2023年法理學(xué)考試問答題匯總

1.法學(xué)是以法律、法律現(xiàn)象及其規(guī)律為研究對象的學(xué)問或知識理論體系.

2.法學(xué)體系是指法學(xué)研究的范圍和分科，即是由法學(xué)的各個分支學(xué)科構(gòu)成的一個有機(jī)聯(lián)系的整體。

3.法理學(xué)是研究?般的法律和法律現(xiàn)象之規(guī)律和原理的理論學(xué)科。是關(guān)于法學(xué)的一般理論、基礎(chǔ)理論和

方法論。在我國，法理學(xué)這一名稱在本世紀(jì)二十年代就已出現(xiàn)。它是法學(xué)的基礎(chǔ)部分，也就是說它是法學(xué)

的基礎(chǔ)理論。

第一章法的概念

五、論述題

試論述法的現(xiàn)象的相對獨立性。

沒有固定答案，以下是重要得分點：

第一，法的現(xiàn)象受到社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系制約。

第二，法的現(xiàn)象相對獨立于社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系。

a)法的現(xiàn)象在具有客觀性的同時，人的理性使它相對獨立于經(jīng)濟(jì)關(guān)系。

b)經(jīng)濟(jì)關(guān)系不是法的現(xiàn)象的唯一決定因素。

c)法學(xué)家與法律家共同體也影響著法的現(xiàn)象的相對獨立性。

d)作為制度或規(guī)則層面的法律,與特定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系是間接的。

第三，法的現(xiàn)象具有形式性與自治性。

第四，法的現(xiàn)象反映人們結(jié)識規(guī)律、表達(dá)意志到創(chuàng)制規(guī)則的過程。

第二章法律要素

三、名詞解釋

1.權(quán)利規(guī)則乂稱授權(quán)性規(guī)則，是規(guī)定人們可認(rèn)為定行為或不為一定行為以及可以規(guī)定別人為一定行為或

不為一定行為的法律規(guī)則。

2.法律概念是指人們從各種事實中抽象出它們的共同特性并賦予其法律意義后而形成的權(quán)威性范疇。

3.法律原則是指可以作為法律規(guī)則基礎(chǔ)或本源的原理或準(zhǔn)則。法律原則可以說是法律的精神和價值。

四、簡答題

1.法律規(guī)范有哪些局限性？

(1)法律規(guī)范無法窮盡一切也許發(fā)生或存在的社會現(xiàn)象,會存在漏掉。

(2)法律規(guī)范有僵化的潛在勢力。

(3)語言的拙劣性。

(4)法律規(guī)范有許多自由裁量的余地，給合用帶來標(biāo)準(zhǔn)難以統(tǒng)一的問題。

(5)法律規(guī)范是抽象的、一般的，合用時總要通過法律推理，而這種推理過

程及其復(fù)雜，因而也暴露了法律規(guī)范的弱點。

2.法律原則有哪些特性？

(1)法律原則是法律規(guī)范的本源性依據(jù)。

(2)法律原則具有極強(qiáng)的穩(wěn)定性。

(3)法律原則不設(shè)定具體的、擬定的事實狀態(tài)。

(4)法律原則對法律合用乃至實行具有理念上的指導(dǎo)和協(xié)調(diào)作用。

(5)法律原則有時也能作為直接的行為規(guī)范或作為法律合用的具體依據(jù)起作用。

(6)法律原則也有局限性。

3.簡述法律原則的功能與作用。

在法律創(chuàng)制中的功能與作用：

(1)法律原則是構(gòu)建法律制度的基礎(chǔ)，是制定各級法律、法規(guī)的依據(jù)。

(2)法律原則保證了法律系統(tǒng)的有要統(tǒng)一，是法律制度內(nèi)部協(xié)調(diào)統(tǒng)一的重要保障。

(3)法律原則在法治秩序的建設(shè)中有重要的導(dǎo)向作用。

在法律實行中的功能與作用：

(1)指導(dǎo)法律的執(zhí)行,重要表現(xiàn)在對法律解釋和推理有重要指導(dǎo)意義。

(2)填補(bǔ)法律漏洞，強(qiáng)化法律的調(diào)控能力。

(3)對自由裁量權(quán)的合理限制。

第三章法律的分類

三、名詞解釋

1.成文法是指由國家特定機(jī)關(guān)制定和公布，并以系統(tǒng)的規(guī)范性文獻(xiàn)形式出現(xiàn)的法律，因此又稱制定法。

2.社會法是現(xiàn)代在公法和私法分類的基礎(chǔ)上針對一些新的法律類型而作的新的法律種類。它是指既調(diào)整國

家與個人又調(diào)整個人之間的、兼具公法和私法兩種調(diào)整方法的法律部門的總稱，重要涉及經(jīng)濟(jì)法、環(huán)境資

源保護(hù)法、社會保障法。

3.法系,也可稱為法的譜系，是指由于共同的歷史文化傳統(tǒng)而形成的具有某種共性的法律的網(wǎng)絡(luò)。許多國

家的法律，由于具有共同的歷史文化傳統(tǒng),在法律技術(shù)、法律術(shù)語、法律結(jié)構(gòu)、法律觀念、法律方法等方面

表現(xiàn)出相似性,它們就可以構(gòu)成一個法系。

4.規(guī)范性法律文獻(xiàn)的規(guī)范化是指各種國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序而制定的、屬于法的各種形式的各種規(guī)

范性文獻(xiàn)，應(yīng)當(dāng)有統(tǒng)一的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)，從而使一個國家的法的表現(xiàn)形式成為規(guī)嚴(yán)整、和諧統(tǒng)一的有機(jī)整體。

四、簡答題

1.公法、私法和社會法之間的區(qū)別重要有哪些？

(1)調(diào)整對象不同。分別是國家與個人、個人與個人、市場主體與社會。

(2)作用方式不同。分別是國家強(qiáng)行干預(yù)、私法自治、宏觀調(diào)節(jié)。

(3)法的本位不同。分別是國家利益本位、個人利益本位、社會利益本位。

(4)價值口的不同。分別是公平與秩序、自由與效益、公平與秩序和自由與效益的統(tǒng)一。

五、論述題

試論規(guī)范性法律文獻(xiàn)的系統(tǒng)化的意義及其形式。

規(guī)范性法律文獻(xiàn)的系統(tǒng)化,是指對一國的各種規(guī)范性法文獻(xiàn)進(jìn)行整理并使之形成系統(tǒng)的活動。規(guī)范性法

律文獻(xiàn)系統(tǒng)化具有重要的意義，重要表現(xiàn)在:第一，有助于維護(hù)和促進(jìn)國家法制的統(tǒng)一，建立一個和諧一致

的法律體系。第二,有助于法律的實行。第三，有助于國家的立法活動。規(guī)范性法律文獻(xiàn)系統(tǒng)化的方法重要

有兩種基本形式，一是法律匯編，一是法律編纂。

(一)法律匯編

法律匯編，也稱法規(guī)匯編，是指國家機(jī)關(guān)或者其他組織按照一定的標(biāo)準(zhǔn)將有關(guān)規(guī)范性法律文獻(xiàn)加以系統(tǒng)

編排的活動。法律匯編具有系統(tǒng)化的特點，但是它并不改變原規(guī)范性法律文獻(xiàn)的內(nèi)容，并不制定新的法律,

因而不是一種立法活動。此外，國家也沒有法律對這一活動進(jìn)行規(guī)范。除國家立法機(jī)關(guān)進(jìn)行法律匯編的活

動之外，其他國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)隊和組織以及教學(xué)和研究部門也根據(jù)自己的需要進(jìn)行法律匯編的活動。

隨著我國法制建設(shè)逐步走向進(jìn)?步，法律匯編越來越活躍。比較系統(tǒng)的法律匯編的出版，重要有全國人

民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會編的《中華人民共和國法律匯編》、《中華人民共和國法律和有關(guān)

法規(guī)匯編》，國務(wù)院法制局按業(yè)務(wù)性質(zhì)分類分卷編的《中華人民共和國現(xiàn)行法規(guī)匯編》以及其他組織編的《中

華人民共和國法律全書》、《中華人民共和國法律法規(guī)全書》等。

（二）法律編纂

法律編纂，又稱法典編纂，是指國家機(jī)關(guān)將屬于某一法律部門的現(xiàn)行的所有規(guī)范性法律文獻(xiàn)進(jìn)行整理加

工從而使之成為統(tǒng)一的、系統(tǒng)化的法律或法典的活動。

法律編纂既要整理現(xiàn)有的法律法規(guī)，消除其中互相矛盾和重疊過時的內(nèi)容,還需要補(bǔ)充新的規(guī)范,因此

它是一項國家的立法活動，必須由法定的立法機(jī)關(guān)按照法定的程序進(jìn)行。法典編纂曾經(jīng)在19世紀(jì)的資本主

義國家蔚然成風(fēng)，也對發(fā)展中國家有深遠(yuǎn)的影響，但在二戰(zhàn)之后，法典編纂則不如過去那樣盛行，各國立法

多采用單行法的形式。我國是成文法國家，法典編纂在我國歷來受到重視，今天我國已有憲法典、刑法典、

訴訟法典等多部法典，但我國的民法典盡管人們盼望數(shù)年，但它卻歷經(jīng)風(fēng)雨，“千呼萬喚不出來”，至今尚在

醞釀之中。

第四章法律體系

三、名詞解釋

1.大陸法系也稱羅馬法系、民法法系、法典法系等，是指以古羅馬法為基礎(chǔ)，

以182023《法國民法典》和1896年《德國民法典》為代表的法律，以及在其法

律傳統(tǒng)的影響下而仿照它們而制定的各國法律體系的總稱。

2.法律部門,也稱部門法,是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分的同類法律規(guī)范的總和。

3.公法重要是指關(guān)于國家或國家與個人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律部門的總和。涉及行政法、組織法、財

政法、刑法等。

4.法律體系是指一個國家的所有現(xiàn)行法律規(guī)范分類組合為不同的法律部門而形成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體，

即部門法體系。

四、簡答題

1.簡述法律部門劃分的原則

（一）客觀原則。

（二）目的原則。

（三）平衡原則。

（四）發(fā)展原則。

（五）主次原則。

2.如何區(qū)別民法、商法與經(jīng)濟(jì)法三個法律部門？

民法法律部門是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。商法法律部門是指調(diào)整

商事法律關(guān)系主體和商業(yè)活動的法律規(guī)范的總稱。經(jīng)濟(jì)法法律部門是調(diào)整國家在宏觀調(diào)控國民經(jīng)濟(jì)運營

的活動中所形成的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

民法同商法的區(qū)別重要在于兩者的調(diào)整對象不同，民法調(diào)整一切平等主體的相關(guān)關(guān)系，商法調(diào)整的

是商事關(guān)系或商事行為。由于我國實行民商合一，民法的有關(guān)概念、原則也合用于商法，但隨著經(jīng)濟(jì)體

制改革的進(jìn)一步和社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，商法作為一個獨立的法律部門會逐步得到認(rèn)可并達(dá)成共

識。

經(jīng)濟(jì)法與民法的重要區(qū)別在于兩者的調(diào)整手段和方法不同。平等主體之間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系由民法調(diào)整,

非平等主體間的經(jīng)濟(jì)關(guān)系（或稱經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域中的縱向關(guān)系）由經(jīng)濟(jì)法調(diào)整。

第五章法律權(quán)利與義務(wù)

三、名詞解釋

I.權(quán)利能力,亦稱法律人格,指的是法律關(guān)系主體依法享有法律所確認(rèn)的權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力或資格,

它是有關(guān)主體參與任何法律關(guān)系都必須具有的前提條件。

2.權(quán)利為規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實現(xiàn)于法律關(guān)系中的主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益

的一種手段。

3.法律關(guān)系是法律在調(diào)整人們行為的過程中形成的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。

4.法律事實是由法律規(guī)定的，可以引起法律關(guān)系形成、變更或消滅的各種客觀情況的總稱。

四、簡答題

1.如何理解權(quán)利與權(quán)力關(guān)系是現(xiàn)代法律調(diào)整的核心？

(1)法律的調(diào)整重心經(jīng)歷了從傳統(tǒng)的權(quán)力與個人義務(wù)之間服從關(guān)系到權(quán)利與權(quán)力之間制約關(guān)系的重大

轉(zhuǎn)變。

(2)如何制約權(quán)力、保護(hù)權(quán)利始終是法治社會中法律重要的任務(wù)所在。

(3)如何對的平衡權(quán)力與權(quán)利之間的關(guān)系也是現(xiàn)代法律最大的難題所在。

2.簡述權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系

(1)結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系

權(quán)利和義務(wù)兩者是互相關(guān)聯(lián)的，即對立統(tǒng)一的。

(2)數(shù)量上的等值關(guān)系

權(quán)利和義務(wù)在數(shù)量上是等值的。一方面，一個社會的權(quán)利總量和義務(wù)總量是相等的。另一方面，

在具體法律關(guān)系中，權(quán)利義務(wù)互相包含。

(3)功能上的互補(bǔ)關(guān)系

法是以權(quán)利和義務(wù)雙重機(jī)制來指引人們的行為，調(diào)處社會關(guān)系的，并且是在權(quán)利和義務(wù)的互動

中運營的。權(quán)利和義務(wù)各有其獨特的而總體上又是互相補(bǔ)充的功能。

(4)價值意義上的主次關(guān)系

古代法律是以義務(wù)為本位,現(xiàn)代法律是或應(yīng)當(dāng)是以權(quán)利本位;在權(quán)利本位的法律模式中存在著階級

本質(zhì)、社會意義的差別。

五、論述題

試論述當(dāng)代中國社會主義法律體系。

當(dāng)代中國社會主義法律體系,是指的由我國現(xiàn)行的各個法律部門所構(gòu)成的一個有機(jī)聯(lián)系的整體。我國目

前已經(jīng)基本建立起以憲法法律部門為核心和基礎(chǔ)的、具有中國特色的社會主義法律體系的框架。這個框架

涉及以下一些重要的法律部門。

(1)憲法法律部門。作為部門法的憲法,是我國社會主義法律體系的基礎(chǔ)和主導(dǎo)性的法律部門，是其他

部門法所有規(guī)范性法律文獻(xiàn)的最高依據(jù)。

(2)行政法法律部門。行政法是規(guī)范和調(diào)整行政法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，重要內(nèi)容涉及行政組織法、

行政行為法、行政監(jiān)督與救濟(jì)法等。

(3)民法法律部門。民法是調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其中，財產(chǎn)

關(guān)系是人們在生產(chǎn)、分派、互換、消費過程中形成的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會關(guān)系,人身關(guān)系是指與人身密切聯(lián)

系、不具有直接財產(chǎn)內(nèi)容的社會關(guān)系。

(4)商法法律部門。是指調(diào)整商事法律關(guān)系主體和商業(yè)活動的法律規(guī)范的總稱。

(5)經(jīng)濟(jì)法法律部門。是調(diào)整國家在宏觀調(diào)控國民經(jīng)濟(jì)運營的活動中所形成的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的

總稱。

(6)勞動法和社會保障法法律部門。勞動法是指調(diào)整關(guān)于勞動關(guān)系以及由勞動關(guān)系產(chǎn)生的其他關(guān)系的

法律規(guī)范的總稱，社會保障法是調(diào)整有關(guān)社會保障和社會福利關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。它重要是對于年老、

患病、殘疾、待業(yè)等喪失勞動能力者的物質(zhì)幫助的各種措施，

(7)環(huán)境與自然資源法法律部門。是關(guān)于保護(hù)人類生存環(huán)境、開發(fā)運用和保護(hù)自然資源、防治污染和

其他公害的法律規(guī)范的總稱。環(huán)境法重要是針對生態(tài)環(huán)境的保護(hù)，自然資源法重要針對自然資源的開發(fā)、

運用、治理和保護(hù)。

(8)軍事法法律部門。軍事法是有關(guān)國防建設(shè)和軍事管理的法律規(guī)范的總稱。

(9)刑法法律部門。刑法是規(guī)定關(guān)于犯罪和刑罰的法律規(guī)范的總稱，是我國法律體系中的一個基本法

律部門。

(10)訴訟程序法法律部門。訴訟法是調(diào)整訴訟活動關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。其重要內(nèi)容涉及司法機(jī)

關(guān)與訴訟參與人之間的權(quán)利義務(wù)，訴訟活動應(yīng)當(dāng)遵循的原則、制度、程序、方法，檢察或監(jiān)督訴訟活動特別

是偵查、審判活動是否合法以及執(zhí)行程序等。

第六章法律行為

三、名詞解釋

1.違法行為是指具有法定責(zé)任能力的主體違反法律規(guī)定，導(dǎo)致社會危害，產(chǎn)生法

律責(zé)任的有過錯的行為。

2.法律行為，是指由法律規(guī)定的或從法律中演繹出來的具有法律意義的能發(fā)生法律后果的行為。

3.代理是一種法律行為，是指行為主體(代理人)根據(jù)法律的授權(quán)或指定，以及其他主體的委托，在被指

定或被委托的權(quán)限范圍內(nèi)，以別人(被代理人)名義從事法律行為，并由別人(被代理人)承擔(dān)法律后果的

行為。

4.積極行為，又稱“作為”，是行為主體積極、積極作用于客體的活動，表現(xiàn)為做出一定的動作。

5.要式行為是指必須具有特定形式或者遵循特定程序才干發(fā)生法律效果的行為。通常，對于涉及重大利益

與需要慎重決定的行為,法律會規(guī)定必須以某種特定的形式做出。

四、簡答題

1.試比較法律行為、民事法律行為和事實行為的異同。

(D法律行為是人們所實行的、可以發(fā)生法律上效力、產(chǎn)生一定法律效果的行為。民事法律行為是指以意

思表達(dá)為核心要素的行為。事實行為是與民事法律行為相相應(yīng)的概念，是指行為人不具有設(shè)立、變更或消

滅民事法律關(guān)系的意圖，但依照法律規(guī)定，客觀上能引起民事法律后果的行為。

(2)民事法律行為與事實行為的核心區(qū)別在于行為中是否存在產(chǎn)生民事法律關(guān)系的意圖。具有這種意圖，

該行為構(gòu)成民事法律行為；反之，則構(gòu)成事實行為。民法上區(qū)別民事法律行為與事實行為，其重要目的在于

區(qū)別其行為的生效要件。

(3)無論民法上的法律行為還是事實行為,都能產(chǎn)生一定的法律效果，因此,它們都屬于法理學(xué)意義上的

法律行為。

五、論述題

構(gòu)成法律行為的內(nèi)在要素是什么？

法律行為的內(nèi)在要素重要涉及行為主體的行為意志和認(rèn)知能力。

(1)行為意志

行為意志是指人們基于需要、在動機(jī)的支配下為達(dá)成一定目的而實行行為的心理狀態(tài)。行為意志涉及

三個層次：需要、動機(jī)和目的。人的行為是由需要引起的，需要是促使動機(jī)形成、激勵行為產(chǎn)生的最基本

力量。目的作為行為意志的一個層次,是指行為者預(yù)想達(dá)成并力求實現(xiàn)的某種目的和結(jié)果。對于行為主體來

說，他的任何一個行為都是出于一定的目的。在法律行為的結(jié)構(gòu)中，目的構(gòu)成行為的靈魂。目的給予行為

以規(guī)定性，并指引著行為的方向和路線。目的與動機(jī)是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。其聯(lián)系重要表現(xiàn)為：

目的和動機(jī)都是人們進(jìn)行活動的精神力量,是行為過程中緊密相連的兩個環(huán)節(jié)。它們的區(qū)別在于：一方面,

兩者的側(cè)重點有所不同。目的側(cè)重于行為的結(jié)果，動機(jī)側(cè)重于行為的起因，另一方面，兩者的形成不同。目

的的形成肯定是自覺的，而動機(jī)的形成也許是自覺的，也也許是自發(fā)的，

(2)認(rèn)知能力

認(rèn)知能力簡樸地說就是行為主體對自己行為也許產(chǎn)生的結(jié)果和法律意義的結(jié)識。在行為過程中，認(rèn)知

的作用重要在于對行為進(jìn)行判斷和選擇。具有認(rèn)知能力的行為主體在判斷的基礎(chǔ)上，通過選擇以決定如何做

出行為。人的認(rèn)知能力的有無和水平的高低直接影響行為的法律意義，特別是法律責(zé)任的承擔(dān)。)假如一個

人缺少結(jié)識和判斷行為后果和行為意義的能力,那么他的行為就不也許構(gòu)成法律行為,就不會產(chǎn)生法律效

果。法律上，正是根據(jù)認(rèn)知能力的有無和強(qiáng)弱，將作為行為主體的自然人劃分為完全行為能力(責(zé)任能力)

人、限制行為能力(責(zé)任能力)人和無行為能力(責(zé)任能力)人。具有不同行為能力的人，其法律行為的效

果大相徑庭,法律責(zé)任的承擔(dān)亦有區(qū)別。

第七章法律責(zé)任

三、名詞解釋

1.所謂過錯責(zé)任，是指以存在主觀過錯為必要條件的法律責(zé)任,換言之,即承擔(dān)責(zé)任以其行為有主觀過錯為

前提的一種責(zé)任。

2.法律責(zé)任是指因損害法律上的義務(wù)關(guān)系所產(chǎn)生的對于相關(guān)主體所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定強(qiáng)制的不利后果。

四、簡答題

1.簡述法律責(zé)任對于法律實行的意義。

(1)從法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)上看,法律責(zé)任的規(guī)定是使法律具有操作性和有效性的關(guān)鍵所在。

(2)從法律的規(guī)范功能看，法律責(zé)任具有保證法律目的實現(xiàn)的功能。

(3)從法律實行主體角度看，追究法律責(zé)任是執(zhí)法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)重要的法律活動，也是立法機(jī)關(guān)的重

耍內(nèi)容。

2.在我國的法律規(guī)定中，法律責(zé)任的免去有哪些條件與情況？

(1)時效免責(zé)。

(2)不訴免責(zé)。

(3)自首、立功免責(zé)。

(4)補(bǔ)救免責(zé)。

(5)協(xié)議免貢或意定免貢。

(6)自助免責(zé)。

(7)人道主義免責(zé)。

3.簡述法律責(zé)任的特點。

3.法律貢任是社會責(zé)任的一種，它與其他社會責(zé)任(如政治責(zé)任、道義責(zé)任等)有密切聯(lián)系,但是法律責(zé)任

與其他社會責(zé)任有原則的區(qū)別，法律責(zé)任的特點在于：

第一,法律責(zé)任一方面表達(dá)一種因違反法律上的義務(wù)關(guān)系而形成的責(zé)任關(guān)系，即主體A對主體B的責(zé)

任關(guān)系。

第二，法律責(zé)任還表達(dá)一種責(zé)任方式，即承擔(dān)或追究否認(rèn)性、不利性后果。

第三，法律責(zé)任具有內(nèi)在邏輯性,即存在前因與后果的邏輯關(guān)系。

第四，法律責(zé)任的追究和執(zhí)行是由國家強(qiáng)制力實行或者潛在保證的

4.試述法律責(zé)任于法律制裁的關(guān)系

法律責(zé)任與法律制裁具有密切的聯(lián)系,前者是后者的依據(jù)與因素，后者是前者的必然結(jié)果。一方面，是否對

主體進(jìn)行法律制裁取決于其是否負(fù)有法律責(zé)任，假如主體的行為不構(gòu)成責(zé)任就不能對其進(jìn)行制裁；另一方

面，法律制裁的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)與法律責(zé)任的性質(zhì)相適應(yīng),例如，對于民事責(zé)任主體只能實行民事制裁而不能實行

刑事制裁:再次,法律制裁的范圍、限度、方式及期限都應(yīng)依照法律責(zé)任的相應(yīng)內(nèi)容擬定,不能對主體實行與

其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任不符的制裁手段

五、論述題

試述法律責(zé)任的構(gòu)成要件

法律責(zé)任的構(gòu)成要件是指構(gòu)成法律責(zé)任的各種必須具有的條件或必須符合的標(biāo)準(zhǔn)，它是國家機(jī)關(guān)規(guī)定

行為人承擔(dān)法律責(zé)任時進(jìn)行分析判斷的標(biāo)準(zhǔn)。

根據(jù)違法行為的一般特點我們把法律責(zé)任的構(gòu)成要件概括為:主體、過錯、違法行為、損害事實和因果關(guān)系

五個方面。

(-)主體，即責(zé)任主體，指違法主體或者承擔(dān)法律責(zé)任的主體。

(-)過錯，即承擔(dān)法律責(zé)任的主觀故意或者過失。

(三)違法行為(參見違法行為部分)。

(四)損害事實，即受到的損失和傷害的事實，涉及對人身的、對財產(chǎn)的、精神的(或者三方面兼有的)以

及政治影響的損失和傷害。

(五)因果關(guān)系，即行為與損害之間的因果關(guān)系。

第八章立法原理

三、名詞解釋

1.法典編纂是有法律創(chuàng)制全的國家機(jī)關(guān)將現(xiàn)在的法律規(guī)范進(jìn)行分類、協(xié)調(diào)、整理、廢止、修改和補(bǔ)充，

最終形成一個統(tǒng)一的法典的一項活動。

2.法的創(chuàng)制是指有法的創(chuàng)制權(quán)的國家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照法定程序進(jìn)

行的制定、補(bǔ)充、修改和廢止法律以及認(rèn)可法律的一項專門性活動。法律的創(chuàng)制也可以稱為“法的創(chuàng)建”、

“法的制定

3.立法體制，又稱為法律創(chuàng)制體制，是指有關(guān)法的創(chuàng)制的權(quán)限劃分所形成的制度和結(jié)構(gòu)，它既涉及中央和地

方關(guān)于法的創(chuàng)制權(quán)限的劃分制度和結(jié)構(gòu)，也涉及中央國家機(jī)關(guān)之間及地方各國家機(jī)關(guān)之間關(guān)于法的創(chuàng)制權(quán)

的劃分制度和結(jié)構(gòu)。法律創(chuàng)制體制解決的是如何分派國家立法權(quán)的問題。

四、簡答題

1.簡述我國全國人大及其常委會的法律創(chuàng)制程序重要分為哪幾個階段。

(1)法律議案的提出。

(2)法律草案的起草。

(3)法律草案的審議。

(4)法律草案的表決。

(5)法律的公布。

2.簡述法典編纂的條件。

法典編纂是一種法的創(chuàng)制活動。它如同創(chuàng)制一部新的法律同樣,需要具有一定的條件才干進(jìn)行。這些條件重

要有：

(1)在編纂法典之前，要有一定數(shù)量的、同類的規(guī)范性法律文獻(xiàn)存在，并且這些規(guī)范性法律文獻(xiàn)中的一些

或一部分已不能適應(yīng)發(fā)展了的社會情勢和需要;

(2)社會關(guān)系的發(fā)展需要用統(tǒng)一的法典來對每個權(quán)利主體的行為進(jìn)行規(guī)范和調(diào)節(jié)。

(3)從事法典編纂工作的人(立法者)具有編纂法典所需要的基本立法技術(shù)。

(4)要有編纂法典的法定職權(quán)或授權(quán),且應(yīng)有較為完善的不同于立法程序的法典編纂程序。

五、論述題

“一個國家、一個社會,沒有法律,不實行法治,是無法存在的，也沒有其他手段可以完全代替法制的功能

與作用。反之，有了法律或法治，也不能完全代替其他社會控制手段的功能與作用。所以，社會沒有法律是

萬萬不能的，但法律也不是萬能的試對這段話進(jìn)行評析。

(沒有固定答案。以下是基本的得分點)：

第一，法律只是眾多社會調(diào)整方法的一種。

第二，法律的作用范圍不是無限的,也并非在任何問題上都是適當(dāng)?shù)摹?/p>

第三，法律具有滯后性。

第四，法律的非自足性。

第五,法律也許會導(dǎo)致個別非正義。

第九章司法原理

三、名詞解釋

1.法的合用，通常簡稱為“司法”，是法的實行的重要方式之一。法的合用是指國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職

權(quán)和法定程序,具體應(yīng)用法律解決案件的專門活動。在我國，司法機(jī)關(guān)是指人民法院和人民檢察院。

2.法律監(jiān)督是指一切國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的合法性依法所進(jìn)行的監(jiān)察和督促，這

是廣義的法律監(jiān)督。狹義的法律監(jiān)督專指有關(guān)國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序，對立法、執(zhí)法和司法活

動的合法性所進(jìn)行的監(jiān)察和督促。

3.執(zhí)法有廣義和狹義兩種理解和涵義。廣義的執(zhí)法是指一切執(zhí)行法律的活動,涉及國家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)

關(guān)及其公職人員，依照法定職權(quán)和程序，貫徹執(zhí)行實行法律的活動。狹義的執(zhí)法概念,僅指國家行政機(jī)關(guān)及

其公職人員依照法定職權(quán)和程序，貫徹執(zhí)行法律的活動，謂之為“行政執(zhí)法”。

四、簡答題

1.簡述司法權(quán)與行政權(quán)的區(qū)別

(1)行政權(quán)在運營時具有積極性,而司法權(quán)則具有被動性。

(2)行政權(quán)在它面臨的各種社會矛盾面前,其態(tài)度具有鮮明的傾向性，而司法權(quán)則具有中立性。

(3)行政權(quán)更注重權(quán)力結(jié)果的實質(zhì)性，但司法權(quán)更注重權(quán)力過程的形式性。

(4)行政權(quán)在發(fā)展與變化的社會情勢中具有應(yīng)變性，司法權(quán)則具有穩(wěn)定性。

(5)行政權(quán)具有可轉(zhuǎn)授性,司法權(quán)則具有專屬性。

(6)行政權(quán)主體職業(yè)的非法律性，司法主體職業(yè)的法律性。

(7)行政權(quán)效力的非終極性，司法權(quán)效力的終極性。

(8)行政權(quán)運營方式的非交涉性，司法權(quán)運營方式的交涉性。

(9)行政權(quán)的管理關(guān)系存在官僚層級式的服從性,司法權(quán)的管理關(guān)系上則是非服從性的權(quán)力。

(10)行政權(quán)的價值取向具有效率優(yōu)先性，司法權(quán)的價值取向具有公平優(yōu)先性。

2.法律程序?qū)λ痉?quán)的約束重要作用表現(xiàn)在哪些方面？

第一，法律程序是限制審判權(quán)的重要機(jī)制。

第二,法律程序是法官進(jìn)行理性選擇的有效措施。

第三，法律程序還是判決結(jié)論成立和產(chǎn)生實效的前提。

第四，法律程序是法院解紛效率的保證。

五、論述題

論述法的合用的基本原則。

法的合用過程中必須遵循的基本準(zhǔn)則重要有下列兒項：

(一).司法法治原則

這條原則通俗地說就是“以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”。

(二).司法平等原則

這條原則通俗地說就是“公民在法律面前一律平等”。

(三).司法權(quán)獨立行使原則

司法權(quán)獨立行使原則規(guī)定國家的司法權(quán)只能由國家的司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使，其他任何組織和個人都無權(quán)

行使此項權(quán)力;規(guī)定司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)只服從法律，不受其他行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)隊和個人的干涉；規(guī)定司

法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)時.，必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定和法律程序辦事，準(zhǔn)確合用法律。

在我國，法官受到來自個方面的監(jiān)督，有來自黨的監(jiān)督、來自人大的監(jiān)督、來自上級的監(jiān)督、來自其他國

家機(jī)關(guān)的監(jiān)督、來自人民群眾的監(jiān)督。這是違反司法權(quán)的性質(zhì)的，試想：(1)在眾目睽睽之下，法官如何從

容、理性的進(jìn)行審判；(2)許多人認(rèn)為，我國法官素質(zhì)偏低，所以要監(jiān)督，解決這個問題不是靠監(jiān)督，而是

靠抬高進(jìn)入法官隊伍的門檻(我國從2023年開始的司法統(tǒng)一考試就是其中的一個措施)，反過來說,你怎

么就可以保證去監(jiān)督的人是可靠的呢。西方法治國家的成功經(jīng)驗是：要想成為法官比登天還難，但既然成為

法官,人們就像對待神那樣尊敬你;法官的地位是超然的，歷來不受到任何無端的監(jiān)督，只有議會可以彈劾法

官,也恰恰是這個最不受監(jiān)督的地方，產(chǎn)生的腐敗最少。

(四).司法責(zé)任原則

司法責(zé)任原則，是指司法機(jī)關(guān)和司法人員在行使司法權(quán)過程中侵犯了公民、法人和其他社會組織的合法

權(quán)益,導(dǎo)致嚴(yán)重后果而應(yīng)承擔(dān)的一種責(zé)任制度。

我們現(xiàn)實中采用的“錯案追究制”，其初衷是好的，但由于沒有考慮到很多東西，是這個制度在現(xiàn)實中走了

行，別的不說，就提一點:法官為了逃避責(zé)任，什么案子都問上級法院的意見，也就是說，所判的案子都是按

上級法院的意思辦的，那么，我們想一想，當(dāng)事人要上訴的話就沒有任何意義。

第十章法律程序

三、名詞解釋

1、法律規(guī)定的人們從事法律行為時必須遵守的過程、方式和手續(xù)，它是對法律行為的形式規(guī)定，是實現(xiàn)實

體權(quán)利義務(wù)的合法方式和必要條件“

2、合法程序是一種為了限制恣意，通過角色分派與交涉而進(jìn)行的、具有高度職業(yè)自治的理性選擇的活動過

程。

四、簡答題

1、合法程序?qū)τ诜ㄖ蔚钠毡橐饬x有哪些？

(1)合法的法律程序是權(quán)利平等的前提。

(2)合法的法律程序是權(quán)力制衡的機(jī)制。

(3)合法的法律程序是解紛效率的保證。

(4)合法的法律程序是權(quán)利實現(xiàn)的手段。

(5)合法的法律程序是法律權(quán)威的保障。

2.為什么說法律程序具有相對獨立的？

(1)法律程序的合理性有其自身的評判標(biāo)準(zhǔn)。

(2)程序具有獨立的可信度。

(3)程序法發(fā)展的穩(wěn)定性和延續(xù)性。

(4)程序傳統(tǒng)可自成一派。

(5)也許相對落后或超前。

3、簡述一般法律程序的特點。

(1)法律程序是針對特定的行為而做出規(guī)定的。

(2)法律程序是由時間規(guī)定和空間規(guī)定構(gòu)成的。

(3)程序具有形式性。

五、論述題

1.試述合法程序特性與要素？

沒有固定答案。但以下要點是得到10分基本分所必要答到的

(一)合法程序的特性

1、角色分化

2、故意識的阻隔

3、直觀的公正

4、意見交涉

概而言之，合法程序是一種為了限制恣意，通過角色分派而進(jìn)行的、具有高度職業(yè)自治的理性選擇的

活動過程。

(二)合法程序的要素

1、對立面2、決定者3、信息4、對話5、結(jié)果

第十一章法律淵源

三、名詞解釋

1、法律淵源,是指具有不同來源、具有不同法律效力的法的外在表現(xiàn)形式。

2、規(guī)范性法律文獻(xiàn)的規(guī)范化是指立法主體應(yīng)以統(tǒng)一的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)制定和修改各種形式的規(guī)范性法律文獻(xiàn)，

使-國屬于法律淵源的各種規(guī)范性法律文獻(xiàn)成為效力等級分明、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的整體。

3、法的溯及力是指新法對它生效前所發(fā)生的事件和行為可否加以合用的效力。

四、簡答題

1.簡述規(guī)范性法律文獻(xiàn)的系統(tǒng)化?“規(guī)范性法律文獻(xiàn)的系統(tǒng)化，是指采用一定方式，對已經(jīng)制度的規(guī)范性法

律文獻(xiàn)進(jìn)行整理、歸納和加工，使其系統(tǒng)化的活動。

規(guī)范性法律文獻(xiàn)系統(tǒng)化的方法：

(1)法規(guī)清理，又稱法規(guī)整理，是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)按照一定程序,對一定期期和范圍的規(guī)范性法律文獻(xiàn)

加以審查，并重新擬定其法律效力的活動；

(2)法規(guī)匯編，又稱法律匯編，是指在不改變法規(guī)內(nèi)容的前提下,將規(guī)范性法律文獻(xiàn)按涉及問題的性質(zhì)或

按發(fā)布時間的先后順序予以排列,匯編成冊；

(3)法典編纂，是指對屬于某一部門法的所有法律規(guī)范進(jìn)行審查、修改、補(bǔ)充，并編制新的系統(tǒng)化的法典

的活動。

五、論述題

1?根據(jù)你的理解，談?wù)勗剂?xí)慣與法有何不同？

沒有固定答案。但以下要點是得到基本分所必要答到的：

(1)兩者產(chǎn)生的方式不同

(2)兩者體現(xiàn)的意志不同

(3)兩者調(diào)整的內(nèi)容不同

(4)兩者的主線目的不同

(5)兩者合用的范圍不同

(6)兩者實行的方式不同

第十二章法律解釋

三、名詞解釋

1.法律解釋，指對實定法規(guī)范性含義的闡明。

2.在國外，司法解釋是指作為裁判機(jī)關(guān)的司法機(jī)關(guān)在法律合用過程中就個案所涉及的問題而對有關(guān)的規(guī)

范性法律文獻(xiàn)所進(jìn)行的解釋。在我國的司法實踐中，則重要是指最高人民法院和最高人民檢察院分別針對

審判和檢察工作中出現(xiàn)的法律具體合用問題所進(jìn)行的解釋。

3.立法解釋(狹義)一般是指全國人大常委會對憲法、全國人大以及其自身所制

定的法律所進(jìn)行的解釋。

四、簡答題

1、試述法律解釋的必要性？

(1)法律是概括的、抽象的，只有通過解釋，才干成為具體行為的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)

(2)法律具有相對的穩(wěn)定性,只有通過解釋，才干適應(yīng)不斷變化的社會需求

(3)人的能力是有限的，只有通過不斷的解稱，法律才干趨于完善。

2.實質(zhì)推理的合用范圍或者作用是什么？

(1)當(dāng)法律無明文規(guī)定期，填補(bǔ)法律漏洞。

(2)當(dāng)被合用的法律規(guī)定模糊時，推演法律合理語義。

(3)當(dāng)被合用的法律規(guī)定互相抵觸或者存在競合時，擬定或者選擇其中的合理規(guī)則。

(4)當(dāng)被合用的法律規(guī)定違反法律客觀口的時，規(guī)避不合理的法律。

3.3.請列舉四種最重要的法律解釋方法,并對它們作一簡要說明。

從中選四并有簡要解釋即可

(1)語義解釋或文字解釋或者語法解釋或者文理解釋。

(2)論理解釋或者體系解釋或者邏輯解釋

(3)歷史解釋或者立法者原意解釋

(4)目的解釋

(5)類推解釋

(6)當(dāng)然解釋

(7)擴(kuò)張解釋

(8)限縮解釋

(9)社會學(xué)解釋

(10)比較法解釋

(11)合憲性解釋

4.抽象法律解釋與具體法律解釋的區(qū)別？

抽象法律解釋是指法定國家機(jī)關(guān)的一種專門活動，其目的是通過解釋形成具有普遍法律效力的一般解釋性

活動，它具有立法性質(zhì)。具體法律解釋是指在具體個案的司法裁判活動中，法官通過具體說明法律的含義

而將法律合用于具體個案事實的解釋性活動，它是司法性質(zhì)的。可見它們在解釋主體、目的、過程與性質(zhì)都

存在差別。

五、論述題

1.法律的運用離不開法律的解釋,那么我們應(yīng)當(dāng)如何妥當(dāng)運用各種法律解釋的方法?試談?wù)勀愕囊娊猓?/p>

答題要點：

第一，法律解釋應(yīng)當(dāng)一方面從文理解釋開始,并將其作為所有解釋的基礎(chǔ)。

第二,假如文理解釋可以得出明確的結(jié)論,法律解釋就到此為止。

第三,如進(jìn)行文理解釋得出復(fù)數(shù)的解釋結(jié)果，則開始采用論理解釋或體系解釋，繼而采用歷史解釋的方法，

以探求法律規(guī)范的意旨；在意旨擬定的前提下，繼續(xù)合用擴(kuò)張解釋，限縮解釋或當(dāng)然解釋，探查法律的意

義內(nèi)容;假如依舊不能澄清法律的意義，則進(jìn)一步做目的解釋，探求立法目的，或者在上述方法已經(jīng)初步確立

法律的意義，再作目的解釋，檢查是否符合立法的目的；而在法律規(guī)范意義內(nèi)容擬定之后，再做合憲性解

釋，以審查是否符合憲法的基本價值。

第四，假如采用上述解釋方法還是無法擬定解釋結(jié)論，則可以進(jìn)一步合用比較法解釋和社會學(xué)解釋；

第五，論理解釋、比較法解釋或社會學(xué)解釋的結(jié)果與文理解釋結(jié)果相抵觸時,在不超過法律文義也許的范

圍時，以文理解釋以外的解釋(如論理解釋、比較法解釋、社會學(xué)解釋)為準(zhǔn)；

第六，解釋后存在互相抵觸的解釋命題，但各命題均符合法律意義，此時可進(jìn)行利益衡量或價值判斷，從

中選出具有倫理合法性的命題，作為解釋結(jié)論。

第十三章法律推理

三、名詞解釋

1.法律推理足指以法律與事實兩個已知的判斷為前提運用科學(xué)的方法和規(guī)則為法律合用結(jié)論提供合法理由

的一種邏輯思維活動。

2.形式推理足指解決法律問題時所運用的演繹方法、歸納方法和類推方法。

3.演繹推理是由一般到特殊的推理，即根據(jù)一般性的知識推出特殊性的知識。其特點是結(jié)論寓于前提之中，

或者說結(jié)論與前提具有蘊涵關(guān)系，所以它又是必然性的推理。只要前提真實，推理形式對的，結(jié)論就是必然

真實的。演繹推理重要表現(xiàn)為三段論推理。

4.所謂三段論是由三個直言判斷組成的演繹推理，它借助于一個共同的概念把兩個直言判斷聯(lián)結(jié)起來，從而

推出一個直言判斷的推理,它涉及大前提、小前提和結(jié)論三部分。

5.歸納推理是從個別事物或現(xiàn)象的知識推出該類事物或現(xiàn)象的一般原則的推理。

6.類比推理是指根據(jù)兩個或兩類對象某些屬性相同從而推出它們在另一些屬性方面也也許存在相同點的推

理。

7.法律合用中的辯證推理又稱實質(zhì)推理，它是指這樣一種情形：當(dāng)作為推理的前提是兩個或兩個以上的互

相矛盾的法律命題時，借助于辯證思維從中選擇出最佳的命題以解決法律問題。

四、簡答題

1.試述法律推理的特性。

1.第一,它是法律合用中的一種思維活動。

第二，以法律與事實為兩個已知的判斷，即作為推理的前提。

第三，運用多種科學(xué)的方法和規(guī)則進(jìn)行。

第四，其目的是為法律合用結(jié)論提供合法理由。

第五，它是以法律為推理對象，一方面對法律進(jìn)行推理、選擇和辨別論證。

2.簡述辯證推理的特點。

2.第、辯證推理是法官面臨兩個或兩個以上互相矛盾的命題時所進(jìn)行的選擇過程。

第二，辯證推理的作用重要是為了解決因法律規(guī)定的復(fù)雜性所引起的疑難問題。

第三,辯證推理是法官的主觀辯證法對法律或案件客觀事實的辯證關(guān)系的結(jié)識的推出過程，它必須建立

在事物的辯證法的客觀基礎(chǔ)之上。

第四，辯證推理是法官通過對具體事物的矛盾運動的研究而作的較長的復(fù)雜的推出過程。

3.實質(zhì)推理的合用范圍或者作用是什么？

3.(1)當(dāng)法律無明文規(guī)定期，填補(bǔ)法律漏洞。

(2)當(dāng)被合用的法律規(guī)定模糊時，推演法律合理語義。

(3)當(dāng)被合用的法律規(guī)定互相抵觸或者存在競合時，擬定或者選擇其中的合理規(guī)則。

(4)當(dāng)被合用的法律規(guī)定違反法律客觀目的時,規(guī)避不合理的法律。

五、論述題

1.試從疑難案件(針對法官的法律推理而言)的發(fā)生因素出發(fā)論述實質(zhì)推理。

1.第一，實在法的局限性與案件事實的非常規(guī)性是形成疑難案件(針對法官的法律推理而言)的主線因素。

實在法的局限性一般有四種：

(1)法律語言的模糊性；

(2)法律規(guī)范之間互相沖突；

(3)法律空白或者漏洞；

(4)明顯反正或不科學(xué)的法律規(guī)范。

由于實在法的局限性與案件事實的非常規(guī)性兩者之間的互相作用，導(dǎo)致了作為法律推理的兩個前提

的不擬定性。因此法官必須對作為三段論推理大前提的法律自身進(jìn)行重新擬定，法官在這一過程中使用

的推理形式不一定局限于嚴(yán)格的形式邏輯。這種推理是針對案件所涉的實質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行價值判斷的有效性

證明，因而可稱為實質(zhì)推理、辯證推理、實踐推理。

第二，法律合用中的實質(zhì)推理是指：當(dāng)推理的前提是兩個或兩個以上的互相矛盾或者競爭的法律命題時，法

官借助于辯證邏輯從中選擇出最佳的命題以解決法律疑難。實質(zhì)推理是結(jié)合了司法直覺、知識與形式

推理的復(fù)雜推理過程.

第三，實質(zhì)推理的作用和應(yīng)用范圍：

(1)當(dāng)被合用的法律語言模糊時，推演法律合理語義；

(2)當(dāng)被合用的法律規(guī)范之間相沖突時，擬定或者選擇其中的合理規(guī)則；

(3)當(dāng)法律無明文規(guī)定期，填補(bǔ)法律漏洞；

(4)當(dāng)被合用的法律規(guī)定違反法律客觀目的時,規(guī)避不合理的法律。

第四,實質(zhì)推理與價值判斷之間密切相融，如何進(jìn)行實質(zhì)推理中價值判斷的理性證立有三種基本的理論取向:

法律淵源理論、法律解釋理論、法律論證理論。

2.試從辯證推理合用的范圍出發(fā)分析辨證推理出現(xiàn)的因素。

（1）辯證推理合用的范圍：

A、對案件事實及其法律后果法律沒有明文規(guī)定，旦對如何解決此案存在不同以至矛盾的理由。

B、法律雖然有規(guī)定，但它的規(guī)定是原則和模糊的，以至可以根據(jù)同一規(guī)定提出兩種或多種對立的解決

理由。

C、法律規(guī)定就是矛盾的，即存在著兩種互相沖突的法律規(guī)定。

D、法律雖然有擬定規(guī)定，但由于新情況的出現(xiàn)，合用這一規(guī)定在社會后果上具有嚴(yán)重的不合理性。

（2）辯證推理出現(xiàn)的因素是法律的漏洞、法律的模糊、法律的沖突、法律的不良。統(tǒng)一起來講就是法律

的不擬定性。而法律不擬定性的根源則在于塑造法律的社會生活自身是復(fù)雜多變化的。

第十四章法律歷史

三、名詞解釋

1.法系是依據(jù)法律的歷史淵源和傳統(tǒng)以及由此形成的不同存在樣式和運營方式，而對現(xiàn)存的和歷史上存在

過的各種法律制度所做的分類。

2.法律移植是指現(xiàn)成的可用來表征同時代（共時性）的國家間互相引進(jìn)和吸取法律這種實踐的術(shù)語。

3.大陸法系也稱羅馬法系、民法法系、法典法系等，是指以古羅馬法為基礎(chǔ)，以182023《法國民法典》

和1896年《德國民法典》為代表的法律，以及在其法律傳統(tǒng)的影響下而仿照它們而制定的各國法律體系

的總稱。

4.英美法系又稱普通法系，是承襲英國中世紀(jì)的法律傳統(tǒng)（即以英國普通法為基礎(chǔ)）而發(fā)展起來的各國法

律制度的總稱。

四、論述題

1.論述資本主義國家兩大法系的區(qū)別。

1.資本主義國家的法律制度可以分為大陸法系和英美法系。大陸法系又稱羅馬法系，是承襲占羅馬法的傳

統(tǒng)，仿照《法國民法典》和《德國民法典》的樣式而建立起來的各國法律制度的總稱。英美法系又稱英國

法系、普通法系和判例法系,是承襲英國中世紀(jì)的法律傳統(tǒng)（即以英國普通法為基礎(chǔ)）而發(fā)展起來的各國法律

制度的總稱。

兩者的重要區(qū)別涉及以下幾個方面：

第一，法律淵源的不同。大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，制定法為其重要法律淵源，判例一般不被作為

正式法律淵源(除行政案件外)，對法院審判無約束力。而英美法系具有判例傳統(tǒng)，判例法為其正式法律淵

源，即上級法院的判例對下級法院在審理類似案件時有約束力。

第二，法律結(jié)構(gòu)的不同。大陸法系的一些基本法律一般采用系統(tǒng)的法典形式，而英美法系一般不傾向

法典形式,其制定法?般是單行的法律和法規(guī)。

第三,法官的權(quán)限不同。大陸法系強(qiáng)調(diào)法官只能援用成文法中的規(guī)定來審判案件,法官對成文法的解

釋也需受成文法自身的嚴(yán)格限制，故法官只能合用法律而不能發(fā)明法律。英美法系的法官既可以援用成文法

也可以援用已有的判例來審判案件，并且,也可以在一定的條件下運用法律解釋和法律推理的技術(shù)發(fā)明新的

判例,從而,法官不僅合用法律,也在一定的范圍內(nèi)發(fā)明法律。

第四，訴訟程序的不同。大陸法系傾向于職權(quán)主義，即法官在訴訟中起積極積極的作用，英美法系傾

向于當(dāng)事人主義，即控辯雙方對抗式辯論,法官的作用是悲觀中立的。

此外，兩大法系在法律分類、法律術(shù)語、法學(xué)教育、司法人員錄用和司法體制等方面，也有許多不同

之處。

2.從正義女神的“蒙眼布”與包青天的“天眼”這個不同的形象設(shè)計，談?wù)勀銓χ形鞣ㄎ幕瘋鹘y(tǒng)的結(jié)識。

沒有固定答案。但以下要點是得到基本分所必要答到的：

(1)實體正義與程序正義、實質(zhì)正義與形式正義的觀念及其彼此關(guān)系。

(2)正義女神的“蒙眼布”對形式正義、程序正義的象征意義，以及由此表現(xiàn)出西方法文化傳統(tǒng)重視形式

正義與程序正義的特點。

(3)包青天的“天眼”對實質(zhì)正義、實體正義的象征意義，以及由此表現(xiàn)出中國法文化傳統(tǒng)重視實質(zhì)正義、

實體正義的特性。

(4)上述兩種法文化傳統(tǒng)形成的基本因素以及各自利弊。

第十五章法治原理

二、名詞解釋

1.法治國家,簡樸地說，就是指重要依靠正義之法來管理國家與管理社會從而使權(quán)力與權(quán)利得以合理配置的

社會狀態(tài)。

2.法治這一概念包含五方面的含義：一種宏觀的治國方略;一種理性的辦事原則;一種民主的法制模式;一

種文明的法律精神；人類文明的標(biāo)志之二一種抱負(fù)的社會狀態(tài)。

三、簡答題

1.法律有哪些局限性？

(1)法律只是眾多社會調(diào)整方法的一種。

(2)法律的作用范圍不是無限的，也并非在任何問題上都是恰當(dāng)?shù)摹?/p>

(3)法律的滯后性。

(4)法律的非自足性。

(5)法律也許會導(dǎo)致個別非正義

2.法治對法律的內(nèi)在品性規(guī)定有哪些？

2.(1)法律的普遍性

(2)法律為公眾知曉

(3)法律不溯及既往

(4)法律明確

(5)法律無內(nèi)在矛盾

(6)法律穩(wěn)定

(7)法律可循

3.法治國家有哪些優(yōu)點？

3.第一，吸取并突出了“善法之治”這一法治的基本前提問題；

第二，它從“治國方略”到“社會狀態(tài)”，說明了建設(shè)法治國家的過程性，表述了手段與目的、形式與

實質(zhì)的關(guān)系；

第三，它可以說明法治國家中的核心問題，也是實質(zhì)問題一權(quán)力與權(quán)利的合理配置關(guān)系。

4.法治國家的形式標(biāo)志是什么？4.第一，完備的法律體系；

第二，嚴(yán)格的行政執(zhí)法制度和公正的司法制度；

第三,合法法律程序的設(shè)定和執(zhí)行;

第四，法律職業(yè)共同體的形成。

5.法治國家的實質(zhì)標(biāo)志是什么？

5.第一，法律與政治關(guān)系的理性化制度；

第二,權(quán)力與責(zé)任關(guān)系的理性化制度；

第三,權(quán)力與權(quán)利關(guān)系的理性化制度；

第四，權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的理性化制度。

6.法治的體制性規(guī)定有哪些？

6.第一、立憲主義；

第二、法律高于政府；

第三、獨立的司法部門。

四、論述題

1.根據(jù)所學(xué)的法治原理，結(jié)合自己對社會生活的體驗與觀測，假設(shè)你是國家領(lǐng)袖，你會為中國的法治建設(shè)

做什么？

沒有固定答案。但一方面要可以對法治原理的各個方面：

(1)法治的一般含義；

(2)法治的基本精神和基本規(guī)定；

(3)法治的局限性與社會代價；

(4)法治國家的標(biāo)準(zhǔn)等有基本論述才干得到基本分。

可以結(jié)合自己的生活體驗、觀測，對中國國情提出準(zhǔn)確洞察，并以此為前提結(jié)合上述法治原理對中國法

治建設(shè)提出合理建議和措施的可得滿分。

第十六章法律職業(yè)

三、名詞解釋

1.法律職業(yè)

是指以律師、法官、檢察官為代表的，受過專門的法律專業(yè)訓(xùn)練,具有嫻熟的法律技能與嚴(yán)格的法律倫理的

法律人所構(gòu)成的自治性共同體。

四、簡答題

1.簡述法律職業(yè)的特性。

(1)法律職業(yè)或法律家的技能以系統(tǒng)的法學(xué)理論或法律學(xué)問位基礎(chǔ)，并不間斷地培訓(xùn)、學(xué)習(xí)和進(jìn)取。

(2)法律職業(yè)或法律家專職從事法律活動，具有相稱大的自足性或自治性。

(3)法律職業(yè)形成法律家集團(tuán)，其內(nèi)部傳承著職業(yè)倫理，從而維系著整個團(tuán)隊的成員以及團(tuán)隊的社會地

位和聲譽。

(4)加入法律職業(yè)將受到認(rèn)真考察,通常須獲得許可證。

2.法律職業(yè)思維有哪些特點？

(D通過程序進(jìn)行思考

(2)遵循向過去看的習(xí)慣，表現(xiàn)得較為穩(wěn)妥，甚至保守

(3)注重縝密的邏輯，謹(jǐn)慎地對待情感因素

(4)法律思維追求程序中的“真”，不同于科學(xué)中的求“真”

(5)判斷結(jié)論總是非此即彼，不同于政治思維的“權(quán)衡”特點

五、論述題

1.請論述法律人除了應(yīng)具有法律職業(yè)特有的“德”之外,還需要具有什么樣的“才”(法律職業(yè)技能)？為

什么？

1.沒有固定答案。但一方面要對法律職業(yè)技能的四個方面要有基本論述：

(1)法律職業(yè)的語言技能；

(2)法律職業(yè)的思維能力；

(3)法律職業(yè)的專業(yè)知識；

(4)法律職業(yè)的專業(yè)技術(shù)。

并在此基礎(chǔ)上對這些職業(yè)技能對法律人從事職業(yè)活動的重要性作基本論述。

2.試述法律職業(yè)素質(zhì)的基本內(nèi)容。

2.法律職業(yè)素質(zhì)是法律共同體成員所應(yīng)具有的基本職業(yè)素質(zhì)，它重要涉及職業(yè)語言、職業(yè)知識、職業(yè)思維、

職業(yè)技術(shù)、職業(yè)信仰和職業(yè)道德這兒個方面，前四者構(gòu)成法律事業(yè)技能，后兩者構(gòu)成法律職業(yè)倫理。

法律職業(yè)語言:法律職業(yè)語言是一種特殊的語言，其中有兩部分術(shù)語，一是來自法學(xué)理論的法學(xué)術(shù)語。

一是來自制定法規(guī)定的法律術(shù)語。法律職業(yè)語言的特性是法律人可以用法律術(shù)語與法學(xué)術(shù)語對各種法律問

題進(jìn)行觀測、思考與判斷。

法律職業(yè)思維：是法律人在法律實踐中運用的特殊思維方式，它有自己的特點，比如借助于法律概念

進(jìn)行觀測與思考、通過程序進(jìn)行思考、遵守“向過去看”的教義式思考、注重邏輯與情理的平衡、強(qiáng)調(diào)程

序中的真實等。

法律職業(yè)知識：法律職業(yè)知識有兩部分構(gòu)成，一是制定法中的關(guān)于規(guī)則的知識,二是法學(xué)中關(guān)于原理的

知識，兩者是互相補(bǔ)充的。

法律職業(yè)技術(shù):法律人在法律實踐于用于解決實踐法律問題的專業(yè)技巧,它涉及法律解釋技術(shù)、法律推

理技術(shù)、法律程序技術(shù)、證據(jù)運用技術(shù)、法庭辯論技術(shù)等。

法律職業(yè)信仰：它是法律人共同的精神追求，其核心是對法治的精神追求。其內(nèi)容重要有規(guī)則至上、

權(quán)利本位、程序合法、權(quán)力控制等。

法律職業(yè)倫理:是法律人所共享的由法律活動的特性所決定的特殊道德標(biāo)準(zhǔn)。比如法官在程序不得當(dāng)