洗錢罪及其相關(guān)問題探究

目錄摘要 I摘要洗錢是通過種種手段和途徑，以掩飾、隱瞞其非法來源和性質(zhì)，切斷與上游犯罪的接觸所得，使其看起來合法化行為的總稱。洗錢犯罪是自改革創(chuàng)新開放政策以來，在經(jīng)濟(jì)軟實力成長的同時,并不斷增加的一種新型犯罪。近年來。在經(jīng)濟(jì)全球化趨勢的帶領(lǐng)下，我國在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的道路上取得了較大的成果，隨之促進(jìn)了金融犯罪的增長和逐漸多樣化、復(fù)雜化。我國洗錢犯罪日益嚴(yán)重化，在1997年新刑法出臺之前，我國是全世界洗錢犯罪的天堂，在1997年新刑法出臺以后，我國變成了全世界洗錢犯罪的樂園。新刑法對洗錢犯罪作出了概述。在主體、主觀因素方面、上游犯罪和洗錢行為與其他犯罪之間的界定等仍然存在著諸多問題。致使其不能發(fā)揮應(yīng)有的作用。洗錢犯罪具有隱蔽性、多樣性、專業(yè)性和跨越性等特點，是一種能夠深刻影響到社會安定和社會團(tuán)結(jié)的新型犯罪。反洗錢體制的建設(shè)迫在眉睫。關(guān)鍵詞：洗錢；洗錢行為；洗錢罪及構(gòu)成；洗錢罪相關(guān)爭議

Abstract Moneylaunderingisageneraltermforconcealingandconcealingitsillegalsourceandnature,cuttingofftheincomefromcontactwiththeoriginalcrimeandmakingitlooklegitimatethroughvariousmeansandways.Sincethereform,innovationandopeninguppolicy,moneylaunderingcrimeisanewtypeofcrimewiththerapiddevelopmentofeconomyandtechnology.Inrecentyears.Undertheguidanceofthetrendofeconomicglobalization,Chinahasmadegreatachievementsontheroadofeconomicdevelopment,whichhaspromotedthegrowthoffinancialcrimesandgraduallydiversifiedandcomplicated.China'smoneylaunderingcrimeisbecomingmoreandmoreserious.Beforethenewcriminallawwasissuedin1997,Chinawastheparadiseofmoneylaunderingcrimeallovertheworld.Afterthenewcriminallawwasissuedin1997,Chinahasbecometheparadiseofmoneylaunderingcrimeallovertheworld.Article191ofthecriminallawstipulatestheconceptofmoneylaundering.Therearestillmanyproblemsinthesubject,subjectivefactors,thedefinitionofupstreamcrime,moneylaunderingandothercrimes.Sothatitcannotplayitsduerole.Moneylaunderingcrimehasthecharacteristicsofconcealment,diversity,professionalismandleapfrogging.Itisanewtypeofcrimethatcanprofoundlyaffectsocialstabilityandsocialsolidarity.Theconstructionofantimoneylaunderingsystemisimminent.Keywords：moneylaundering；moneylaunderingandrelateddisputes；constitutingmoneylaundering

緒論自古以來，利益往往會使人鋌而走險。為了更大的利益人民往往會利用制度的漏洞，來企圖逃避規(guī)則。自20世紀(jì)以來，毒品、走私犯罪為犯罪組織帶來了巨大的利益，為了使這筆收益不受到法律的制裁，洗錢活動由此誕生。經(jīng)濟(jì)全球化為洗錢活動提供了更為廣大的活動場所，如今洗錢犯罪猖狂，給各國的市場經(jīng)濟(jì)秩序帶來了沖擊。1997年的新《刑法》將洗錢活動正式納入為洗錢罪，在洗錢活動犯罪的法律規(guī)定這一塊，也掀起了我國對洗錢罪的理論探究，但是由于我國對洗錢犯罪活動的法律規(guī)制比較晚，在一些方面的研究不夠深入，也缺少相應(yīng)的應(yīng)付措施和經(jīng)驗，并且再次也會伴隨著許多不足之處。本文就構(gòu)成要件、上游犯罪和與窩藏罪做出辨析。以期望對洗錢罪的學(xué)術(shù)探究和司法實踐做出貢獻(xiàn)。

一、洗錢及洗錢罪的定義（一）洗錢的含義及其特征關(guān)于洗錢這一含義解釋存在以下幾個觀點，有學(xué)者指出：所謂洗錢即“隱瞞或掩飾犯罪收益并使之表面來源合法化的活動和過程?！眳⒁娚凵称降模骸犊刂葡村X及相關(guān)犯罪法律問題研究》，北京：人民法院出版社，2003年，第1頁。也有學(xué)者指出：洗錢就是將犯罪資金通過金融機構(gòu)或其他清洗非法資金轉(zhuǎn)移的收益。轉(zhuǎn)換、隱瞞、掩飾犯罪所得贓款的性質(zhì)、來源，使其看上去是合法收益的行為。參見甄進(jìn)興：《洗錢犯罪與對策》，北京：東方出版社，2000年，第4頁。最初含義就像洗衣服一樣，洗錢就是把錢洗干凈。上個世紀(jì)初，在舊金山一位飯店老板圣·弗朗西斯，他將油膩的硬幣洗凈，使它看上去就像新幣一般，來防止弄臟顧客的手套。這就是洗錢最初的含義，即是指物理教學(xué)意義上的清洗臟錢，與現(xiàn)代意義上的洗錢含義大庭相徑。20世紀(jì)20年代后，芝加哥等地的美國工業(yè)中心形成了以阿里·卡彭和約·多里奧等人領(lǐng)導(dǎo)的黑手黨團(tuán)伙，他們利用美國的生產(chǎn)技術(shù)，來達(dá)到自己的非法目的。當(dāng)中的一個財務(wù)總管，開了一個洗衣店，從中獲取正當(dāng)收益，然后參見邵沙平的：《控制洗錢及相關(guān)犯罪法律問題研究》，北京：人民法院出版社，2003年，第1頁。參見甄進(jìn)興：《洗錢犯罪與對策》，北京：東方出版社，2000年，第4頁。1.洗錢有著跨國際性的特點。全球經(jīng)濟(jì)的趨勢下，推進(jìn)了國際之間資金的流動，而且還提供了平臺。沒有國際之間的資本流動就沒有洗錢犯罪活動的正式化，在這之前的洗錢往往表現(xiàn)為將非法收益用在購買大量的奢侈品，不合理的消費等，及容易被發(fā)現(xiàn)。2.洗錢還有著達(dá)到使非法收益表面合法性的特點。即某一行為在沒有對其追究之前，從形式上看，這一行為是符合法律規(guī)定的，屬于合法行為。但是對行為或事件的審查，我們不僅要審查形式，還要審查實質(zhì)。如一本的新的法律法規(guī)的出臺，在程序上符合《立法法》的程序要求，但實質(zhì)上是損害某一群體的合法利益的。臟錢的清洗完成之后，我們從表面上看到的只有合法性，本質(zhì)上，洗錢活動的非法性只是對臟錢來源非法的繼承。使之形式上合法是所有洗錢行為所追求的永恒目標(biāo)。當(dāng)一起洗錢活動成功之后，本質(zhì)上的非法來源和非法性質(zhì)的聯(lián)系是無法切斷的，切斷的只是表面上的，僅僅從形式上看，由非法轉(zhuǎn)換為合法的過程。若清洗成功之后，交易轉(zhuǎn)移的次數(shù)越多，臟錢與原犯罪之間的聯(lián)系將會越來越模糊。將會加大對臟錢實質(zhì)的審查難度。3.洗錢活動相對其他獨立的犯罪來說，其具有從屬性。首先洗錢罪具有7個上游犯罪，其次洗的活動方式大致可以分為匯款式、跨境式、混業(yè)經(jīng)營等方法進(jìn)行洗錢。這些行為本身不違反社會常理，也不違反民商法的規(guī)定。刑法禁止其的目的為了抑制洗錢罪上游犯罪的危害性。究其原因，洗錢行為并不違法，而是繼承了上游犯罪所獲財產(chǎn)所帶下來的非法性。如果行為對象是合法的財產(chǎn)，則與其關(guān)聯(lián)的交易也是合法的。（二）洗錢罪的概念自洗錢罪立法以來，學(xué)術(shù)界對洗錢罪的研究不斷進(jìn)行。關(guān)于洗錢罪的文章著述的數(shù)量不段增多，因此不同學(xué)者展開研究，對洗錢罪下的定義也有不同，再此列舉幾個具有代表性的幾種定義。第一種觀點指出：即明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，提供資金賬戶的，幫助將財產(chǎn)交換為現(xiàn)金或支票等方法來掩飾、隱瞞犯罪所得。張明楷：《刑法學(xué)》，北京法律出版社，1997年，第645頁。第二種觀點認(rèn)為：在第一種觀點明知的情況下，向公司、企業(yè)投入資金和向銀行存入現(xiàn)金等行為來隱瞞犯罪所得。馬克昌：《經(jīng)濟(jì)犯罪新論——破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪研究》，武漢大學(xué)出版社，1998年，第349頁。張明楷：《刑法學(xué)》，北京法律出版社，1997年，第645頁。馬克昌：《經(jīng)濟(jì)犯罪新論——破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪研究》，武漢大學(xué)出版社，1998年，第349頁。趙秉志：《新刑法教程》中國人民大學(xué)出版社，1997年，第491-493頁（三）我國洗錢犯罪的基本情況和基本特征隨著社會的不斷發(fā)展和需要，與國際的競爭合作是不可避免的階段。隨著與其他國家和地區(qū)的經(jīng)濟(jì)市場的來往，同時也導(dǎo)致了國內(nèi)的一些犯罪集團(tuán)逐漸將自己的領(lǐng)域往國外發(fā)展?jié)B透，也伴隨著國外、境外的一些犯罪組織做著相同的事情。不可避免的兩者之間產(chǎn)生合作關(guān)系。雙方利用我國發(fā)展對境外資金的需求和金融管理制度的不完善和低經(jīng)驗，將境外的犯罪收益帶到國內(nèi)進(jìn)行洗錢活動。近年來，我國的國際走私、國際販毒、國際詐騙等犯罪量呈現(xiàn)上升趨勢，活動范圍從我國的東南沿海地區(qū)逐漸向內(nèi)陸擴展，在四川、江蘇等地建立犯罪活動據(jù)點，如建立一所公司或向本地的一些企業(yè)進(jìn)行投資，從而進(jìn)行跨境清洗犯罪收益。同時也會伴隨著向我國官員進(jìn)行行賄和官員受賄的現(xiàn)象。進(jìn)一步加大了我國對洗錢罪犯罪偵查的難度。我國洗錢犯罪有著以下特征：1.立案難的特征首先，洗錢犯罪活動的受害者不具體，大多數(shù)人都不知道自己已經(jīng)成為了洗錢犯罪的活動的對象。從而的影響了群眾報案的行為。其次。我國目前大多數(shù)的洗錢犯罪都要經(jīng)過銀行這類的金融機構(gòu)來辦理相應(yīng)手續(xù)，但由于相關(guān)的監(jiān)管制度的不完善，我國的金融機構(gòu)往往處于被動狀態(tài)。2.偵查難的特征進(jìn)行洗錢犯罪的行為并沒有很明顯的犯罪特征，洗錢犯罪嫌疑人往往具有相關(guān)的專業(yè)知識，會選擇規(guī)避偵查和利用法律盲點的手段，來逃避偵查機關(guān)的追查。再加上偵查機關(guān)情報信息系統(tǒng)的不健全，很少獲得有效的信息。洗錢活動有著跨地區(qū)的特點，此時就需要跨境取證、追贓和認(rèn)證等問題，這個時候再加上逃到境外的犯罪嫌疑人在境外當(dāng)?shù)禺a(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系或?qū)Ξ?dāng)?shù)氐墓賳T行賄，在當(dāng)?shù)厥艿奖Ｗo(hù)。極大程度的加大了偵查難度。3.獲得國際司法協(xié)助難的特征在跨境偵查的過程中，免不了與境外當(dāng)?shù)氐暮献鳎藭r在調(diào)查取證和抓捕犯罪嫌疑人的過程中，往往會和當(dāng)?shù)氐膫刹闄C關(guān)會有案件管轄權(quán)和兩國之間對犯罪行為的法律規(guī)定的沖突。中國是否于他國簽訂國際條約等限制。二、洗錢罪的構(gòu)成要件（一）犯罪客體犯罪客體，是指犯罪活動所侵犯的，刑法所保護(hù)的社會法益或個人法益。張明楷，刑法學(xué)，法律出版社，1997年，第115頁張明楷，刑法學(xué)，法律出版社，1997年，第115頁。洗錢將大量非法資金帶入金融市場，資金的分配已成為難以實現(xiàn)，經(jīng)濟(jì)政策難以得到保障，從而影響金融秩序的穩(wěn)定性。如若不經(jīng)過金融機構(gòu)的洗錢行為，也會破壞正常的社會主義經(jīng)濟(jì)發(fā)展，破壞了經(jīng)濟(jì)主體之間的自由競爭。另一方面，加大了司法機關(guān)追查證據(jù)的難度，洗錢活動有著切斷形式上聯(lián)系的特點，經(jīng)過多次的洗錢，將逐漸模糊所洗的資產(chǎn)與原犯罪的聯(lián)系，追繳犯罪所得變得舉步艱難，嚴(yán)重阻礙了司法機關(guān)追查犯罪和對犯罪分子的定罪量刑。給上游犯罪分子逃脫法外，重新實施犯罪。對社會治安秩序穩(wěn)定發(fā)展增加了阻力。（二）洗錢罪的客觀方面1.行為方式犯罪客觀方面，是指表明犯罪分子所表現(xiàn)出來的犯罪事實，如：犯罪手段、時間、地點等。我國規(guī)定的洗錢方式有：1、明知是七種犯罪的為其提供資金賬戶；2、非法所得轉(zhuǎn)換成現(xiàn)金或者票據(jù)加入正常的資金流動；3、利用互聯(lián)網(wǎng)設(shè)施完成網(wǎng)上銀行的資金轉(zhuǎn)賬和其他電子交易；4、將資金匯往境外；本人認(rèn)為上述方法不足以充分認(rèn)定一切洗錢行為。洗錢活動一般是組織活動，有明顯的分工，也有各行各業(yè)的精英，洗錢活動方式會隨著社會不斷發(fā)展而不斷更新。法定的前四種行為方式顯然無法囊括一切洗錢罪，而法律規(guī)定的行為方式中的兜底條款，在現(xiàn)實中，對洗錢行為的定心存在很多問題，對于區(qū)分洗錢行為往往不能及時發(fā)現(xiàn)或者因為審判人員對第五款的理解不同，會下達(dá)不同的判決，不能夠保證司法的公平性。很難具有操作性。常見的洗錢方法有：（1）將非法財產(chǎn)和合法財產(chǎn)混同在一起，從而達(dá)到魚目混珠的效果，來掩飾犯罪收益的非法性和來源；（2）將獲得的犯罪收益用來購買有形資產(chǎn)和有價證券來達(dá)到洗錢的目的。如購買不動產(chǎn)和特殊動產(chǎn)、貴重動產(chǎn)等。然后將獲得的動產(chǎn)、不動產(chǎn)、有價證券在轉(zhuǎn)換成現(xiàn)金，讓犯罪收益流入市場，來獲取合法的收益，達(dá)到洗錢的目的。（3）將獲得的犯罪收益，運往境外，并將這筆犯罪收益存入當(dāng)?shù)氐慕鹑跈C構(gòu)，然后回國通過貿(mào)易、投資等方式，使其流回國內(nèi)。這一方法常見于洗錢活動中，受廣大洗錢者喜愛。（4）利用空殼公司洗錢，通過創(chuàng)立公司或子公司，將其所獲的犯罪收益投入到市場當(dāng)中。如：荒郊野嶺的地方建客棧或者旅館，卻很少有旅客光臨，還能長存不倒的，極大可能是洗錢活動?？諝す鞠村X被廣泛運用在洗錢活動中。（5）利用互聯(lián)網(wǎng)洗錢，即利用互聯(lián)網(wǎng)設(shè)施規(guī)避規(guī)則，通過轉(zhuǎn)賬的方式來洗錢2.行為對象洗錢犯罪的行為對象，是指洗錢行為所作用于其上的物或財產(chǎn)權(quán)益，也上游犯罪的非法收入。關(guān)于洗錢罪的行為對象有以下幾點：首先洗錢犯罪的行為對象的表現(xiàn)形式。學(xué)術(shù)界對這個問題有不同的學(xué)說。狹義說認(rèn)為洗錢犯罪的行為對象是特指資金；廣義說認(rèn)為洗錢罪的對象不僅限于上述觀點，應(yīng)該包括其他形式的財產(chǎn)，如動產(chǎn)、不動產(chǎn)等。本人認(rèn)為，第一種觀點主要是反映了洗錢犯罪所涉財產(chǎn)大都表現(xiàn)為貨幣資產(chǎn)，是傳統(tǒng)上的洗錢，也符合最初洗錢的含義。其次是洗錢犯罪行為對象的范圍。也就是我國刑法典中關(guān)于洗錢罪的七種上游犯罪，隨著我國創(chuàng)新發(fā)展迅速和國際交易頻繁的趨勢下，上游犯罪的擴充已經(jīng)是必然的趨勢，關(guān)于洗錢罪上游犯罪的爭議。本文會在后續(xù)當(dāng)中評價。最后我們可以將前兩點結(jié)合起來，洗錢犯罪的行為對象七種上游犯罪中所獲取的非法性財產(chǎn)。（三）洗錢罪的主體在洗錢罪主體這方面，并沒有對其加以身份上的限制，可以是自然人也可以是單位。其次單位作為洗錢犯罪的主體也要滿足單位犯罪的一般要件。經(jīng)過國家許可設(shè)立，有直接的資產(chǎn)和活動場所，并能夠獨自承擔(dān)法律后果，是以自己的意志做出的違反刑法規(guī)定，侵犯了刑法所保護(hù)的法益，具有社會危害性。（四）洗錢罪的主觀方面即犯罪主體對對自己的違法犯罪行為所抱有的心理態(tài)度。它包括犯罪故意、犯罪過失、犯罪目的、犯罪動機等心理因素。其中故意或者過失是犯罪構(gòu)成主觀方面的必要要素。參見高銘暄、馬克昌主編《刑法學(xué)》，北京大學(xué)出版，、高等教育出版社，2000年，第106頁參見高銘暄、馬克昌主編《刑法學(xué)》，北京大學(xué)出版，、高等教育出版社，2000年，第106頁。三、洗錢罪的相關(guān)問題爭議（一）洗錢罪的上游犯罪范圍我國實施依法治國至今，洗錢立法工作經(jīng)歷了從無到有、從簡單到復(fù)雜的逐漸發(fā)展的一個過程，新刑法之前，我國對洗錢罪并沒有相關(guān)法律的規(guī)定，自從我國開始加入各項國際條約。《聯(lián)合國禁毒公約》中有明確的規(guī)定：簽約國必須將掩飾、隱瞞毒品犯罪所得非法收益的所有活動規(guī)定為犯罪。洗錢罪相關(guān)的立法也隨之開展，在1997年正式吧洗錢罪寫入刑法，且以列舉的方式規(guī)定了洗錢罪的上游犯罪。后經(jīng)過多次修正，逐漸的形成現(xiàn)在對洗錢罪上游犯罪的格局。1.毒品犯罪對于毒品犯罪，刑法正式確立以罪名的形式表現(xiàn)的有12種。學(xué)術(shù)界對這12種罪名能否全部作為洗錢罪的上游犯罪展開了討論。有的學(xué)者認(rèn)為，既然刑法規(guī)定將毒品犯罪納入上游犯罪，那毒品犯罪就是應(yīng)該集合，那12種犯罪就是它的子集。也有學(xué)者反對說，如果觸犯的是非法持有毒品犯罪，那將不會產(chǎn)生任何收益，也就沒有了洗錢犯罪的行為對象，也就不會觸發(fā)洗錢罪。本人比較認(rèn)同第二種觀點毒品犯罪是否能夠成為洗錢罪的上游犯罪，關(guān)鍵還是要看該類型犯罪能否有繼續(xù)為洗錢活動所提供的非法所得利益，以及是否有洗錢非法所得及利益的需要。2.黑社會性質(zhì)的組織犯罪如今，洗錢活動一般都是以組織的形式來實施，其中黑社會性質(zhì)組織往往會伴隨著通過洗錢活動來將獲得的非法收益合法化。一般認(rèn)為洗錢犯罪上游犯罪的范圍應(yīng)該包括組織領(lǐng)導(dǎo)參加黑社會性質(zhì)組織、入境發(fā)展黑社會組織罪、包庇、縱容黑社會性質(zhì)組織罪三條罪名。但是黑社會性質(zhì)組織因?qū)嵤┓缸锿恢惯@三條罪名，還會發(fā)生搶劫、盜竊和詐騙等犯罪。這些具體犯罪行為是否可以納入洗錢罪的上游犯罪存在一個爭議。如果按照法條解釋的來運用，那黑社會性質(zhì)組織犯罪就只包括上述三條罪名。在實施這三種犯罪行為的同時又實施其他的犯罪行為，那其他的犯罪行為改如何評價，是納入洗錢罪的上游犯罪中評價還是單獨拿出來評價。本人認(rèn)為應(yīng)該判斷兩者是否有無聯(lián)系，如若有聯(lián)系，應(yīng)該認(rèn)為是黑社會性質(zhì)犯罪。3.恐怖活動犯罪恐怖活動犯罪，是指以暗殺國家元首、政府官員、外交代表及其家屬，或以劫持飛機、人質(zhì)、爆炸、襲擊外國使館或重要場所等手段，在國際間制造恐怖，向一國施加壓力，以實現(xiàn)某種政治、軍事或其他目的的行為。郭翔．犯罪學(xué)辭典：上海人民出版社，1989年，第532頁。對一國的安全具有很大的威脅，在早期，沒有人把恐怖活動犯罪劃入到洗錢罪的上游犯罪當(dāng)中。隨著法治社會的成熟，法學(xué)力量的提升和人才的積累，發(fā)現(xiàn)恐怖活動犯罪與一國的金融秩序、社會治安等相聯(lián)系?？植阑顒臃缸镆裁媾R著于黑社會性質(zhì)類似的問題，即是否單純的只是實施恐怖活動犯罪。本人認(rèn)為，將單純的實施恐怖活動犯罪列入洗錢罪的上游犯罪是沒有疑問的，在恐怖活動中實施其他犯罪的是否應(yīng)該納入上游犯罪中，郭翔．犯罪學(xué)辭典：上海人民出版社，1989年，第532頁。4.走私犯罪走私犯罪是一種特殊的逃稅罪，即偷逃繳納進(jìn)出海關(guān)應(yīng)繳納的稅收的行為。針對走私的財產(chǎn)的狀態(tài)不同，也將走私罪細(xì)化各個罪名。本人認(rèn)為，走私犯罪納入洗錢罪的上游犯罪范圍中是毫無疑問的，任何一個罪名都能帶來巨大的利益，且都是不義之財。5.貪污賄賂犯罪要想觸犯改罪，首先對行為主體的身份上有要求，是否屬于國家工作人員，這是前提條件，隨后實施了貪污受賄的行為。確定區(qū)分貪污賄賂活動犯罪是否能納入洗錢罪上游犯罪之中，關(guān)鍵是判斷行為實施者是否能從中獲得非法所得和收益，和是否有繼續(xù)清洗所獲取的非法所得和收益的必要。6.破壞金融管理秩序犯罪對于此罪，巧妙的是，洗錢罪是其系列中的一個罪名。就會產(chǎn)生一個問題，也就是洗錢罪是否能成為洗錢罪的上游犯罪。對此本人的觀點是，如果洗錢罪能列入洗錢罪的上游犯罪，那就是將清洗的非法所得或收益，再一次的進(jìn)去洗錢活動，那么問題就存在于兩次洗錢活動的主體是否是同一個，如果是同一個則不能將這個的時候的洗錢罪納入洗錢罪的上游犯罪中，我們不能期待洗錢者只實施一次洗錢行為，不具有期待可能性。如果當(dāng)?shù)诙蜗村X的主體與第一次的洗錢主體不是同一個，其中兩次洗錢者之間沒有聯(lián)系，此時洗錢罪可以成為洗錢罪的上游犯罪。7.金融詐騙犯罪經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展的過程中，帶動了國家的飛步攀升，也帶動了相關(guān)的犯罪率的攀升，洗錢的出現(xiàn)就是應(yīng)該典型的例子，而金融是經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中的產(chǎn)物，國家的發(fā)展離不開金融，金融影響著國家的經(jīng)濟(jì)命脈。金融詐騙犯罪被納入洗錢罪的上游犯罪是必然的結(jié)果。（二）關(guān)于洗錢罪犯罪的上游犯罪是否需要擴大爭議上游犯罪的范圍是否一成不變，學(xué)術(shù)界有支持派和反對派兩大觀點。支持派認(rèn)為現(xiàn)代社會的飛速發(fā)展，社會也會越來越復(fù)雜，經(jīng)濟(jì)發(fā)展的多樣性導(dǎo)致了各種各樣的新型犯罪的暴漲，洗錢的形式和方法也隨著發(fā)生了重大的改變，目前的法律規(guī)定已經(jīng)不能妥善的解決復(fù)雜的法律實踐活動。如果出現(xiàn)超脫在七種上游犯罪之外的洗錢行為出現(xiàn)，將會逃過法律的制裁，逐漸會使洗錢罪這一法條變成死法條，如果洗錢罪上游犯罪不隨著時代的變化而革新，某種程度上是為新型的洗錢活動做掩護(hù)；而反對派認(rèn)為我國從對洗錢行為的初始入罪開始到如今，經(jīng)過幾次修正案后，將上游犯罪擴展到現(xiàn)在的七類罪名，已經(jīng)形成屬于我國特色立法模式，并且認(rèn)為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展已經(jīng)相對穩(wěn)定，社會主義市場與法治社會格局已經(jīng)基本形成，并不會發(fā)生太大的變化。再加上刑法除了191條規(guī)定之外，還有著刑法312條作為兜底條款。如果擴大上游犯罪的范圍，不可避免的會增加我國的司法機關(guān)的負(fù)擔(dān)，嚴(yán)重影響司法的公正高效和司法資源的浪費。本人贊成支持派的觀點，一個真實的案例，2003年海南黃漢明洗錢案。黃漢明以非法占有蔡寶銀、唐開興夫婦的公司及財產(chǎn)為目的，將蔡寶銀、唐開興夫婦以侵吞了其財產(chǎn)和所持股份，向公安局舉報，公安機關(guān)對蔡寶銀、唐開興采取了強制措施的時間里，以法定代表人的資格，侵吞公司近1800萬的資金，并將其轉(zhuǎn)到自己的親屬的賬戶中。隨后開始了的洗錢活動。當(dāng)時在對黃漢明洗錢案件的立案偵查中，對黃漢明的洗錢行為無法對其以洗錢罪起訴，因為當(dāng)時洗錢罪規(guī)定中并無該行為相關(guān)的規(guī)定，最后只好以誣告陷害罪起訴黃漢明，而對黃漢明的洗錢行為遺漏評價。為了防止該類似的事情再次發(fā)生，對洗錢罪上游犯罪的范圍過大是必然的結(jié)果，也符合刑法的罪刑法定原則和罪刑相適應(yīng)原則。（三）洗錢犯罪主觀方面“明知”的爭議該爭議是對明知程度上的爭議，一種觀點認(rèn)為：“明知”就是要求行為人對于洗錢罪的行為對象的性質(zhì)和來源有明確的認(rèn)識,即確切知道自己洗的錢是來自于洗錢罪的七種上游犯罪的非法所得或收益。如果行為人對洗錢行為對象只是不確定的狀態(tài),均不屬于“明知”。還有觀點認(rèn)為，不要求洗錢者確切、明確的認(rèn)識到犯罪所得，只要有認(rèn)識的可能性就足夠。本人認(rèn)為第一種觀點對“明知”的理解比較狹義。即要求明確知道行為對象的來源和性質(zhì)之后，洗錢者開展洗錢活動，主觀上有直接故意。該“明知”的要求程度過高，不利于司法實踐活動的開展。第二種表現(xiàn)出來的是洗錢者對非法所得或收益來源或性質(zhì)，有一種可能性的認(rèn)識。若洗錢者實施洗錢活動，即表明洗錢者認(rèn)識到犯罪的可能還去實施，主觀上呈現(xiàn)一種放任的心態(tài)，為間接故意。而洗錢者的構(gòu)成要件中要求洗錢者在主觀方面上有“故意”。本人認(rèn)為在這兩種觀點中更贊同第二種觀點，洗錢罪中行為人“明知”的程度只要有預(yù)見到的可能即可。即舉輕以明重。（四）洗錢罪與相近犯罪辨析1.洗錢罪與窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪兩者都是明知為犯罪所得而對之掩飾、隱瞞犯罪所得。但也有差異。首先，犯罪客體的不同。前罪的犯罪客體是為經(jīng)濟(jì)管理秩序和司法機關(guān)的正常活動，而后罪的犯罪客體僅為司法機關(guān)的正?；顒?。其次，犯罪對象不同。前罪的犯罪對象指向特定的上游犯罪的非法所得及收益，而后罪的對象為財產(chǎn)犯罪所獲的贓物。再次，客觀方面不同，前罪的主要目的是使其形式上具有合法性。而后罪僅僅是進(jìn)行隱藏、轉(zhuǎn)移。并沒有改變他的性質(zhì)。最后，犯罪主體也不同，一個只能有自然人構(gòu)成，而另一個自然人和單位都可以構(gòu)成。有的學(xué)者認(rèn)為，洗錢罪是贓物犯罪下的特殊犯罪，兩者之間是法條竟合的關(guān)系。但本人認(rèn)為，完全的將洗錢罪與窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪視為包含于被包含的竟合關(guān)系有些欠妥，首先洗錢罪所侵犯的法益比后罪的要多一個成分，如若一個人同時犯兩種罪，按照法條競合的原則來運用的話，將會對洗錢罪所侵犯的經(jīng)濟(jì)管理秩序法益遺漏評價。這個是時候應(yīng)該判斷，若是應(yīng)該行為同時觸犯了兩種罪名，應(yīng)該以想象竟合的原則評論。2.洗錢罪與窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒臟罪此罪主要是針對犯罪對象是毒品產(chǎn)生收益的處置。兩者之間的區(qū)別與上述中洗錢罪與窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、銷售贓物罪的關(guān)系類似。兩者最大的區(qū)別是，前者的主要目的是非法收入使其轉(zhuǎn)化為合法收入，而后者只是空間上的移動，從顯性轉(zhuǎn)換為隱性的過程，并沒有洗錢罪上使犯罪所得及非法收益合法化的目的和意識。如果先犯后罪之后，有了犯前罪的意識，并對毒贓或犯罪所得及非法收益進(jìn)行洗錢行為。應(yīng)當(dāng)贖罪并罰還是因為犯了窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪之后，對行為人的洗錢行為不具有期待的可能性而定洗錢罪。本人認(rèn)為如果行為人觸犯前罪后，又產(chǎn)生洗錢的犯罪故意的，應(yīng)當(dāng)成立窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品、毒贓罪和洗錢罪的數(shù)罪并罰。前罪已經(jīng)完成，產(chǎn)生了后罪的故意，并實施了新的犯罪活動，應(yīng)該數(shù)罪并罰。結(jié)束語洗錢之所以越來越受到國際的關(guān)注和重視，是因為它對社會秩序有著極大的危害性。首先，洗錢破壞了社會的經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定性，洗錢往往涉及的金額大，且轉(zhuǎn)移迅速，再加上進(jìn)入信息時代，一定程度上給洗錢犯罪行為提供了田園。其次，犯罪分子在逃避偵查或開展洗錢活動時，常常千方百計的拉攏和利誘當(dāng)?shù)氐恼賳T和銀行從業(yè)人員，為犯罪分子提供保護(hù)傘，行方便之路，擾亂了國家的管理體制和社會風(fēng)氣。最后，洗錢給犯罪分子提供了大量的資金，使犯罪分子利誘隨意的使用犯罪贓款，犯罪分子為了獲得更大的利益，會拉攏更多的人加入他們。其中，