應(yīng)李敏：《昆明會議紀(jì)要》中十個“意想不到”的規(guī)定

應(yīng)李敏：《昆明會議紀(jì)要》中十個“意想不到”的規(guī)定2023年6月26日，最高人民法院印發(fā)《全國法院毒品案件審判工作會議紀(jì)要》（法〔2023］108號，又稱《昆明會議紀(jì)要》），將對我國毒品案件的審判工作發(fā)揮重要指導(dǎo)作用，并成為新時期毒品案件刑事審判規(guī)則與司法政策的重要組成部分。筆者參加杭州市律師協(xié)會、靖霖律師事務(wù)所組織的多次學(xué)習(xí)活動，根據(jù)學(xué)習(xí)所得，整理了《昆明會議紀(jì)要》中十個與一般認(rèn)識有所差異的規(guī)定，供同行參考。KINDALLLAWYER一、上訴可以增加罪名《昆明會議紀(jì)要》：檢察機(jī)關(guān)已指控了相關(guān)犯罪事實，但未適用相應(yīng)選擇性罪名的，在充分聽取控辯雙方意見的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)審理認(rèn)定的事實，增加或者變更為相應(yīng)選擇性罪名，但上訴案件不得加重刑罰或者對刑罰執(zhí)行產(chǎn)生不利于被告人的影響。不論是一審公訴案件還是二審上訴案件，只要檢察機(jī)關(guān)指控了相關(guān)事實，法院均可以根據(jù)審理認(rèn)定的事實，減少罪名、變更罪名與增加罪名，但是二審法院重新作出判處，數(shù)罪并罰后總的刑期不能變重。即上訴不可以加重刑罰，但上訴可以增加罪名。KINDALLLAWYER二、互換毒品吸食也有可能構(gòu)成犯罪《昆明會議紀(jì)要》：雙方以吸食為目的互換毒品，構(gòu)成非法持有毒品罪等其他犯罪的，依法定罪處罰。以吸食為目的的互換毒品，不論是互換前還是互換后的毒品數(shù)量達(dá)到刑法第三百四十八條最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，定非法持有毒品罪，或者一方構(gòu)成非法容留他人吸毒罪。KINDALLLAWYER三、未在購買、存儲、運輸毒品過程中查獲不影響定罪《武漢會議紀(jì)要》規(guī)定“吸毒者在購買、存儲毒品過程中”被查獲，容易理解為正在購買或者存儲的過程中。《昆明會議紀(jì)要》修改為“因購買、存儲毒品”被查獲，意味著即便購買、存儲毒品行為已經(jīng)實施完畢，只要有證據(jù)證實實施過購買、存儲毒品行為的，即便毒品沒有被查獲，也可以構(gòu)成非法持有毒品罪?！段錆h會議紀(jì)要》規(guī)定“吸毒者在運輸毒品過程中”被查獲，通常理解為正在運輸途中?！独ッ鲿h紀(jì)要》修改為“因運輸毒品”被查獲，意味著吸毒者只要實施了運輸毒品的行為，即便運輸行為已經(jīng)結(jié)束，毒品沒有被查獲，但有證據(jù)證實實施了運輸行為的，一般情況下構(gòu)成構(gòu)成運輸毒品罪。上述兩種行為從邏輯關(guān)系來說，是遞進(jìn)關(guān)系。首先，吸毒者只要購買過、存儲過毒品的，毒品是否查到并不重要，只要數(shù)量達(dá)到刑法第三百四十八條最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，定非法持有毒品罪；其次，如果吸毒者在購買毒品后又有運輸行為的，不管毒品是否被查到，一般定運輸毒品罪。當(dāng)然，前提均是吸毒者沒有實施販毒的故意。KINDALLLAWYER四、接收物流寄遞毒品不一定構(gòu)成運輸毒品罪《昆明會議紀(jì)要》：購毒者接收販毒者通過物流寄遞方式交付的毒品，沒有證據(jù)證明其有實施販賣毒品等其他犯罪的故意，毒品數(shù)量達(dá)到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，一般以非法持有毒品罪定罪處罰。代收者明知是物流寄遞的毒品而代購毒者接收，沒有證據(jù)證明其與購毒者有實施販賣毒品等其他犯罪的共同故意，毒品數(shù)量達(dá)到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，對代收者以非法持有毒品罪定罪處罰。這一條主要解決交易雙方通過物流寄遞運送毒品，對購毒者是否以運輸毒品罪定罪處罰的問題。《昆明會議紀(jì)要》明確，在這種情況下，對購毒者一般以非法持有毒品罪定罪處罰，意味著特定情形下也可以定運輸毒品罪的共犯。KINDALLLAWYER五、從販毒人員住所等處查獲的毒品不一定認(rèn)定為其販賣的毒品《昆明會議紀(jì)要》：對于從販毒人員的住所、車輛等處查獲的毒品，一般應(yīng)認(rèn)定為其販賣的毒品。確有證據(jù)證明查獲的毒品并非販毒人員用于販賣，其行為另構(gòu)成非法持有毒品罪、窩藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪處罰。上述認(rèn)定屬于法律推定，如果有相反證據(jù)可以推翻。KINDALLLAWYER六、除了化學(xué)加工、配置外，物理加工、配制也可能構(gòu)成制造毒品罪《昆明會議紀(jì)要》：制造毒品，除傳統(tǒng)、典型的非法利用原植物直接提煉毒品和用化學(xué)方法加工、配制毒品的行為以外，還包括以改變毒品的成分和效用為目的用物理方法加工、配制毒品的行為。只要行為人以使毒品能夠為吸毒人員直接吸食為目的，對毒品改變形態(tài)或者摻入其他非毒品物質(zhì)的，無論其是否同時具有逃避查緝、欺騙購毒者等目的，均可認(rèn)定為制造毒品行為。例如：（1）將效果較強(qiáng)、但無法以純品形態(tài)吸食的毒品（如LSD、合成大麻素、y-羥丁酸等）用水稀釋后，添加甜味劑、香精等制成飲料；（2）向毒品中添加非毒品物質(zhì)作為輔料制成片劑或膠囊；（3）將毒品溶于丙二醇、丙三醇中制成電子煙油；（4）將毒品制成液體后噴涂于郵票、煙絲、花瓣等物體表面等行為。KINDALLLAWYER七、代購毒品有可能不構(gòu)成犯罪《昆明會議紀(jì)要》：代購者收取、私自截留部分購毒款、毒品，或者通過在交通、食宿等必要開銷之外，收取“介紹費”勞務(wù)費”等方式從中牟利的，屬于變相加價販賣毒品。代購者從托購者事先聯(lián)系的販毒者處，為托購者購買僅用于吸食的毒品，并收取、私自截留少量毒品供自身吸食的，一般不以販賣毒品罪論處。第一，代購者僅收取交通、食宿等必要開銷之外，未從中牟利的，不定販賣毒品罪。但是如果數(shù)量超過刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，對雙方定非法持有毒品罪，或者運輸毒品罪。第二，“跑腿型”代購毒品，“代購蹭吸”的，不構(gòu)成販賣毒品罪。KINDALLLAWYER八、走私、販賣、運輸、制造麻精藥品不一定構(gòu)罪《昆明會議紀(jì)要》：確有證據(jù)證明出于治療疾病等相關(guān)目的，違反有關(guān)藥品管理的國家規(guī)定，未經(jīng)許可經(jīng)營國家規(guī)定管制的、具有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品、精神藥品，不以毒品犯罪論處。情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成其他犯罪的，依法處理。實施帶有自救、互助性質(zhì)的上述行為，一般可不作為犯罪處理；確需追究刑事責(zé)任的，應(yīng)依法充分體現(xiàn)從寬。因治療疾病需要，在自用、合理數(shù)量范圍內(nèi)攜帶、寄遞國家規(guī)定管制的，具有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品、精神藥品進(jìn)出境的，不構(gòu)成犯罪。（1）出于治療疾病等目的，非法販賣麻精藥品的，不以毒品犯罪論處；情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成其他犯罪的，依法處理。無證販賣正規(guī)廠家合格生產(chǎn)的麻精藥品的，足以嚴(yán)重危害人體健康的才構(gòu)成妨害藥品管理罪。如果未足以造成危害人體健康的，也不構(gòu)成妨害藥品管理罪。（2）出于治療疾病等相關(guān)目的，未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口在境外合法上市的麻精藥品的，則不構(gòu)成妨害藥品管理罪，也不構(gòu)成走私罪。（3）實施帶有自救、互助性質(zhì)的上述行為，一般可不作為犯罪處理；確需追究刑事責(zé)任的，應(yīng)依法充分體現(xiàn)從寬。一般指出于治療疾病需要，相互之間調(diào)劑買賣麻精藥品等特殊情況。（4）為自用而走私麻精藥品的，不定罪。因治療疾病需要，在自用、合理數(shù)量范圍內(nèi)攜帶、寄遞國家規(guī)定管制的、具有醫(yī)療用途的麻醉藥品、精神藥品進(jìn)出境的，可不作為犯罪處理。KINDALLLAWYER九、居間介紹不一定構(gòu)成販賣毒品罪《昆明會議紀(jì)要》：受以吸食為目的的購毒者委托，為其提供購毒信息或者介紹認(rèn)識販毒者，毒品數(shù)量達(dá)到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，一般與購毒者構(gòu)成非法持有毒品罪的共同犯罪；但同時與販毒者、購毒者共謀，聯(lián)絡(luò)促成雙方交易的，通常認(rèn)定與販毒者構(gòu)成販賣毒品罪的共同犯罪。首先，居間介紹者與居中倒賣者在毒品交易環(huán)節(jié)中起的作用存在較大差異。其次，根據(jù)《昆明會議紀(jì)要》的規(guī)定，如果僅向購毒者提供販毒者信息，或者介紹購毒者與販毒者認(rèn)識，隨即退出毒品交易環(huán)節(jié)，讓販毒、購毒雙方自己對接毒品交易，毒品數(shù)量達(dá)到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，居間介紹者與購毒者構(gòu)成非法持有毒品罪的共同犯罪。但如果超越上述行為界限，即與販毒者聯(lián)系，詢問價格，幫助雙方交易的，定販賣毒品罪。KINDALLLAWYER十、數(shù)量達(dá)到死刑標(biāo)準(zhǔn)不一定適用死刑《昆明會議紀(jì)要》：要毫不動搖地堅持依法從嚴(yán)懲處毒品犯罪的方針，突出打擊重點，依法嚴(yán)懲走私、制造毒品和大宗販賣毒品等源頭性犯罪，依法嚴(yán)懲毒品犯罪集團(tuán)首要分子、職業(yè)毒犯、累犯、毒品再犯等毒品犯罪分子，依法嚴(yán)懲具有武裝掩護(hù)毒品犯罪、暴力抗拒查緝情節(jié)嚴(yán)重、參與有組織的國際販毒活動等嚴(yán)重情節(jié)的毒品犯罪分子。審理毒品死刑案件，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格貫徹證據(jù)裁判標(biāo)準(zhǔn)，始終堅持證據(jù)審查判斷認(rèn)定的最高標(biāo)準(zhǔn)和最嚴(yán)要求，確保辦案質(zhì)量。全案未查獲毒品的，一般不判處被告人死刑。主要犯罪事實中未查獲毒品的，判處被告人死刑應(yīng)當(dāng)特別慎重。對于買賣同宗毒品的上下家，涉案毒品數(shù)量超過實際掌握的死刑適用數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但未達(dá)到巨大以上的，一般不能同時判處死刑；上家持毒待售或者已掌握毒品來源，主動聯(lián)絡(luò)銷售毒品，積極促成毒品交易的，通?？梢耘刑幧霞宜佬?；下家積極籌資，主動向上家約購毒品，對促成毒品交易起更大作用的，可以考慮判處下家死刑。（1）關(guān)于依法嚴(yán)懲的對象。更新為“毒品犯罪集團(tuán)首要分子、職業(yè)毒犯、累犯、毒品再犯”，“毒梟、慣犯、主犯、走私入境，多次、大量或者向多人販賣，誘使多人吸毒”不再作為嚴(yán)懲的對象，主要原因是“主犯”應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰，并不是從重打擊的對象；“毒梟”、“慣犯”的概念并不規(guī)范，帶有行話色彩；“多次”、“多人”、“大量”或者“誘使”本身已被刑法或者司法解釋納入情節(jié)嚴(yán)重等范圍。（2）關(guān)于毒品犯罪的量刑原則。根據(jù)《昆明會議紀(jì)要》的規(guī)定，第一，毒品數(shù)量是毒品案件量刑的重要情節(jié)，但不是唯一情節(jié)