的失水量小于11毫升的標(biāo)準(zhǔn)。其后雙方就開發(fā)費的退還間發(fā)生分歧,協(xié)商未成,石油助劑廠遂向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ浩鹪V。問題第一種意見認(rèn)為,根據(jù)《合同法》第332條的規(guī)定,被告在3個內(nèi)沒有生產(chǎn)出合格產(chǎn)品,違反了合同的約定,應(yīng)退還原告已支付的部開發(fā)費用,并承擔(dān)由此給原告造成的一切經(jīng)濟損失。第二種意見認(rèn)為,在技術(shù)開發(fā)期間,被告始終以積極的態(tài)度履行合同,并多次要求原告解決試驗中的原料和設(shè)備,而原告對此采取不合作態(tài)度,。關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量問題,合同履行期間共生產(chǎn)了3批粉劑產(chǎn)品,第一批和第三批干燥后的粉劑產(chǎn)品都達(dá)到了合同規(guī)定的指標(biāo),而第二批粉劑產(chǎn)品因干燥前的液體量太少,致使存留在管路、高位槽和干燥塔內(nèi)的原告方的銨鹽產(chǎn)品得不到充分置換,造成試驗干燥劑產(chǎn)品不合格。第二種意見認(rèn)為,原被告之間的技術(shù)開發(fā)合同是有效合同;原告適當(dāng)?shù)芈男辛撕贤?guī)定的部分義務(wù);而被告未在合同規(guī)定期限內(nèi)生產(chǎn)出雙方認(rèn)可的合格產(chǎn)品,屬違約行為,應(yīng)依約退還部分開發(fā)費。

提供的原料不合格，雙方都有責(zé)任。技術(shù)咨詢合同當(dāng)事人的義務(wù)與違約責(zé)任的承擔(dān)順風(fēng)科技開發(fā)公司欲開發(fā)一個農(nóng)業(yè)服務(wù)計算機軟件。設(shè)計忠路是將我國主要農(nóng)作物病蟲害的分類、危害、預(yù)防、用藥等有關(guān)內(nèi)容編制成專家系統(tǒng)。順風(fēng)公司聘請了一個顧問小組對該項目進行技術(shù)經(jīng)濟論證。簽訂了一個技術(shù)咨詢合同。合同條款上載明,顧問小組對“農(nóng)作物病蟲害技術(shù)指導(dǎo)專家系統(tǒng)”進行技術(shù)經(jīng)濟論證。順風(fēng)公司的義務(wù)為提供充分和必要的資料、數(shù)據(jù)及有關(guān)協(xié)作事項,支付咨詢活動的一切經(jīng)費開支和一次性支付報酬1.2萬元。上述合同條款均由雙方當(dāng)事人履行完畢。數(shù)月后,順風(fēng)公司開發(fā)的“專家系統(tǒng)”軟件方式發(fā)表并投放市場,然而因價格較高、難以推廣等原因,市場銷售情況不好。公司不僅未達(dá)到預(yù)期的經(jīng)濟效益,而且連開發(fā)投資也未能收回。順風(fēng)公司認(rèn)為顧問小組提交的咨詢報告中"報喜多,報憂少",因而導(dǎo)致該項目草率實施,提出追回己支付的1.2萬元咨詢報酬,于是順風(fēng)公司向法院提起訴訟,請求顧問小組賠償其損失。結(jié)果法院在審理過程中對本案實施技術(shù)咨詢報告而發(fā)生的損失由誰承擔(dān)存在以下不同的意見:一種意見認(rèn)為:本案中顧問小組依法完成了合同任務(wù),根據(jù)《合同法》第357條、第359條規(guī)定的原則,順風(fēng)公司的損失由自己承擔(dān),與顧問小組無關(guān)。另一種意見認(rèn)為：本案中顧問小組雖然完成了任務(wù)，但是順風(fēng)公司依照技術(shù)咨詢報告會作出決策后造成了該公司的損失，顧問方應(yīng)以對報告實施的結(jié)果負(fù)責(zé)。7.4.5合同的主要條款(201頁)技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（一）項目名稱；

（二）標(biāo)的的內(nèi)容、范圍和要求；

（三）履行的計劃、進度、期限、地點、地域和方式；

（四）技術(shù)情報和資料的保密；

（五）風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)；

（六）技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法；

（七）驗收標(biāo)準(zhǔn)和方法；

（八）價款、報酬或者使用費及其支付方式；

（九）違約金或者損失賠償?shù)挠嬎惴椒ǎ?/p>

（十）解決爭議的方法；

（十一）名詞和術(shù)語的解釋。

與履行合同有關(guān)的技術(shù)背景資料、可行性論證和技術(shù)評價報告、項目任務(wù)書和計劃書、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計和工藝文件，以及其他技術(shù)文檔，按照當(dāng)事人的約定可以作為合同的組成部分。技術(shù)合同涉及專利的，應(yīng)當(dāng)注明發(fā)明創(chuàng)造的名稱、專利申請人和專利權(quán)人、申請日期、申請?zhí)?、專利號以及專利?quán)的有效期限。技術(shù)合同價款技術(shù)合同價款、報酬或者使用費的支付方式由當(dāng)事人約定，可以采取一次總算、一次總付或者一次總算、分期支付，也可以采取提成支付或者提成付附加預(yù)付入門費的方式。約定提成支付的，可以按照產(chǎn)品價格、實施專利和使用技術(shù)秘密后新增的產(chǎn)值、利潤或者產(chǎn)品銷售額的一定比例提成，也可以按照約定的其他方式計算。提成支付的比例可以采取固定比例、逐年遞增比例或者逐年遞減比例。

約定提成支付的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在合同中約定查閱有關(guān)會計帳目的辦法。如何制作技術(shù)合同？1、合同名稱。技術(shù)合同的名稱應(yīng)當(dāng)運用簡明、準(zhǔn)確的語言給出合同的技術(shù)特征和法律特征。例如，“YZ－4號白乳膠生產(chǎn)工藝技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同”、“技術(shù)市場網(wǎng)絡(luò)通信軟件合作開發(fā)合同”等。2、標(biāo)的內(nèi)容、范圍和要求。標(biāo)的內(nèi)容不能簡單地重復(fù)項目名稱，必須具體全面地表達(dá)技術(shù)交易的內(nèi)容和實質(zhì)特征。合同標(biāo)的表述不清，或者過于籠統(tǒng)，對于交易雙方都是危險的，技術(shù)買方或委托方或能難以按照預(yù)期目的拿到應(yīng)得的無形資產(chǎn)；而當(dāng)技術(shù)買方提出過分要求時，技術(shù)賣方又解釋不清，無言以對。如何制作技術(shù)合同？（續(xù)）技術(shù)開發(fā)合同的標(biāo)的是合同約定研究開發(fā)的技術(shù)成果。應(yīng)載明該技術(shù)成果所屬的技術(shù)領(lǐng)域、構(gòu)成和效果，以及提高研究開發(fā)成果的方式。

例如，委托開發(fā)設(shè)計一種專用微型電機。在標(biāo)的條款中應(yīng)明確電機的功率、功率因數(shù)、工作電壓、電流強度、尺寸、重量、轉(zhuǎn)速范圍、溫升、噪聲、動平衡等參數(shù)和其它特殊要求；應(yīng)明確是初步設(shè)計，還是技術(shù)設(shè)計，或者是工作圖設(shè)計；應(yīng)明確是否需要提供進行批量生產(chǎn)的工裝卡具設(shè)計和生產(chǎn)制造工藝規(guī)程，等等。

開發(fā)方除了提供全套圖紙、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、檢測報告和其它技術(shù)文件外，是否需要提供樣品，提供樣品的種類和數(shù)量，等等，也應(yīng)當(dāng)載明。如何制作技術(shù)合同？（續(xù)）3、履行的計劃、進度、期限、地點和方式任何技術(shù)合同都應(yīng)有一個明確的履行計劃，規(guī)定技術(shù)交易雙方在各階段應(yīng)當(dāng)完成的工作和達(dá)到的目標(biāo)。合同期限較長的技術(shù)合同，應(yīng)當(dāng)載明總體計劃、年度計劃和具體步驟，明確各階段目標(biāo)，把相關(guān)工作列入統(tǒng)籌計劃體系之中，以便在實施階段做到銜接有序，忙而不亂。如何制作技術(shù)合同？（續(xù)）4、保密條款應(yīng)當(dāng)列出秘密情報、資料、樣品、數(shù)據(jù)和其它秘密事項的清單、保密期限和違反保密義務(wù)的責(zé)任。當(dāng)前，技術(shù)失密和商標(biāo)侵權(quán)一樣是普遍存在、經(jīng)常發(fā)生的事。技術(shù)商品價值很高，有時幾頁紙就價值連城，一些單位和個人企圖用行賄的手段非法獲得技術(shù)成果和技術(shù)秘密；很多管理人員和工程技術(shù)人員保密觀念淡漠，沒有把技術(shù)看成無形資產(chǎn)，技術(shù)資料隨手亂放，造成很多漏洞；計算機技術(shù)和復(fù)印設(shè)備的普及又使盜竊技術(shù)的行為容易得手。如何制作技術(shù)合同？（續(xù)）5、風(fēng)險責(zé)任條款載明合同的風(fēng)險責(zé)任由誰負(fù)擔(dān)，約定由雙方分擔(dān)的，載明各方負(fù)擔(dān)的份額或者比例。任何技術(shù)交易都有一定的風(fēng)險，不同的交易內(nèi)容，風(fēng)險程度也不同。一般來講，技術(shù)開發(fā)風(fēng)險大于技術(shù)轉(zhuǎn)讓，而技術(shù)服務(wù)和技術(shù)咨詢業(yè)務(wù)的風(fēng)險較小。技術(shù)開發(fā)合同的簽訂，本身也是一種風(fēng)險投資。因風(fēng)險導(dǎo)致研究開發(fā)失敗或部分失敗不屬于違反合同，即不是違約，所發(fā)生的損失按公平責(zé)任原則處理。在合同中可以約定由委托方、研究開發(fā)方或合作方的任何一方承擔(dān)，也可以約定由幾方共同承擔(dān)。合同中沒有事先約定的，一旦發(fā)生風(fēng)險，其損失由當(dāng)事人合理分擔(dān)，分擔(dān)辦法協(xié)商解決或按合同爭議處理。對于列入國家計劃的開發(fā)合同，研究開發(fā)風(fēng)險原則上由國家承擔(dān)。如何制作技術(shù)合同？（續(xù)）6、技術(shù)成果的歸屬和分享載明履行技術(shù)合同中標(biāo)的一方向另一方提供的成果和雙方所完成的技術(shù)成果，其權(quán)利的歸屬，如何使用和轉(zhuǎn)讓，以及由此產(chǎn)生的利益怎樣分配。技術(shù)成果歸屬與分享尊重當(dāng)事人的意志。當(dāng)事人在合同中的約定優(yōu)先于法律規(guī)定的一般原則予以適用。有時技術(shù)開發(fā)產(chǎn)生的成果可能出乎意料成為一筆巨大的知識產(chǎn)權(quán)，有些技術(shù)成果在轉(zhuǎn)讓過程中，經(jīng)過“熟化”或后續(xù)開發(fā)改進會發(fā)生升值。當(dāng)然技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)一般情況下，不涉及成果歸屬與分享問題。如何制作技術(shù)合同？（續(xù)）7、驗收標(biāo)準(zhǔn)和方式載明技術(shù)合同的檢驗項目、技術(shù)經(jīng)濟指標(biāo)、驗收時所采取的評價、鑒定和其它考核辦法。技術(shù)合同從實施到驗收階段可能面臨一系列復(fù)雜情況。項目拖期、超支，難以達(dá)到約定的數(shù)量、質(zhì)量目標(biāo)和其它經(jīng)濟技術(shù)指標(biāo)，技術(shù)買方產(chǎn)生巨大依賴性，離不開技術(shù)賣方，雙方在合作中發(fā)生摩擦使關(guān)系緊張，項目接近財務(wù)決算和技術(shù)價款的最后支付，等等。驗收一旦結(jié)束，就意味著一系列權(quán)利、義務(wù)的結(jié)束和轉(zhuǎn)移，事關(guān)重大。在驗收階段，容易發(fā)生糾紛。技術(shù)交易雙方應(yīng)當(dāng)考慮到可能出現(xiàn)的復(fù)雜情況，商定一套周密、可行的驗收標(biāo)準(zhǔn)和辦法，寫入合同，保證驗收工作的順利進行。例如，涉及生產(chǎn)產(chǎn)品的技術(shù)合同，可以在合同生效時“封樣”，待合同實施拿出正式產(chǎn)品時，進行檢測對比。如何制作技術(shù)合同？（續(xù)）8.交付方式技術(shù)合同的價款、報酬包括轉(zhuǎn)讓專利權(quán)的價款，技術(shù)開發(fā)、咨詢、服務(wù)的報酬和專利實施許可、非專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓的使用費。合同中應(yīng)載明項目、數(shù)額、交付方式，并分別計算技術(shù)性款項和非技術(shù)性款項（如設(shè)備購置費）；提成支付的，可約定查閱賬冊的辦法。在技術(shù)合同的實施中，“支付條款”是一大難點。拖期、拒付或不支付尾款的案例經(jīng)常發(fā)生。支付常常貫穿技術(shù)貿(mào)易的全過程，支付條款在技術(shù)合同中占有重要地位，雙方都要認(rèn)真核算，反復(fù)協(xié)商，逐步達(dá)成一致。8.交付方式（1）一次總算也稱定額支付或總額付費。一次總算是指技術(shù)買賣雙方談妥技術(shù)價格后由買方按此價格一次付清全款或分期付清。所謂一次總算，是相對提成支付而言，主要是指技術(shù)價格一次確定，不要增