合同法及合同管理

合同法及合同管理管理

第一講我國(guó)合同制運(yùn)行中存在的主要問(wèn)題及其原因第二講合同的訂立第三講合同的履行第四講企業(yè)合同管理第一講我國(guó)合同制運(yùn)行中存在的主要問(wèn)題及其原因

一、主要問(wèn)題

1、履約率呈下降的趨勢(shì)

2、利用合同的違法行為呈上升的趨勢(shì)

3、無(wú)效合同面較大二、產(chǎn)生問(wèn)題的主要原因1、表面層次的原因（1）企業(yè)自身的因素（2）行為人素質(zhì)的因素（3）合同管理體制的缺陷（4）合同法規(guī)不完備2、深層次的原因（1）歷史根源（2）傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)體制的影響（3）干部任用制度在實(shí)踐中的異化（4）企業(yè)經(jīng)營(yíng)機(jī)制未有效轉(zhuǎn)化第二節(jié)

合同的訂立

合同的訂立是指簽約雙方依法就合同的各項(xiàng)條款進(jìn)行協(xié)商，達(dá)到意思表示一致而確立相互間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的法律行為。一、什么是合同

1、合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（1)合同是雙方或多方當(dāng)事人的法律行為；（2）合同是當(dāng)事人意思表示一致的法律行為；（3）合同以產(chǎn)生民事上的權(quán)利義務(wù)為目的。

2、合同的主要分類(lèi)：（1）單務(wù)合同與雙務(wù)合同；（2）有償合同與無(wú)償合同；（3）諾成合同與實(shí)踐合同；（4）主合同與從合同；（5）要式合同與非要式合同；（6）有名合同與無(wú)名合同。

二、合同訂立的形式當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式三、合同訂立的條款

1、一般條款①當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；

②標(biāo)的；

③數(shù)量；

④質(zhì)量；

⑤價(jià)款或者報(bào)酬；

⑥履行期限、地點(diǎn)和方式；

⑦違約責(zé)任；

⑧解決爭(zhēng)議的方式。

2、特殊條款①依據(jù)合同性質(zhì)必須具備的條款；

②根據(jù)法律規(guī)定必須具備的條款；

③當(dāng)事人一方要求必須具備的條款。

3、格式條款格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方商議的條款。（1）提供方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。（2）格式條款有合同法規(guī)定的“合同無(wú)效”或“免責(zé)條款無(wú)效”情形的，或提供方免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任，排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。

（3）對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)其有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。

四、合同訂立的基本步驟

1、要約——希望和他人訂立合同的意思表示（1）明確作出希望與他人訂立合同的意思表示；（2）明確提出該合同的各項(xiàng)條款；（3）等待對(duì)方答復(fù)的期限（要約有效期、承諾期限）要約可以撤回；要約可以撤銷(xiāo)。

2、承諾——受要約人同意要約的意思表示。（1）承諾的意思表示應(yīng)在規(guī)定的承諾期限內(nèi)作出；（2）承諾的內(nèi)容應(yīng)與要約內(nèi)容相一致。承諾可以撤回。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，承諾生效時(shí)合同成立。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約.

承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn).3、締約過(guò)失責(zé)任和保密義務(wù)（1）締約過(guò)失責(zé)任（2）保密義務(wù)五、代訂合同

1、什么是代訂合同代訂合同是指代理人以被代理人的名義訂立合同而直接對(duì)被代理人產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)后果的法律行為。（1）代理人事前取得被代理人的授權(quán)委托書(shū)（委托代理）。（2）代理人以被代理人的名義訂立合同；（3）代理人在被代理人的授權(quán)范圍和委托期限內(nèi)訂立合同。（4）代理人不得以被代理人的名義同自已或自已代理的其他人訂立合同。

2、代訂合同中應(yīng)注意的問(wèn)題（1）被代理人應(yīng)注意的問(wèn)題（2）代理人應(yīng)注意的問(wèn)題

3、代訂合同中的連帶責(zé)任（1）代訂合同中連帶責(zé)任的形式

a．委托書(shū)授權(quán)不產(chǎn)生的連帶責(zé)任；

b．惡意串通產(chǎn)生的連帶責(zé)任；

c．無(wú)權(quán)代理產(chǎn)生的連帶責(zé)任；

d．代訂合同中的違法行為產(chǎn)生的連帶責(zé)任（2）連帶責(zé)任的特征六、合同的效力

1、合同有效的要件（1）行為人主體資格合法；（2）內(nèi)容確定并可行；（3）不違反法律或社會(huì)公共利益；（4）合同形式符合法律規(guī)定或當(dāng)事人約定。

2、有效要件的欠缺欠缺有效要件的合同是指不具備或不完全具備合同有效的條件，因而對(duì)當(dāng)事人預(yù)期的目的會(huì)產(chǎn)生消極后果的合同.

（1）無(wú)效合同無(wú)效合同是指雖經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商訂立，但因違反法律要求，因而國(guó)家不承認(rèn)其效力的合同。

a．一方以欺作、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;b．惡意串通，損害國(guó)家，集體或第三人的利益；

c．以合法形式掩蓋非法目的；

d．損害社會(huì)公共利益；

e．違反法律，行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。（2）可撤銷(xiāo)的合同（可變更或可撤銷(xiāo)的合同）可（變更或）撤銷(xiāo)的合同是指當(dāng)事人有權(quán)提請(qǐng)人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)（變更或）撤銷(xiāo)的合同。

a．因重大誤解訂立合同的；

b．訂立合同時(shí)顯失公平；

c．一方以欺詐、脅迫或乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。無(wú)效的合同或被撤銷(xiāo)的合同自始沒(méi)有法律約束力。合同部分無(wú)效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。第三講合同的履行

合同的履行是指簽約雙方按照合同的約定而完成自已義務(wù)的行為。一、合同履行中應(yīng)注意的問(wèn)題

1、履約能力的理解履約能力是指當(dāng)事人履行所簽合同必須具備的能力或條件。一般是指當(dāng)事人所擁有的資金或物資情況。（1）當(dāng)事人訂立合同時(shí)，即已具備履行合同所需的資金或物資；（2）當(dāng)事人訂立合同時(shí)，不具有上述條件，但在履行期限內(nèi)能合法地籌集到所需的資金或生產(chǎn)出所需的物資；（3）當(dāng)事人訂立合同時(shí)，不具有上述條件，但在履行期限內(nèi)能通過(guò)正當(dāng)?shù)纳唐方灰兹〉寐男泻贤枰奈镔Y；（4）當(dāng)事人自始自終能提供足夠的擔(dān)保。

2、約定不明條款的履行（1）質(zhì)量約定不明確的；（2）價(jià)款或報(bào)酬約定不明確的；（3）履行地點(diǎn)約定不明確的；（4）履行期限約定不明確的；（5）履行方式約定不明確的；（6）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)約定不明確的。

3、履行中的抗辯權(quán)抗辯權(quán)又稱(chēng)為異議權(quán)，是指對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)或否認(rèn)他人權(quán)利主張的權(quán)利。（1）同時(shí)履行抗辯權(quán)；（2）后履行抗辯權(quán)；（3）不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)）

4、履行中的保全措施保全措施是指權(quán)力部門(mén)根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，對(duì)有關(guān)其權(quán)利實(shí)現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)所采取的一種保護(hù)性措施。（1）代位權(quán)（代位請(qǐng)求權(quán)）——債權(quán)人以自已的名義（代位）行使債務(wù)人對(duì)第三人權(quán)利的權(quán)利。（2）撤銷(xiāo)權(quán)——債權(quán)人在債務(wù)人與他人實(shí)施處分財(cái)產(chǎn)或權(quán)利的行為危害債權(quán)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以請(qǐng)求法院對(duì)該行為予以撤銷(xiāo)的權(quán)利。

5、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時(shí)間以合同或其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。（1）財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移（2）法定特別規(guī)定時(shí)間轉(zhuǎn)移（3）當(dāng)事人約定時(shí)間轉(zhuǎn)移二、合同的變更與轉(zhuǎn)讓

1、合同的變更合同的變更是指當(dāng)事人雙方在合同未履行或未完全履行時(shí)，就修改原合同的權(quán)利義務(wù)而實(shí)施的法律行為。（1）協(xié)議變更（2）裁定變更

2、合同的轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓是指在合同內(nèi)容不改變的前提下，享受權(quán)利或承相義務(wù)的當(dāng)事人的變動(dòng)。（1）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬?）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬?）合同的概括轉(zhuǎn)讓三、合同的終止合同的終止是指基于一定的法律事實(shí)，合同當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的消滅。

1、合同履行

2、合同解除合同解除是指合同未履行或未完全履行時(shí)，簽約雙方提前終止合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系而實(shí)施的法律行為。（1）合意解除

a．協(xié)商解除

b．約定解除（2）法定解除

a．因不可抗力不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

b．履行期限屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；

c．當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

d．當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

e．法律規(guī)定的其他情形。

3、抵銷(xiāo)抵銷(xiāo)是指合同當(dāng)事人互負(fù)債權(quán)債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)抵所負(fù)債務(wù)的行為。（1）法定抵銷(xiāo)

a．雙方互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)；

b．雙方債務(wù)的給付為同一種類(lèi)；

c．雙方的債務(wù)均屆清償期；

d．雙方的債務(wù)均為可抵銷(xiāo)債務(wù)。（2）約定抵銷(xiāo)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可抵銷(xiāo)。

4、提存提存是指因債權(quán)人的原因，致使債務(wù)人難以履行債務(wù)時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物提交提存機(jī)關(guān)，從而終止合同關(guān)系的行為。

5、免除免除是指?jìng)鶛?quán)人向債務(wù)人表示放其債權(quán)，從而消滅合同關(guān)系的行為。免除行為不得損害第三人的合法權(quán)益。

6、混同混同是指?jìng)鶛?quán)與債務(wù)同歸于一人而使合同關(guān)系消滅的法律事實(shí)。四、違反合同的責(zé)任（違約責(zé)任）

1、什么是違反合同的責(zé)任違反合同的責(zé)任，簡(jiǎn)稱(chēng)違約責(zé)任，是指當(dāng)事人不履行合同或履行合同不符合約定時(shí)而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。（1）違約責(zé)任以有效合同的存在為前提；（2）違約責(zé)任以違約行為的存在為根據(jù)；（3）違約責(zé)任適用嚴(yán)格責(zé)任原則；（4）違約責(zé)任是一種賠償性責(zé)任；（5）違約責(zé)任具有一定的任意性。

2、違約行為的表現(xiàn)形式（1）預(yù)期違約與屆時(shí)違約

a．預(yù)期違約——又稱(chēng)先期違約，指合同履行期限到來(lái)之前，當(dāng)事人表示將不履行合同的行為明示預(yù)期違約默示預(yù)期違約

b.屆時(shí)違約——又稱(chēng)屆期違約，指合同履行期屆至?xí)r未履行合同的行為（2）根本（性）違約與非根本（性）違約

a.根本性違約——指行為將導(dǎo)致訂立合同的目的完全落空的違約責(zé)任。

b.非根本性違約——指部分違背締約目的的違約行為。（3）完全不履行——是指責(zé)債務(wù)人對(duì)自已所負(fù)義務(wù)根本沒(méi)有履行的行為。

a．拒絕履行；

b．履行不能。（4）不適當(dāng)履行——也稱(chēng)為瑕疵履行，是指?jìng)鶆?wù)人未按合同約定的內(nèi)容而履行義務(wù)的行為。

a．廣義的瑕庇履行；

b．狹義的瑕疵履行；（5）遲延履行——是指?jìng)鶆?wù)人在合同約定的履行期限屆滿(mǎn)后才履行合同義務(wù)的行為。

a．債務(wù)人遲延（給付遲延）；

b．債權(quán)人遲延（受領(lǐng)遲延）

3、違約責(zé)任的免除違約責(zé)任的免除，是指在合同履行過(guò)程中，因出現(xiàn)了法定免責(zé)事由而導(dǎo)致合同不能履行的，債務(wù)人將不承擔(dān)違約責(zé)任。（1）法定免責(zé)條件——指法律明文規(guī)定的對(duì)于當(dāng)事人的不履行合同免除其違約責(zé)任的條件。

a．不可抗力——當(dāng)事人不能預(yù)見(jiàn)、不能避免、并且不能克服的客觀(guān)情況。一般包括自然災(zāi)害、政府行為、社會(huì)異常事件等三類(lèi).b．行使抗辯權(quán)

c．符合可變更、可撤銷(xiāo)合同要件而提出協(xié)商或申請(qǐng)的.d．債權(quán)人的過(guò)錯(cuò)

e．貨物本身的自然性質(zhì)或合理?yè)p耗。（2）約定免責(zé)條件——指當(dāng)事人自行約定的不履行合同免除其違約責(zé)任的條件。約定免責(zé)不得違背法律、不損害社會(huì)公共利益和公序良俗。

4、違約責(zé)任的形式（1）繼續(xù)履行——指違約方在能夠履行的條件下，對(duì)其應(yīng)負(fù)的合同義務(wù)仍須繼續(xù)履行。

a．當(dāng)事人須有違約行為

b．債權(quán)人在合理期限內(nèi)請(qǐng)求；

c．繼續(xù)履行具有必要性；

d．繼續(xù)履行具有可能性；（2）采取補(bǔ)救措施——指違約事件發(fā)生后，為防止損失發(fā)生或擴(kuò)大，而由違約方承擔(dān)的修理、重作、更換等措施。

a．僅適用于質(zhì)量不符合約定的合同；

b．采取補(bǔ)救措施有可能；

c．采取補(bǔ)救措施；并不免除承擔(dān)違約金、賠償金等責(zé)任（3）賠償損失——指當(dāng)事人對(duì)于因自已的違約行為而給對(duì)方造成的財(cái)產(chǎn)損失予以賠償?shù)呢?zé)任形式。

a．當(dāng)事人須有違約行為；

b．當(dāng)事人一方須有損失；

c．違約行為與損失之間有因果聯(lián)系。（4）違約金——指當(dāng)事人違約后，依法律規(guī)定或合同約定而支付給對(duì)方的一定數(shù)額的貨幣。

a．法定違約金；

b．約定違約金。（5）定金——當(dāng)事人為擔(dān)保合同的履行，依約定由一方預(yù)先給付對(duì)方的一定數(shù)額的貨幣。違約金與定金不能同時(shí)并用。五、合同的擔(dān)保

1、什么是擔(dān)保合同的擔(dān)保是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，為確保合同的履行，根據(jù)法律規(guī)定或雙方約定而采取的具有法律效力的方式或措施。擔(dān)保的方式有：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。擔(dān)保的特征有：從屬性，自愿性、目的性和預(yù)防性。（1）法定擔(dān)保與約定擔(dān)保；（2）人的擔(dān)保與物的擔(dān)保；（3）債務(wù)人的擔(dān)保與第三人的擔(dān)保

2、擔(dān)保的形式

1）保證擔(dān)保（1）什么是保證保證人與債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行或承擔(dān)責(zé)任的行為。

a．保證擔(dān)保是一種人的擔(dān)保；

b．保證人須具有清償債務(wù)的能力；

c．保證人承擔(dān)的保證責(zé)任以債務(wù)人在主合同中的債務(wù)為最高限額；

d．保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，取得權(quán)利人的地位，有權(quán)向被保證人追償；

（2）保證人的資格

a．保證人具有代為清償?shù)哪芰Γ?/p>

b．保證人具有相應(yīng)的行為能力；

c．保證人是債務(wù)人之外的第三人。

保證人包括自然人、法人和其他組織三類(lèi)。*國(guó)家機(jī)關(guān)不能為保證人；*學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社團(tuán)不得為保證人；*企業(yè)法人分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)不能為保證人。（3）保證方式——保證人承擔(dān)保證責(zé)任的方式。

a．一般保證——凡是當(dāng)事人在保證合同中約定，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，是一般保證.

在一般保證下，債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任須有一法定前提：債權(quán)人須依法通過(guò)一定的法律措施后，確證債務(wù)人不能履行債務(wù)。在一般保證下，債務(wù)人履行債務(wù)是第一順序，保證人承擔(dān)保證責(zé)任是第二順序。因此，一般保證是指保證人僅對(duì)債務(wù)人不履行債務(wù)負(fù)補(bǔ)充責(zé)任的保證。

b．連帶責(zé)任保證——凡在保證合同中約定，由保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。其適用條件為：債務(wù)履行期屆滿(mǎn)，債務(wù)人未履行債務(wù)。（4）保證責(zé)任——指保證人依據(jù)保證合同所承擔(dān)的義務(wù)。

a．保證責(zé)任的范圍——主債權(quán)、利息違約金、賠償金、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用等。保證合同對(duì)其范圍未約定或約定不明確的，推定為保證人對(duì)債務(wù)人在主合同中的全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。

b．保證責(zé)任期間——又稱(chēng)保證期間，指保證人承擔(dān)保證責(zé)任的時(shí)間界限。*約定保證期間*法定保證期間——主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起6個(gè)月。

c．保證責(zé)任承擔(dān)中的一些特殊問(wèn)題*主合同變更對(duì)保證責(zé)任承擔(dān)的影響；*主合同轉(zhuǎn)讓對(duì)保證責(zé)任承擔(dān)的影響；

2）抵押擔(dān)保（1）什么是抵押——指?jìng)鶆?wù)人或第三人在不轉(zhuǎn)移對(duì)特定財(cái)產(chǎn)的占有而以該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。當(dāng)履行期限屆滿(mǎn)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法對(duì)該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

a．物權(quán)性；

b．特定性；

c．不可分性；

d．物上代位性；

e．優(yōu)先受償性；

f．不轉(zhuǎn)移抵押物。（2）抵押物的范圍：包括不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)和權(quán)利三類(lèi)。但下列財(cái)產(chǎn)不得為抵押物:a．土地所有權(quán)。

b．耕地、宅基地，自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)不得單獨(dú)設(shè)定抵押。

c．學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社團(tuán)的教育設(shè)施、醫(yī)院衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施。

d．所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)。

e．依法被查封、抵押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)。

f．依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。（3）抵押合同

a．抵押合同的內(nèi)容：*被擔(dān)保的主債權(quán)種類(lèi)、數(shù)額；*債務(wù)人履行債務(wù)的期限；*抵押物的名稱(chēng)、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地，所有權(quán)權(quán)屬或使用權(quán)權(quán)屬；*擔(dān)保的范圍；*當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。

b．抵押合同的生效*簽字之日起生效；*登記之日起生效。在我國(guó)，強(qiáng)制抵押登記的范圍是：*以無(wú)地上定作物的土地使用權(quán)進(jìn)行抵押的；*以城市房地產(chǎn)或鄉(xiāng)、村辦企業(yè)的廠(chǎng)房等建筑物作為抵押的；*以林木作抵押物的；*以航空器、船舶、車(chē)輛等運(yùn)輸工具為抵押物的；*以企業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)為抵押物的。（3）抵押人的權(quán)利

a．抵押物的占有權(quán)；

b．抵押物的出租權(quán)；

c．用益物權(quán)的設(shè)定權(quán)；

d．抵押物的再抵押權(quán)；

e．抵押物的處分權(quán)。（4）抵押權(quán)人的權(quán)利

a．抵押權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)；

b．抵押權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)；

c．抵押權(quán)人的處分權(quán)；

3）質(zhì)押擔(dān)保（1）什么是質(zhì)押——指?jìng)鶆?wù)人或第三人將其動(dòng)產(chǎn)或某種權(quán)利移交債權(quán)人占有，而以該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。

a．質(zhì)押的標(biāo)的為動(dòng)產(chǎn)或某種權(quán)利；

b．質(zhì)物須由出質(zhì)人交質(zhì)權(quán)人占有；

c．代位性和優(yōu)先受償性；

d．質(zhì)押合同是實(shí)踐合同。（2）質(zhì)押合同的內(nèi)容

a．被擔(dān)保的主債權(quán)種類(lèi)、數(shù)額；

b．債務(wù)人履行債務(wù)的期限；

c．質(zhì)物的名稱(chēng)、數(shù)量、質(zhì)量、狀況；

d．質(zhì)押擔(dān)保的范圍；

e．質(zhì)物移交的時(shí)間；

f．當(dāng)事人認(rèn)為需要約定的其他事項(xiàng)。注意：與抵押合同一樣，當(dāng)事人不得約定：在債務(wù)履行期屆滿(mǎn)債權(quán)人未受請(qǐng)償時(shí)，抵押物或質(zhì)物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為抵押權(quán)人或質(zhì)權(quán)人所有。（3）質(zhì)押的種類(lèi)

a．動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押

b．權(quán)利質(zhì)押——債務(wù)人或第三人將代表特定財(cái)產(chǎn)權(quán)利的憑證交付債權(quán)人占有，而以該憑證所代表的財(cái)產(chǎn)權(quán)利作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的的擔(dān)保。

*匯票、支票、本票、存款單、倉(cāng)單、提單。*依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票。*依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)、專(zhuān)利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)*后二種權(quán)利質(zhì)押需登記，其合同方能有效成立。

4）留置擔(dān)保（1）什么是留置——指一方當(dāng)事人因合同關(guān)系占有對(duì)方的動(dòng)產(chǎn)，在對(duì)方不按合同約定的期限履行義務(wù)時(shí)，占有人有權(quán)依照法律規(guī)定，留置該財(cái)產(chǎn)，并以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

a．留置擔(dān)保屬于法定擔(dān)保。

b．留置的財(cái)產(chǎn)是債權(quán)人以合法方式占有的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。

c．留置權(quán)的成立是以債務(wù)已屆清償期而債務(wù)人未履行（付款）義務(wù)為前提。

d．留置權(quán)的行使須經(jīng)一定的寬限期。（2）留置權(quán)人的權(quán)利與義務(wù)

權(quán)利：a．占有留置物的權(quán)利。b．費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)。c．收取孳息的權(quán)利。d．在留置物折價(jià)或拍賣(mài)，變賣(mài)的價(jià)教中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。義務(wù)：a．留置物的保管義務(wù)。b．返還留置物的義務(wù)。

5）定金擔(dān)保（1）什么是定金——指為確保合同的履行，當(dāng)事人雙方約定一方預(yù)先給付對(duì)方的一定數(shù)額的貨幣

a．定金是一種貨幣擔(dān)保。

b．定金的擔(dān)保作用通過(guò)“定金罰則”實(shí)現(xiàn)。

c．定金擔(dān)保具有雙向性。

d．定金合同是實(shí)踐性合同。

e．定金的數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)額的20%。（2）定金與相關(guān)制度的關(guān)系。

a．定金與違約金*二者目的不同。*二者產(chǎn)生依據(jù)不同。*二者不能同時(shí)并用。

b、定金與預(yù)付款*二者的性質(zhì)和作用不同。*二者發(fā)生的依據(jù)不同。*違約的法律后果不同。第四節(jié)

企業(yè)合同管理

一、合同管理在企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理中的地位和作用企業(yè)合同管理是企業(yè)的合同管理機(jī)構(gòu)與管理人員運(yùn)用一定的管理方法和手段，對(duì)自身訂立與履行的合同所進(jìn)行的組織、計(jì)劃、協(xié)調(diào)和監(jiān)督等一系列活動(dòng)的總稱(chēng)。合同管理是企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的主線(xiàn)。

1.合同管理是企業(yè)適應(yīng)我國(guó)經(jīng)濟(jì)改革發(fā)展的客觀(guān)需要。（1）我國(guó)企業(yè)由生產(chǎn)型向生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)型的經(jīng)濟(jì)組織轉(zhuǎn)變。（2）國(guó)民經(jīng)濟(jì)管理體制的深刻變化。（3）市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)日益激烈。

2.合同管理是企業(yè)加強(qiáng)經(jīng)營(yíng)管理，提高經(jīng)濟(jì)效益的必然要求。

3.合同管理是企業(yè)行為法制化的重要表現(xiàn)。

二、企業(yè)合同