第一講建設工程基本法律知識

第一講建設工程基本法律知識2023/12/27第一講建設工程基本法律知識關于本課程1．課程的基本情況學時：30課時學分：2.0教材：《建設工程法規(guī)及相關知識》全國一級建造師執(zhí)業(yè)資格考試用書參考書：1、《建設法規(guī)教程》建設部中國建筑工業(yè)出版社2、《建設法規(guī)》黃安永東南大學出版社

3、自備一些主要的法律法規(guī)文件

2第一講建設工程基本法律知識2.課程的性質及目的性質：本課程是工程管理專業(yè)法律平臺課程中的一門基礎課程目的：通過本課程的學習，掌握建設法規(guī)基本知識，培養(yǎng)工程建設法律意識，具備運用所學法規(guī)基本知識解決工程建設中相關法律問題的基本能力3第一講建設工程基本法律知識法律體系調整同一類社會關系的法律內容集合在一起形成法律部門不同法律部門縱橫交錯，組成多層次的完整統(tǒng)一的有機體。橫向：由不同的法律部門組成如：憲法、刑法、民法、行政法、訴訟法、經(jīng)濟法、勞動法……（建設法規(guī)主要屬于行政法和經(jīng)濟法）縱向：由級別不同、效力不一的法律組成如：憲法、法律、條例、規(guī)范……

（下位法不得抵觸上位法）4第一講建設工程基本法律知識第一講建設工程基本法律知識1、我國法律體系的基本框架憲法及憲法相關法民法商法行政法經(jīng)濟法社會法刑法訴訟與非訴訟程序法5第一講建設工程基本法律知識（1）憲法——全國人大制定、效力最高（2）法律（3）行政法規(guī)——國務院低于憲法和法律基本法律——全國人大制定一般法律——全國人大常委會僅次于憲法建設工程質量管理條例、建設工程安全生產(chǎn)管理條例、安全生產(chǎn)許可條例、建設項目環(huán)境保護管理條例民法通則、合同法、刑法、民事訴訟法、建筑法、招投標法、安全生產(chǎn)法、仲裁法2、法的形式6第一講建設工程基本法律知識（4）地方性法規(guī)

本轄區(qū)內有效低于法律、行政法規(guī)（5）行政規(guī)章低于法律、行政法規(guī)省級人大、人大常委會市級人大、人大常委會（省會城市、國務院批準）部門規(guī)章——國務院各部委：發(fā)改委、建設部等

本行業(yè)有效地方政府規(guī)章——省政府、市政府（限制）

本行政區(qū)有效江蘇省建筑市場管理條例(修正)、江蘇省招投標條例——江蘇省人大7第一講建設工程基本法律知識（6）國際條約——如：《建筑業(yè)安全衛(wèi)生條約》（7）民族自治條例特別行政區(qū)法律——特事特辦、法的變通、本地區(qū)內適用8第一講建設工程基本法律知識

法的縱向效力（憲法至上，上位法優(yōu)于下位法）：

地方性法規(guī)地方政府規(guī)章憲法法律行政法規(guī)部門規(guī)章法的橫向效力：(注意前提:同一機關制訂的)

新法優(yōu)先于舊法特別法優(yōu)先于一般法

法的效力層級9第一講建設工程基本法律知識法律沖突的裁決：根據(jù)《中華人民共和國立法法》地方政府規(guī)章與地方性法規(guī)之間——依地方性法規(guī)同一機關、新舊之間——制定機關裁決部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間——國務院裁決地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間——國務院提出意見適用地方性法規(guī)——生效適用部門規(guī)章——提請全國人大常委會裁決10第一講建設工程基本法律知識法律效力等級是正確適用法律的關鍵，下述法律效力排序正確的是（）。A．國際條約＞憲法＞行政法規(guī)＞司法解釋B．法律＞行政法規(guī)＞地方性法規(guī)＞部門規(guī)章C．行政法規(guī)＞部門規(guī)章＞地方性法規(guī)＞地方政府規(guī)章D．憲法＞法律＞行政法規(guī)＞地方政府規(guī)章標準答案：d11第一講建設工程基本法律知識一、建設工程法人制度

法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人四條件依法成立必要財產(chǎn)、經(jīng)費自己的名稱、組織機構、場所能獨立承擔民事責任12第一講建設工程基本法律知識法人企業(yè)法人（以盈利為目的）（國有企業(yè)；集體企業(yè)；私營企業(yè)；聯(lián)營企業(yè)；股分制企業(yè)）非企業(yè)法人機關法人（中央和地方各級國家機關）事業(yè)法人社會團體法人企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關系及案例P1113第一講建設工程基本法律知識二、建設工程代理制度《民法通則》規(guī)定：公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權責內，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。工程中代理行為示例：招標代理、材料設備采購代理、訴訟代理等

工程活動中的代理行為需要依法實施，并受到法律限制（承發(fā)包，代理的資格認證）。14第一講建設工程基本法律知識代理的基本結構被代理人內部授權委托或法律規(guī)定

代理人外部行為第三人代理的本質特征：①以被代理人的名義實施；②行為的法律后果歸于被代理人15第一講建設工程基本法律知識代理種類代理權的取得委托代理法定代理指定代理根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理（口頭、書面）基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理（全權）根據(jù)人民法院或有關機關依法指定而產(chǎn)生的代理

代理的種類16第一講建設工程基本法律知識委托代理形式書面委托代理載明的事項口頭形式書面形式代理人姓名或名稱

代理事項、權限和期間

委托人簽名或者蓋章

注意：如果法律明確規(guī)定必須采用書面形式委托的，則必須采用書面形式，如代簽工程建設合同就必須采用書面形式

17第一講建設工程基本法律知識代理人和被代理人的權利、義務及法律責任代理人在代理權限內以被代理人的名義實施代理行為轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意，如果不同意，有代理人對自己所轉托人的行為負民事責任。無權代理與表見代理P16不當或違法行為應承擔法律責任18第一講建設工程基本法律知識授權不明——被代理人向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任無權代理被代理人第三人追認（默認）——承擔責任未追認——不承擔責任不知情——無責任知情——與無權代理人承擔連帶責任代理人不履行職責不履行——承擔責任與第三人惡意串通——連帶責任稱行為人被代理人與代理人的責任承擔19第一講建設工程基本法律知識表見代理——無代理權、表現(xiàn)為有代理權——有效未授權——有證明文件超越代理權——第三人不知情代理權終止——未告知非緊急情況——被代理人同意——被代理人承擔善意轉托他人代理緊急情況——被代理人承擔責任不同意——代理人承擔代理事項違法不知情——不承擔責任知情——連帶責任表見代理——拓展內容，幫助理解20第一講建設工程基本法律知識案例：甲公司未授予王某代理權，王某以甲公司名義與乙企業(yè)實施民事行為，甲公司知道該事項而不作否認表示的，王某所為的代理行為的法律后果應由甲公司承擔。（）【答案】√【解析】在無權代理的情況下，如果經(jīng)過本人追認或者本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為有權代理，無權代理人所為代理行為的法律后果歸屬于被代理人。21第一講建設工程基本法律知識代理權的終止

委托代理終止的原因

（5個）法定代理或指定代理終止的原因（5個）

代理期限屆滿或代理事務完成

被代理人取消委托或代理人辭去委托

代理人死亡代理人喪失民事行為能力

作為被代理人或代理人的法人組織終止

被代理人或代理人死亡

代理人喪失民事行為能力

被代理人取得或恢復民事行為能力

指定代理的人民法院或指定單位取消指定

由于其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅

作為自然人的被代理人死亡，代理依然有效，法律后果由被代理人繼承人承擔代理權的終止22第一講建設工程基本法律知識下列選項中，委托代理終止的情形有（）。A．代理期間屆滿或者代理事務完成B．被代理人死亡C．代理人死亡D．代理人喪失民事行為能力E．被代理人取消委托或者代理人辭去委托標準答案：a,c,d,e23第一講建設工程基本法律知識某代理人超越了授權范圍進行了代理行為，事后才獲得被代理人的同意，則此代理行為應定為()。A.不具有法律效力B.有效代理行為C.無權代理行為D.無效代理行為答案B24第一講建設工程基本法律知識三、建設工程物權制度物權，是指權利人依法對特定的物享有直接支配和排他的權利，包括所有權、用益物權和擔保物權。（1）所有權（占有權、使用權、收益權、處分權）（2）用益物權（土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權、宅基地使用權、地役權）（3）擔保物權25第一講建設工程基本法律知識例如：甲（房東）將房產(chǎn)出租給乙，并為借貸將房產(chǎn)抵押給銀行丙。則：甲是所有權人（自物權人），乙是用益物權人，丙是擔保物權人。26第一講建設工程基本法律知識物權的設立于轉讓不動產(chǎn)物權登記設立主義自登記時設立（不登記不設立）一般動產(chǎn)物權交付主義自交付時設立（不登記也設立）特殊動產(chǎn)物權（車輛、船舶、航空器、企業(yè)動產(chǎn)等）登記對抗主義自交付時設立（不登記也設立，但未經(jīng)登記不得對抗善意第三人）我國的物權登記制度是不動產(chǎn)強行產(chǎn)權登記，動產(chǎn)是自愿登記為原則。船舶，航空器和機動車等不屬于不動產(chǎn)，但是其價值巨大，所以最好是以登記為宜。但是，他們價值再大也是動產(chǎn)，仍舊是以交付作為要件，登記僅僅具有對抗效力，而不是作為物權設立之必要條件。如果對船舶、航空器和機動車等物權的設立變更、轉讓和消滅沒有登記的，也成立，只是不得對抗善意第三人。27第一講建設工程基本法律知識四、建設工程債權制度債是按照合同的約定或者按照法律規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權利的義務關系。建設工程債的常見種類：施工合同債買賣合同債侵權之債28第一講建設工程基本法律知識債的發(fā)生根據(jù)合同意志－約定侵權行為不當?shù)美麩o因管理債的其他發(fā)生根據(jù)合同，是指民事主體之間關于設立、變更和終止民事關系的協(xié)議。合同是引起債權債務關系發(fā)生的最主要、最普遍的根據(jù)。

侵權行為，是指行為人不法侵害他人的財產(chǎn)權或人身權的行為。

不當?shù)美?，是指沒有法律或合同根據(jù)，有損于他人而取得的利益。

無因管理，是指既未受人之托，也不負有法律規(guī)定的義務，而是自覺為他人管理事務的行為

債的發(fā)生根據(jù)除前述幾種外，遺贈、扶養(yǎng)、發(fā)現(xiàn)埋藏物等，也是債的發(fā)生根據(jù)。1.得利人財產(chǎn)增加，致使他人不應減少的財產(chǎn)減少了；2.得利人應支付費用沒有支付，致使他人應當增加財產(chǎn)而沒有增加。事務被管理者負有賠償管理者在管理過程中所支付的合理的費用及直接損失的義務判斷注意法定29第一講建設工程基本法律知識不當?shù)美蜔o因管理的區(qū)別與聯(lián)系：相同點表現(xiàn)方式法律后果不當?shù)美麩o合同依據(jù)；也無法律根據(jù)損人利己返還無因管理損己利人管理費用+直接損失30第一講建設工程基本法律知識債的消滅債因履行而消滅

債因抵銷而消滅債因提存而消滅

債因混同而消滅債因免除而消滅

債務人履行了債務，債權人的利益得到了實現(xiàn)，當事人間設立債的目的已達到，債的關系也就自然消滅了。

抵銷，是指同類已到履行期限的對等債務，因當事人相互抵充其債務而同時消滅

用抵銷方法消滅債務應符合下列的條件：必須是對等債務；必須是同一種類的給付之債；同類的對等之債都已到履行期限。提存，是指債權人無正當理由拒絕接受履行或其下落不明，或數(shù)人就同一債權主張權利，債權人一時無法確定，致使債務人一時難以履行債務，經(jīng)公證機關證明或人民法院的裁決，債務人可以將履行的標的物提交有關部門保存的行為。提存是債務履行的一種方式。如果超過法律規(guī)定的期限，債權人仍不領取提存標的物的，應收歸國庫所有?；焱?，是指某一具體之債的債權人和債務人合為一體。如兩個相互訂有合同的企業(yè)合并，則產(chǎn)生混同的法律效果。

免除，是指債權人放棄債權，從而免除債務人所承擔的義務。債務人的債務一經(jīng)債權人解除，債的關系自行解除。

債因當事人死亡而解除，僅指具有人身性質的合同之債，因為人身關系是不可繼承和轉讓的，所以，凡屬委托合同的受托人、出版合同的約稿人等死亡時，其所簽訂的合同也隨之終止。注意債因當事人死亡而解除31第一講建設工程基本法律知識物權關系和債權關系

根據(jù)權利的實現(xiàn)方式，可以把財產(chǎn)法律關系區(qū)分為物權關系和債權關系。物權關系是指權利人可以直接支配物，不需要義務人實施某種積極行為予以配合即可行使并實現(xiàn)其權利的民事法律關系。顯然，它是一種絕對的民事法律關系。債權關系，是指權利人必須由義務人的一定行為相配合，才能行使和實現(xiàn)其權利的民事法律關系。義務人的一定行為通常是積極的行為，所以債權關系屬于相對法律關系。32第一講建設工程基本法律知識1.知識產(chǎn)權的概念

知識產(chǎn)權是指權利人對其智力勞動成果依法所享有的權利五、建設工程知識產(chǎn)權制度（P24）33第一講建設工程基本法律知識我國承認并以法律形式加以保護的主要知識產(chǎn)權

著作權專利權商標權發(fā)現(xiàn)權、發(fā)明權其他有關知識產(chǎn)權知識產(chǎn)權四大基本特征

具有人身權和財產(chǎn)權的雙重性質專有性(獨占性或排他性)地域性——授權國或地區(qū)時間性法定期限34第一講建設工程基本法律知識專利權是指國家專利主管機關依法授予專利申請人及其繼承人在

一定期間內實施其發(fā)明創(chuàng)造的獨占權

概念專利權的主體專利權的客體發(fā)明人或設計人發(fā)明人或者設計人的單位合法受讓人發(fā)明（自申請日計算20年）實用新型10外觀設計10專利權發(fā)明：對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術方案；實用新型：對產(chǎn)品的形狀、構造或者其結合所提出的適于使用的新的技術方案；外觀設計：對產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀、圖案的結合所做出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。35第一講建設工程基本法律知識專利權的侵權行為

未經(jīng)專利權人許可，實施其專利

專利權的保護

地方專利管理機關人民法院假冒他人專利

以非專利產(chǎn)品冒沖專利產(chǎn)品

侵奪發(fā)明人或者設計人的非職務發(fā)明創(chuàng)造專利申請權和其他相關合法權益

侵權行為人承擔民事責任、行政責任或刑事責任。36第一講建設工程基本法律知識王某經(jīng)長期研究發(fā)明了高黏度建筑涂料膠粉，2001年3月5日委托某專利事務所申請專利，3月15日該專利事務所向國家專利局申請了專利，5月15日專利局將其專利公告，2003年2月13日授予王某專利權。該專利權屆滿的期限是（）。A．2021年3月5日B．2021年3月15日C．2021年5月15日D.2023年2月13日標準答案：b37第一講建設工程基本法律知識著作權著作權,又稱版權，是指文學、藝術和科學作品的作者及其相關主體依法對作品所享有的人身權利和財產(chǎn)權利。1、文字作品2、建筑作品3、圖形作品4、模型作品（1）工程建設領域常見的著作權保護對象：38第一講建設工程基本法律知識（2）著作權的主體（P37案例）單位作品（招標文件、投標文件等）

——單位是作者職務作品——公民個人是作者委托作品——歸屬由合同約定，如無約定，屬于受托人39第一講建設工程基本法律知識（3）著作權的保護侵犯著作權的行為

侵犯著作權應承擔的法律責任侵犯著作權，是指未經(jīng)著作權人許可，又無法律根據(jù)，違法使用他人作品或形式著作權人專用權的行為。民事責任行政責任刑事責任停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等著作權行政管理部門人民法院40第一講建設工程基本法律知識使用商標的目的商標是指生產(chǎn)經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或者服務上采用的，區(qū)別商品或者服務來源的，由文字、圖形或者其組合構成的，具有顯著特征的標志

概念商標權商標的表達形式41第一講建設工程基本法律知識商標侵權行為

非法使用他人注冊商標的

銷售明知是假冒他人注冊商標的商品的

偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的商標標識的給他人的注冊商標專用權造成其他損害的行為

商標侵權所負的法律責任：由工商行政管理機關或人民

法院嚴格依照商標法及其實施細則的規(guī)定處理，行為人承擔相應的民事責任、行政責任、刑事責任。未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換的商品投入市場的；42第一講建設工程基本法律知識某建筑設計公司工程師張某接受公司指派的任務，為該公司承攬設計的某住宅樓繪制了工程設計圖。按照著作權法的規(guī)定，有關該工程設計圖著作權的下列表述中，正確的是（）。A．張某享有工程設計圖的署名權，該公司享有著作權的其他權利B．張某享有工程設計圖的發(fā)表權、署名權、修改權和保護作品完整權，該公司享有著作權的其他權利C．張某享有工程設計圖的所有權利，但該公司在其業(yè)務范圍內可以優(yōu)先使用D．該公司有工程設計圖著作權的所有權利，但應當給予張某相應的獎勵

標準答案：a43第一講建設工程基本法律知識建設工程擔保制度擔保是指當事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務人履行債務實現(xiàn)債權人的權利的法律制度。擔保的方式為保證、抵押、質押、留置和定金工程中保證的種類：投標保證金履約保證金工程款支付擔保44第一講建設工程基本法律知識一般保證當主債務履行期限屆滿時，債權人應首先向債務人主張履行債務或賠償損失的請求，只有在債務人履行不能時，債權人才能向保證人為請求，一般保證人是第二順序的債務人。連帶責任保證保證人不想有順序利益，當債務人到期不履行債務時，債權人可請求債務人履行，也可請求保證人承擔保證責任。45第一講建設工程基本法律知識１９９９年６月，甲公司向Ａ銀行申請貸款１００萬元，期限一年，由乙公司擔保。Ａ銀行與乙公司簽訂的保證合同約定，“甲公司到期不能償還貸款，由乙公司承擔償還責任。”還款期限屆滿，甲公司借故不還。Ａ銀行遂起訴乙公司，請求乙公司承擔連帶責任。１９９９年１０月，丙企業(yè)向Ａ銀行申請貸款２００萬元，期限一年，由丁企業(yè)擔保。Ａ銀行與丁企業(yè)簽訂的保證合同約定，“丙企業(yè)到期不償還貸款，由丁企業(yè)承擔償還責任?！边€款期限屆滿，丙企業(yè)借故不還。Ａ銀行遂起訴丁企業(yè)，請求丁企業(yè)承擔連帶責任。46第一講建設工程基本法律知識案例一、案例二Ａ銀行的訴求是否成立呢？擔保法第十七條第一款規(guī)定，“當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證?！?7第一講建設工程基本法律知識1．甲發(fā)包人與乙承包人訂立建設工程合同，并由丙公司為甲出具工程款支付擔保，擔保方式為一般保證?，F(xiàn)甲到期未能支付工程款，則下列關于該工程款清償?shù)恼f法，正確的是（）A、丙公司應代甲清償B、乙可要求甲或丙清償C、只能由甲先行清償D、不可能由甲或丙共同清償答案：C48第一講建設工程基本法律知識抵押是指債務人或者第三人不轉移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保。債務人為抵押人，債權人成為抵押權人。抵押物——輕易不會滅失49第一講建設工程基本法律知識1Z301090法律責任違約責任：不履行合同或履行合同不符合約定民事責任（民~民）侵權責任：侵犯他人財產(chǎn)權或人身權行政處罰：針對行政相對人作出法律責任行政責任（官~民）行政處分：針對國家工作人員作出

主刑刑事責任附加刑50第一講建設工程基本法律知識7掌握訴訟時效制度訴訟時效的種類▲訴訟時效，是指權利人在法定期間內，未向人民法院提起訴訟請求保護其權利時，法律規(guī)定消滅其勝訴權的制度?！胀ㄔV訟時效期間通常為2年

▲短期訴訟時效為1年▲特殊訴訟時效，非民法而是特別法規(guī)定的

▲權利的最長保護期限為20年▲身體受到傷害要求賠償?shù)摹痈痘蚓芨蹲饨鸬摹鍪圪|量不合格的商品未聲明的▲寄存財物被丟失或損毀的合同法規(guī)定涉外合同：國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議提起訴訟或仲裁的期限為4年海上貨運向承運人要求賠償為1年——海商法(從權利受到侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。)自權利人知道或應當知道其權利受侵害之日起計算。51第一講建設工程基本法律知識訴訟時效的效力勝訴權消滅實體權利不消滅法律規(guī)定中，將訴訟時效期間屆滿所消滅的權利限定為是“向人民法院請求保護”的民事權利，即訴訟時效期間屆滿時，權利人喪失的是勝訴權，而非實體權利超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。債務人自愿履行義務后，不得請求返還。無履行期限附延緩條件——條件成就附起始期——起始日無任何約定——權利成立人身傷害明顯——受傷害之日未發(fā)現(xiàn)——確珍之日有履行期限——履行期限屆滿訴訟時效的起算無履行期限附延緩條件——條件成就附起始期——起始日無任何約定——權利成立人身傷害明顯——受傷害之日未發(fā)現(xiàn)——確珍之日有履行期限——履行期限屆滿52第一講建設工程基本法律知識訴訟時效的中止順延

在時效進行中，因一定法定事由的出現(xiàn)，阻礙權利人提起訴訟，法律規(guī)定暫時中止訴訟時效期間的計算，待阻礙訴訟時效的法定事由消失后，訴訟時效繼續(xù)進行，累計計算

99.1.100.1.1假定為普通訴訟時效，為2年。00.12.31最后六個月中止事由發(fā)生感染“非典”住院5