《從行政處罰法的幾種不予處罰情形看企業(yè)依法權(quán)益維護》

從行政處罰法的幾種不予處罰情形看企業(yè)依法權(quán)益維護追繳稅款2.55億元，加收滯納金0.33億元，對采取拆分合同手段隱瞞真實收入偷逃稅款處4倍罰款計2.4億元，對其利用工作室賬戶隱匿個人報酬的真實性質(zhì)偷逃稅款處3倍罰款計2.39億元；對其擔任法定代表人的企業(yè)少計收入偷逃稅款處1倍罰款計94.6萬元；對其擔任法定代表人的兩戶企業(yè)未代扣代繳個人所得稅和非法提供便利協(xié)助少繳稅款各處0.5倍罰款，分別計0.51億元、0.65億元。FZ追繳稅款、加收滯納金并處罰款共計2.99億元。其中，依法追繳稅款7179.03萬元，加收滯納金888.98萬元；對改變收入性質(zhì)偷稅部分處以4倍罰款，計3069.57萬元；對收取所謂“增資款”完全隱瞞收入偷稅部分處以5倍“頂格”罰款，計1.88億元。追繳稅款6.43億元，其他少繳稅款0.6億元，對隱匿收入偷稅但主動補繳的5億元和主動報告的少繳稅款0.31億元，處0.6倍罰款計3.19億元；對隱匿收入偷稅但未主動補繳的0.27億元，處4倍罰款計1.09億元；對虛構(gòu)業(yè)務轉(zhuǎn)換收入性質(zhì)偷稅少繳的1.16億元，處1倍罰款計1.16億元。共計13.41億元?？慈齻€案例W1996年3月17日第八屆全國人民代表大會第四次會議通過2017年9月1日第十二屆全國人大常委會第二十九次會議第二次修正2009年8月27日第十一屆全國人大常委會第十次會議第一次修正2021年1月22日第十三屆全國人大常委會第二十五次會議修訂貫徹黨中央重大改革決策部署推動行政處罰制度進步行政處罰法的修訂歷程《行政處罰法》與《征管法》的銜接條款第三十三條違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。（可以與應當）（首違不罰）當事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的，不予行政處罰。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（如何理解偷稅行為成立是否主觀故意？）對當事人的違法行為依法不予行政處罰的，行政機關應當對當事人進行教育。稅務行政處罰“首違不罰”事項清單注意一：對當事人首次發(fā)生清單中所列事項且危害后果輕微，在稅務機關發(fā)現(xiàn)前主動改正或者在稅務機關責令限期改正的期限內(nèi)改正的，不予行政處罰。稅務違法行為造成不可挽回的稅費損失或者較大社會影響的，不能認定為“危害后果輕微”。注意二：各級稅務機關應加強稅務行政處罰“首違不罰”管理，準確把握適用“首違不罰”的條件，不得變相擴大或者縮小“首違不罰”范圍，既彰顯稅收執(zhí)法溫度，又不放松稅收管理。稅務行政處罰“首違不罰”事項清單“首違不罰”注意的幾個要點

“首違不罰”并非對所有的稅收違法行為首次都不予處罰。在稅收征管實踐中，對于“首違不罰”的適用把握兩個標準：第一，適用范圍應為“法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定‘可以’給予行政處罰”的事項。即在處罰法條中有“可以處”、“可處”、“可以并處”、“可并處”表述的。第二，同時需滿足“首次違反”且“情節(jié)輕微”，并“在稅務機關發(fā)現(xiàn)前主動改正的或者在稅務機關責令限期改正的期限內(nèi)改正的”這幾個條件。疑問：“首違不罰”雖然好，納稅信用會不會扣分呢？國家稅務總局關于納稅信用評價與修復有關事項的公告國家稅務總局公告2021年第31號四、自2021年度納稅信用評價起，稅務機關按照“首違不罰”相關規(guī)定對納稅人不予行政處罰的，相關記錄不納入納稅信用評價。【舉例說明1】某企業(yè)2021年8月發(fā)生印花稅納稅義務，2021年10月申報，此時印花稅屬逾期申報，按照納稅信用相關規(guī)定，按稅種按次扣5分?！九e例說明2】某增值稅一般納稅人企業(yè)2021年9月應當開具而未給納稅人開具發(fā)票，該企業(yè)屬于納稅信用評價指標中的“030101.應當開具而未開具發(fā)票”，且不符合“首違不罰”的條件，將會被按次扣分，影響2021年的納稅評價結(jié)果?！缎姓幜P法》與《征管法》的銜接條款第三十三條違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。初次違法且危害后果輕微并及時改正的，可以不予行政處罰。（可以與應當）（首違不罰）當事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯的，不予行政處罰。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（如何理解偷稅行為成立是否主觀故意？）對當事人的違法行為依法不予行政處罰的，行政機關應當對當事人進行教育。偷稅的“主觀故意”【鏈接】《稅收征管法》第六十三條第一款規(guī)定：“納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證，或者在賬簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務機關通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報，不繳或者少繳應納稅款的，是偷稅。對納稅人偷稅的，由稅務機關追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金，并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任”。（客觀手段和行為后果）【思考】明確主觀故意或者過失了嗎？（三主一客）

《國家稅務總局辦公廳關于呼和浩特市昌隆食品有限公司有關涉稅行為定性問題的復函》（國稅辦函〔2007〕513號）最高人民檢察院：《稅收征管法》未具體規(guī)定納稅人自我糾正少繳稅行為的性質(zhì)問題，在處理此類情況時，仍應按《稅收征管法》關于偷稅應當具備主觀故意、客觀手段和行為后果的規(guī)定進行是否偷稅的定性。

稅務機關在實施檢查前納稅人自我糾正屬補報補繳少繳的稅款，不能證明納稅人存在偷稅的主觀故意，不應定性為偷稅。

國家稅務總局辦公廳二○○七年五月五日偷稅的“主觀故意”

國家稅務總局關于稅務檢查期間補正申報補繳稅款是否影響偷稅行為定性有關問題的批復稅總函〔2013〕196號山西省地方稅務局：你局《關于稅務檢查期間補正申報補繳稅款是否影響偷稅行為定性的請示》（晉地稅發(fā)〔2012〕118號）收悉。經(jīng)研究，批復如下:稅務機關認定納稅人不繳或者少繳稅款的行為是否屬于偷稅，應當嚴格遵循《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十三條的有關規(guī)定。納稅人未在法定的期限內(nèi)繳納稅款，且其行為符合《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十三條規(guī)定的構(gòu)成要件的，即構(gòu)成偷稅，逾期后補繳稅款不影響行為的定性。納稅人在稽查局進行稅務檢查前主動補正申報補繳稅款，并且稅務機關沒有證據(jù)證明納稅人具有偷稅主觀故意的，不按偷稅處理。2013年4月19日偷稅的“主觀故意”

國家稅務總局關于北京聚菱燕塑料有限公司偷稅案件復核意見的批復稅總函〔2016〕274號北京市國家稅務局：你局《關于對2009年北京聚菱燕塑料有限公司偷稅案件復核意見有關問題的請示》（京國稅發(fā)〔2016〕138號）收悉。經(jīng)研究，批復如下：根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第三十六條，該企業(yè)為部分管理人員購買的商業(yè)保險支出不得在企業(yè)所得稅稅前扣除。但是，該企業(yè)稅前扣除的上述支出，是企業(yè)真實發(fā)生的支出。根據(jù)你局提供的材料：一、除本案所涉及稽查外，未對該企業(yè)進行過其他稽查立案處理；二、除本案所涉違規(guī)列支行為外，未發(fā)現(xiàn)該企業(yè)成立以來存在其他違規(guī)列支行為；三、本案所涉該企業(yè)為部分管理人員購買的商業(yè)保險已在當期代扣代繳了個人所得稅。據(jù)此，從證據(jù)角度不能認定該企業(yè)存在偷稅的主觀故意。綜上，我局同意你局的第二種復核意見，即不認定為偷稅。2016年6月19日偷稅的“主觀故意”稽查新規(guī)中凸顯保護權(quán)益《稅務稽查案件辦理程序規(guī)定》第四十條被查對象或者其他涉稅當事人可以書面或者口頭提出陳述、申辯意見。對當事人口頭提出陳述、申辯意見，應當制作陳述申辯筆錄，如實記錄，由陳述人、申辯人簽章。應當充分聽取當事人的陳述、申辯意見；經(jīng)復核，當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，應當采納。第四十一條被查對象或者其他涉稅當事人按照法律、法規(guī)、規(guī)章要求聽證的，應當依法組織聽證。聽證依照國家稅務總局有關規(guī)定執(zhí)行。發(fā)現(xiàn)問題，了解問題，了解稽查人員的懷疑點和政策把握，主要是回答稽查人員的問題，配合好檢查工作。檢查完畢后將問題反饋給企業(yè)，這是征納雙方互探底線的時機。企業(yè)對爭議問題可進行深度的討論，表達自己的理由和觀點，爭取得到檢查人員的認同。檢查結(jié)束后案件轉(zhuǎn)移到審理環(huán)節(jié)，企業(yè)可以對爭議問題提交陳述或申辯正式書面材料，對于政策理解不一致造成的爭議提供依據(jù)檢查環(huán)節(jié)初查反饋檢查到審理聽證復議訴訟稽查新規(guī)中凸顯保護權(quán)益被處罰可以申請延交或者緩交罰款《稅務稽查案件辦理程序規(guī)定》

第五十一條當事人確有經(jīng)濟困難，需要延期或者分期繳納罰款的，可向稽查局提出申請，經(jīng)稅務局局長批準后，可以暫緩或者分期繳納?！缎姓幜P法》第三十六條違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰；涉及公民生命健康安全、金融安全且有危害后果的，上述期限延長至五年。法律另有規(guī)定的除外。（征管法規(guī)定：5年；治安管理處罰法：6個月）前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算。處罰時效的相關規(guī)定《行政處罰法》第三十七條實施行政處罰，適用違法行為發(fā)生時的法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定。但是，作出行政處罰決定時，法律、法規(guī)、規(guī)章已被修改或者廢止，且新的規(guī)定處罰較輕或者不認為是違法的，適用新的規(guī)定。（從新兼從輕）（《稅務稽查案件辦理程序規(guī)定》：符罰可緩）第三十八條行政處罰沒有依據(jù)或者實施主體不具有行政主體資格的，行政處罰無效。違反法定程序構(gòu)成重大且明顯違法的，行政處罰無效。處罰時效的相關規(guī)定不予行政處罰的總結(jié)１.輕微不罰：違法行為輕微并及時改正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。2.不滿１４周歲的未成人違法不罰（《行政處罰法》第３０條規(guī)定）。3.精神病人、智力殘疾人在不能辨認或者不能控制自己行為時的違法行為不罰（《行政處罰法》第３１條規(guī)定）。4.超過處罰時效不罰（《行政處罰法》第３６條規(guī)定）。5.無錯不罰