第一章法律價(jià)值論

第一章法律價(jià)值論2023/12/28第一章法律價(jià)值論德國(guó)著名法哲學(xué)家拉德布魯赫認(rèn)為法律有三種一般性的價(jià)值或目的：

第一章法律價(jià)值論第二節(jié)、法律的價(jià)值關(guān)懷

（一）價(jià)值問(wèn)題，是哲學(xué)的一個(gè)古老而又重要的課題，人們對(duì)之的認(rèn)識(shí)依次經(jīng)歷了三個(gè)不同的階段：

第一章法律價(jià)值論（二）法的價(jià)值析義主體人法物客體人(需要)滿足(需要)滿足(需要)滿足

秩序

自由、正義、人權(quán)、效率等第一章法律價(jià)值論（三）法學(xué)與價(jià)值1、西方三大法學(xué)主流持不同的態(tài)度：第一章法律價(jià)值論3、法律是一個(gè)帶有許多大廳、房間、凹角、拐角的大廈。在同一時(shí)間里享用一盞探照燈，照亮每一間房間、凹角、拐角是極為困難的，尤其當(dāng)技術(shù)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)受到局限的情況下，照明系統(tǒng)不適當(dāng)或至少不完備時(shí)，情形就更加是如此了。博登海默(1908—1992）美國(guó)著名法學(xué)家。

第一章法律價(jià)值論

第三節(jié)、法的目的價(jià)值▲近代以前，人們普遍認(rèn)為正義是法的一般性價(jià)值。進(jìn)入近代以后，雖然人們?nèi)匀唤?jīng)常以正義的概念來(lái)概括法的一般性價(jià)值；但認(rèn)識(shí)到，法的目的并不僅限于正義；即使對(duì)于“什么是正義”的問(wèn)題本身也存在不同的見解?！懊嫣岬降睦虏剪敽展揭呀?jīng)說(shuō)明正義不是法律唯一的價(jià)值，法律的目的不限于正義。第一章法律價(jià)值論一、正義1、關(guān)于正義的定義法是實(shí)現(xiàn)善與公正的藝術(shù)。法來(lái)源于正義，正義如法之母?！麪柼K斯法學(xué)是正義與非正義的學(xué)問(wèn)?！獮鯛柋劝卜杉覀冑潛P(yáng)或指責(zé)法律或其實(shí)行時(shí)，最頻繁使用的詞語(yǔ)是“正義（的）”或“不正義（的）”?！兀骸斗傻母拍睢氛x是將各個(gè)人的東西賦予各個(gè)人的恒常不變的意志?！獮鯛柋劝病案鱾€(gè)人的東西”=“各個(gè)人應(yīng)得的東西”=“權(quán)利”。第一章法律價(jià)值論2、正義定義的困難性●有關(guān)正義的形式性正義定義容易，一旦涉及正義的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容就很難。◣關(guān)于正義的標(biāo)準(zhǔn)，佩雷爾曼（ChainPerelmann）舉出常見的六種：①平等對(duì)待每一個(gè)人；②根據(jù)不同品格優(yōu)點(diǎn)對(duì)待每一個(gè)人；③根據(jù)不同行為結(jié)果對(duì)待每一個(gè)人；④根據(jù)不同需要對(duì)待每一個(gè)人；⑤根據(jù)不同身份對(duì)待每一個(gè)人；⑥根據(jù)法律規(guī)定對(duì)待每一個(gè)人。第一章法律價(jià)值論3、正義觀念的多樣性●不同的人、不同的時(shí)代、不同的社會(huì)可能有不同的正義觀念；對(duì)同一個(gè)問(wèn)題也可能有不同的正義標(biāo)準(zhǔn)。起因：故意與真誠(chéng)（情感、價(jià)值判斷、理性）正義有著一張普洛透斯似的臉，變幻無(wú)窮，隨時(shí)可呈不同形狀，并具有極不同的面貌。——博登海默第一章法律價(jià)值論4、五種在法學(xué)中最重要的正義概念

（1）合法正義

這一觀念最早源自亞里士多德有關(guān)正義的一個(gè)定義，指的是是實(shí)定法的內(nèi)容本身是否正確或是否屬于良法，而加以忠實(shí)地遵守、使用意義上的正義，故稱合法正義。在該論述中，雖然提出了合法正義這一術(shù)語(yǔ)，但由于當(dāng)時(shí)法律與道德沒(méi)有分離、存在“惡法”與“良法”之分，因此亞里士多德本人不認(rèn)為在考慮合法正義時(shí)，可以不考慮實(shí)定法的內(nèi)容如何。近代以來(lái)，則傾向于將合法正義視為不問(wèn)實(shí)定法內(nèi)容而只重視對(duì)法律的遵守，如凱爾森認(rèn)為：一條一般規(guī)則在根據(jù)其內(nèi)容而應(yīng)餓到適用的所有場(chǎng)合中都予以嚴(yán)格適用，就是正義的。相當(dāng)于我國(guó)廣泛提及的“執(zhí)法必嚴(yán)，違法必究”。第一章法律價(jià)值論（2）形式正義

哈特：所謂形式正義，體現(xiàn)為“同樣情況同樣對(duì)待”（treatlikecasesalike）以及“不同情況不同對(duì)待”（treatdifferentcasesdifferently）。英國(guó)著名法學(xué)家羅伊德（D.Lloyd）認(rèn)為，形式正義具體包括以下三個(gè)內(nèi)容或要求：①規(guī)定在一定情形下如何對(duì)待人們的那些準(zhǔn)則；②該類準(zhǔn)則必須具有一般性；③該類準(zhǔn)則被公平適用。第一章法律價(jià)值論（3）實(shí)質(zhì)正義又稱“具體正義”，指的是評(píng)價(jià)和判斷實(shí)定法的一定內(nèi)容或判決等具體的法律的正當(dāng)性的實(shí)質(zhì)性的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)。一般認(rèn)為，具體包括兩種正義：①分配正義，即涉及社會(huì)成員之間利益與負(fù)擔(dān)的分配是否正當(dāng)?shù)恼x；②交換正義或矯正正義，即涉及社會(huì)成員之間得利與損失的調(diào)整（包括針對(duì)侵害的賠償、救濟(jì)與制裁）是否正當(dāng)?shù)恼x。第一章法律價(jià)值論（4）程序正義

程序正義關(guān)注達(dá)至決定的過(guò)程的正當(dāng)性。起源于英美法傳統(tǒng)中的“自然正義”（naturaljustice），后來(lái)進(jìn)一步以“正當(dāng)程序”（dueprocess）等觀念為基礎(chǔ)而得到發(fā)展，其價(jià)值取向是為了排除決定過(guò)程中的專斷和恣意?，F(xiàn)代程序正義觀念主要包含三方面的核心內(nèi)容：①當(dāng)事人的對(duì)等化與公正的機(jī)會(huì)的保障（程序的公正）；②第三者的公平性和中立性；③賦予討論和決定理由（程序的合理性）。第一章法律價(jià)值論（5）法律正義

可以追溯到亞里士多德所說(shuō)合法正義；但現(xiàn)代法律價(jià)值論中，法律正義的具體含義有擴(kuò)散的傾向。西方所說(shuō)的“法律正義”概念，主要有兩種含義：①法律內(nèi)部的合理構(gòu)成條件，如富勒所說(shuō)的“合法性”（legality）；②司法正義（judicialjustice）或“依法正義”（justiceaccordingtolaw），即通過(guò)審判程序，并可以直接依據(jù)實(shí)定法而得以實(shí)現(xiàn)或必須實(shí)現(xiàn)的那種正義。第一章法律價(jià)值論臺(tái)灣一件“長(zhǎng)跑”21年刑案結(jié)案后的司法省思張作錦2012-09-14《南方周末》/content/808341991年3月間，住在臺(tái)北市近郊的吳銘漢和葉盈蘭夫婦在家中被人殺害，吳被砍42刀，葉被砍37刀，財(cái)物也被洗劫?，F(xiàn)場(chǎng)留有現(xiàn)役軍人王文孝的血指印，證據(jù)確鑿，他被逮捕后供稱，另有同伙蘇建和、劉秉郎和莊林勛一起作案，檢方也將三人逮捕下獄。王文孝是軍人，由軍事法庭審理，于1992年槍決。蘇建和等三人，就開始司法旅程的“長(zhǎng)跑”，新聞界簡(jiǎn)稱為“蘇建和案”。

“蘇案”三人先由地方法院于1992年各判兩個(gè)死刑，經(jīng)“最高法院”于1995年判決死刑定讞。此時(shí)只要“司法部長(zhǎng)”簽署執(zhí)行令，三人就沒(méi)命了。但當(dāng)時(shí)的“司法部長(zhǎng)”馬英九覺(jué)得事尚未得其平，沒(méi)有簽字，于是給了“檢察總長(zhǎng)”提起非常上訴的機(jī)會(huì)。第一章法律價(jià)值論1995年6月“最高法院”刑事庭由四十多位庭長(zhǎng)法官集體審判后，共同聯(lián)署發(fā)表對(duì)本案的“研討結(jié)論”，并史無(wú)前例地舉行新聞發(fā)布會(huì)，鄭重宣示“天理昭彰，綱紀(jì)常存，被告三人證據(jù)確鑿，罪無(wú)可逭”。2000年，高等法院以出現(xiàn)新證據(jù)為由，決定再審。2003年判三人無(wú)罪，并當(dāng)庭開釋。從此判無(wú)罪則原告不服，判有罪則被告不服，檢方、律師團(tuán)及其家人各自尋求法律救濟(jì)途徑。五任“司法部長(zhǎng)”，三人是國(guó)民黨政府任命的，兩人是民進(jìn)黨政府任命的，無(wú)人愿簽死刑執(zhí)行命令。2008年司法當(dāng)局邀請(qǐng)旅美刑事鑒定專家李昌鈺博士重新鑒定，李昌鈺根據(jù)他現(xiàn)場(chǎng)重建的血液噴濺痕，發(fā)現(xiàn)并沒(méi)有受到人體或?qū)ο笞璧K的跡象，認(rèn)為兇案應(yīng)是一人所為。第一章法律價(jià)值論2012年8月31日，高院再判三人無(wú)罪。本來(lái)這事還沒(méi)完沒(méi)了，卻碰上臺(tái)灣開始施行一項(xiàng)新法律《刑事妥速審判法》，依該法規(guī)定，凡法院第三次判決無(wú)罪者，檢察官即不得再上訴，這才算“結(jié)案”。但大眾仍有不同看法，被害人家屬在庭外痛哭喊冤，指受害者人權(quán)已蕩然無(wú)存，加害者人權(quán)凌駕司法，人權(quán)殺死了正義。也有法學(xué)界人士認(rèn)為，速審法是違憲的，應(yīng)再打憲法官司。而另一方面，蘇建和涉案時(shí)才19歲，今年已是40歲的人了。他說(shuō)，19歲以后他就沒(méi)笑過(guò)。他父親因?yàn)閾?dān)心他的事，抑郁早逝，他媽媽希望他早點(diǎn)結(jié)婚生子。他們?nèi)嗽?003年開釋之前，已各系獄12年，依法都可要求冤獄賠償，每人可得賠償金臺(tái)幣兩千多萬(wàn)元。第一章法律價(jià)值論本案發(fā)生時(shí)的“司法部長(zhǎng)”馬英九，現(xiàn)在是臺(tái)灣地區(qū)領(lǐng)導(dǎo)人，他發(fā)表感言，希望今后不再重演這類案件。不重演，至少要記取三點(diǎn)教訓(xùn)：第一，刑案?jìng)赊k第一道把關(guān)人警察，不可再刑求取供；第二，要科學(xué)辦案，在第一時(shí)間取得第一手?jǐn)?shù)據(jù)，以供法官作為審案的有力證據(jù)；第三，辦案不可太過(guò)曠日費(fèi)時(shí)，像“蘇案”的“長(zhǎng)跑”21年，三死三生，對(duì)當(dāng)事人和社會(huì)大眾都是折磨。思考：法律實(shí)現(xiàn)正義的復(fù)雜性。第一章法律價(jià)值論二、自由（一）自由的涵義1、哲學(xué)上的自由哲學(xué)上的自由反映的是人與必然之間的關(guān)系，自由的含義是對(duì)必然的認(rèn)識(shí)和支配。這里的必然指的是客觀規(guī)律，客觀規(guī)律是不依賴于人的意志而存在的客觀必然性。2、政治學(xué)和社會(huì)學(xué)上的自由政治學(xué)和社會(huì)學(xué)上的自由反映的是人與社會(huì)的關(guān)系，即人與他人或者組織之間的關(guān)系。此種意義上的自由含義是免受他人的壓迫或控制，每個(gè)人能夠自主安排自己行為的狀態(tài)。3、法學(xué)上的自由法學(xué)上的自由反映的是人的行為與法律的關(guān)系，法學(xué)上的自由的含義是：自由是法律上的權(quán)利，其邊界就是不能從事法律所禁止的行為。第一章法律價(jià)值論法不禁止即自由

法律＋－○自由＋－＋第一章法律價(jià)值論

在一個(gè)有法律的社會(huì)里，自由僅僅是：一個(gè)人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強(qiáng)迫去做他不應(yīng)該做的事情。

自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利；如果一個(gè)公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再自由了，因?yàn)槠渌娜艘餐瑯訒?huì)有這個(gè)權(quán)利。孟德斯鳩第一章法律價(jià)值論

對(duì)于法律來(lái)說(shuō)，除了我的行為，我是根本不存在的，我根本不是法律的對(duì)象。我的行為就是我同法律打交道的唯一領(lǐng)域。

馬克思（二）法律上自由的對(duì)象——行為行為自由第一章法律價(jià)值論（三）自由的分類法律上的自由的存在形態(tài)有兩種：一種是消極自由；一種是積極自由。消極自由，是指主體不受外在壓制和束縛的狀態(tài)，其表述方式是“免于……的自由”，其突出特點(diǎn)是以不受社會(huì)的干預(yù)為實(shí)現(xiàn)自由的條件；積極自由，是指主體具有依自己的獨(dú)立意志行事的能力，其表述方式是“從事……的自由”，其突出特點(diǎn)是以社會(huì)的干預(yù)為實(shí)現(xiàn)自由的條件。第一章法律價(jià)值論（四）自由權(quán)自由權(quán)是指法律所規(guī)定的、人們能夠按照自己的意志獨(dú)立作出一定行為或不作出一定行為或者免受他人約束、干預(yù)的權(quán)利。在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，受法律保護(hù)的自由（自由權(quán)）主要包括三大類：一是個(gè)人自由，包括生命、健康、名譽(yù)、人格、遷徙、信仰、思想等；二是政治自由，包括言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威等方面；三是經(jīng)濟(jì)自由，包括個(gè)人財(cái)產(chǎn)所有、處分、貿(mào)易、勞動(dòng)、消費(fèi)、投資等。第一章法律價(jià)值論(一)“傷害原則”應(yīng)當(dāng)給予個(gè)人最廣泛、最大可能的自由，但又不能允許以個(gè)人隨心所欲、自行其事，因?yàn)檫@樣必將引起對(duì)他人或社會(huì)的傷害。（五）法律對(duì)自由限制的根據(jù)(二)“父愛(ài)主義”原則或稱“親緣主義”原則，禁止自我傷害。如禁止吸毒、禁止自殺

(三)“冒犯原則”主要是指使人精神上或心理上憤怒、羞恥或驚恐的淫穢行為或禁忌行為，如禁止出版或傳播色情淫穢物品。(四)“法律道德主義”原則公認(rèn)的社會(huì)道德的存在，是社會(huì)所必需的。社會(huì)有權(quán)利運(yùn)用法律保護(hù)社會(huì)的公共道德。第一章法律價(jià)值論案例思考：黃碟案案情簡(jiǎn)介：2002年8月18日晚11時(shí)許，延安市寶塔公安分局萬(wàn)花派出所民警稱接群眾舉報(bào)，新婚夫妻張某夫婦在位于寶塔區(qū)萬(wàn)花山鄉(xiāng)的一所診所中播放黃碟。三名民警稱從后面的窗子看到里面確實(shí)有人在放黃碟。即以看病為由敲門，住在前屋的張某父親開門后，警察即直奔張某夫妻住屋，“一邊掀被子，一邊說(shuō)，有人舉報(bào)你們看黃碟，快將東西交出來(lái)”，并試圖扣押收繳黃碟和VCD機(jī)、電視機(jī)，張某阻擋，雙方發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，張某掄起一根木棍將警察的手打傷。警察隨之將其制服，并將張某帶回派出所留置，同時(shí)扣押收繳了黃碟、VCD機(jī)和電視機(jī)。第二天，在家人向派出所交了1000元暫扣款后張某被放回。第一章法律價(jià)值論10月21日，即事發(fā)兩個(gè)月以后，寶塔公安分局以涉嫌“妨礙公務(wù)”為由刑事拘留了張某。10月28日，警方向檢察機(jī)關(guān)提請(qǐng)逮捕張某；11月4日，檢察院以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由退回補(bǔ)充偵查；11月5日，張某被取保候?qū)彛?1月6日，張某在醫(yī)院被診斷為：“多處軟組織挫傷（頭、頸、兩肩、胸壁、雙膝），并拌有精神障礙”；12月5日，寶塔公安分局決定撤銷此案；12月31日，張某夫婦及其律師與寶塔公安分局達(dá)成補(bǔ)償協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：寶塔公安分局一次性補(bǔ)償張某29137元；公安寶塔分局有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)向張某夫婦賠禮道歉；處分有關(guān)責(zé)任人。思考：1、張某夫婦是否具有在家看黃碟的自由。2、張某夫婦在行使自由權(quán)時(shí)是否影響了他人的自由。

第一章法律價(jià)值論三、秩序（一）秩序概論秩序，從最基本和最簡(jiǎn)單的含義上來(lái)講，與混亂、無(wú)序相對(duì)，是指自然界和人類社會(huì)發(fā)展和變化的規(guī)律性現(xiàn)象。博登海默認(rèn)為，秩序是指在自然進(jìn)程中都存在的某種程度的一致性、連續(xù)性和確定性；無(wú)序則表明存在著斷裂、非連續(xù)性和無(wú)規(guī)制性的現(xiàn)象。秩序的分類：靜態(tài)秩序與動(dòng)態(tài)秩序；自然秩序與社會(huì)秩序

1.靜態(tài)秩序，指自然與社會(huì)中的事物和人處于其適當(dāng)?shù)奈恢?，形成固定的、有?guī)則的、合理的關(guān)系。

2.動(dòng)態(tài)秩序，指自然、社會(huì)運(yùn)動(dòng)過(guò)程的一致性、連續(xù)性和確定性。第一章法律價(jià)值論

3.自然秩序，表現(xiàn)為自然物質(zhì)結(jié)構(gòu)的有序性及物質(zhì)間關(guān)系的穩(wěn)定性和連續(xù)性，是客觀規(guī)律的外在表現(xiàn)