由工廠制改制股份有限責(zé)任公司的國有企業(yè)調(diào)查

由工廠制改制股份有限責(zé)任公司的國有企業(yè)調(diào)查

一、公司制企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的初步形成自1994年7月1日頒布《中華人民共和國教育法》（以下簡稱《教育法》）以來，以企業(yè)制度為代表的河南企業(yè)制度的改革全面啟動，以企業(yè)制度為代表的現(xiàn)代企業(yè)制度相繼建立。通過股份制改造，絕大多數(shù)企業(yè)都成立了股東會、董事會和監(jiān)事會，初步形成了公司制企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)框架。但是，隨著改革的深入，很多公司由于缺乏有效的法人治理結(jié)構(gòu)，致使現(xiàn)代企業(yè)制度形同虛設(shè)，有的企業(yè)甚至瀕臨破產(chǎn)。其問題突出地表現(xiàn)為以下幾個方面：（一）國有股比例偏高，企業(yè)缺乏市場壓力目前河南省的上市公司中，國有股和國有法人股比重超過50%以上的有13家，占上市公司總數(shù)的54.17%，其中神馬實(shí)業(yè)、雙匯實(shí)業(yè)、冰熊股份、眾生制藥、鄭州煤電、中原油氣六家公司國有股比重均超過70%。國有股權(quán)高度集中使公司法人治理結(jié)構(gòu)中股東“用腳投票”的機(jī)制不能充分發(fā)揮作用，企業(yè)經(jīng)營者缺乏來自市場的壓力。尤其是當(dāng)公司出現(xiàn)危機(jī)時，缺乏重組主體，鄭州百文公司巨額虧損，資產(chǎn)重組難以兩廂情愿是一個很好的例證。（二）部分有限公司制企業(yè)“一肩挑”據(jù)對108家股份有限公司調(diào)查，這些企業(yè)雖然建立了“新三會”（股東大會、董事會、監(jiān)事會），但董事長、總經(jīng)理“一肩挑”的有68家，比例高達(dá)60.7%。一些知名的股份有限公司制企業(yè)，如“冰熊”、“雙匯”、“蓮花”、“洛?！钡龋镜亩麻L與總經(jīng)理均是“一肩挑”?！耙患缣簟钡淖龇ǚ穸硕聲?jīng)理層上的監(jiān)督權(quán)，使公司生產(chǎn)決策權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)和對外代表權(quán)均集中于董事長一人身上，容易造成董事長“一人控制公司”的不正常局面。（三）提案權(quán)與董事會的矛盾《公司法》規(guī)定，股東大會是股份有限公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使決定公司經(jīng)營方針和投資計劃，審議批準(zhǔn)董事會報告、監(jiān)事會報告、財務(wù)方案和利潤分配方案等11項(xiàng)職權(quán)?！渡鲜泄菊鲁讨敢芬?guī)定，持有5%以上股權(quán)的股東有提案權(quán)。但在實(shí)際運(yùn)作中，一些公司股東的提案權(quán)如果與董事會有利害關(guān)系，董事會常以書面審查為由進(jìn)行阻撓、拖延，有些公司的董事長甚至拒絕召開股東大會，最終使股東提案權(quán)和表決權(quán)不能落到實(shí)處。有些公司進(jìn)行資產(chǎn)重組、出售、財產(chǎn)抵押等本應(yīng)由股東大會行使的職權(quán)，卻常常由董事會甚至董事長行使。在被調(diào)查的108家股份有限公司中，有30%企業(yè)的股東大會沒有行使過對公司增減資本作出決議的權(quán)力，40%-60%的公司的股東大會沒有對企業(yè)發(fā)行債券、股份轉(zhuǎn)讓和公司合并分立等事項(xiàng)行使過職權(quán)。（四）董事會授權(quán)是公司領(lǐng)導(dǎo)的執(zhí)行按《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，董事長為公司的法定代表人，董事會依法擁有制訂公司的經(jīng)營方針和投資方案、財務(wù)預(yù)決算和利潤分配方案，決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，制定公司基本管理制度等權(quán)力，董事長只有在董事會授權(quán)下，才能代表公司行使職權(quán)。但據(jù)調(diào)查，河南省大多數(shù)股份有限公司的董事會基本上未能發(fā)揮執(zhí)行機(jī)構(gòu)的核心作用。在董事會的權(quán)力運(yùn)作中，董事長處處以“法人代表”和“一把手”自居，要事事“領(lǐng)導(dǎo)”公司。董事長的專權(quán)集中表現(xiàn)在花錢“一枝筆”、用人“一句話”和決策“一手拍”等方面。（五）發(fā)揮公司的利益按《公司法》規(guī)定，監(jiān)事會是股份有限責(zé)任公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。其職權(quán)為：檢查公司的財務(wù)；對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開臨時股東大會等。但據(jù)對河南省108家股份有限公司的調(diào)查顯示：有10%的公司的監(jiān)事會不檢查公司財務(wù)，13%的公司的監(jiān)事會沒有對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督，22%的公司的監(jiān)事會沒有對董事和經(jīng)理損害公司利益的行為要求予以糾正，37%的公司的監(jiān)事會從未提議召開臨時股東大會。二、完善公共企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)的對策和建議（一）國有資產(chǎn)管理公司性質(zhì)針對國有資產(chǎn)投資主體“缺位”的情況，應(yīng)按照“誰出資誰管理”的原則，逐步成立若干家（省2-3家、市地3-5家）國有資產(chǎn)管理公司，該公司從地方政府部門中劃分出來，不再隸屬政府機(jī)構(gòu)，是一個既無上級主管部門，又無行政級別，同時又對國有資產(chǎn)保值增值負(fù)責(zé)的獨(dú)立法人實(shí)體。國有資產(chǎn)管理公司依法享有國家法律、法規(guī)規(guī)定的法人財產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營自主權(quán)，并對企業(yè)中的國有資產(chǎn)承擔(dān)保值增值責(zé)任。國有資產(chǎn)管理公司應(yīng)主要通過建立企業(yè)法定代表人年薪考核制度，財務(wù)總監(jiān)派駐制度和投資項(xiàng)目法定代表人責(zé)任制等，有助于實(shí)現(xiàn)對公司中國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理。（二）吸收非國有資本入股按照十六大報告的要求，今后在對我省國有大中型企業(yè)進(jìn)行規(guī)范的公司制改革時，要盡可能多地吸收非國有資本入股，包括積極吸收外資參與國有企業(yè)改組改造，股權(quán)占相當(dāng)比重，少數(shù)需保留國有獨(dú)資或國有絕對控股的，也要盡可能由多家國有投資主體大體均衡地共同持股，也可以采取持金邊股（有一票否決權(quán)）的辦法，以改善股權(quán)結(jié)構(gòu)，形成較為合理的治理結(jié)構(gòu)等。（三）積極為現(xiàn)代企業(yè)制度的要求構(gòu)建適合當(dāng)官機(jī)制1.國有資產(chǎn)管理方面，應(yīng)建立省、市、縣黨委領(lǐng)導(dǎo)國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人不再按行政隸屬關(guān)系管理，而是依據(jù)產(chǎn)權(quán)關(guān)系進(jìn)行管理。河南省直管的13戶工業(yè)企業(yè)中，一拖、洛軸、洛玻、平簾4戶企業(yè)的國有資產(chǎn)應(yīng)上劃到省。省、市、縣黨委只管理直接授權(quán)經(jīng)營的企業(yè)、企業(yè)集團(tuán)及本級國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營企業(yè)和授權(quán)經(jīng)營機(jī)構(gòu)的黨委會、董事長、監(jiān)事會主席，不再直接管理企業(yè)其他的領(lǐng)導(dǎo)人員。授權(quán)經(jīng)營機(jī)構(gòu)所屬的獨(dú)資、控股、參股企業(yè)的主要領(lǐng)導(dǎo)人員，由授權(quán)經(jīng)營機(jī)構(gòu)黨委組織部門考察、推薦，經(jīng)黨委集體討論后提名，按《公司法》和有關(guān)規(guī)定選舉或任免。2.副總經(jīng)理會：國有企業(yè)董事任職總經(jīng)理由董事長提名，授權(quán)經(jīng)營機(jī)構(gòu)黨委組織部門考察，由董事會聘任。副總經(jīng)理由總經(jīng)理提名，授權(quán)經(jīng)營機(jī)構(gòu)組織人事部門考察，企業(yè)董事會聘任。企業(yè)中層管理人員的聘用和解聘，除財務(wù)負(fù)責(zé)人由國有資產(chǎn)管理公司決定外，其他人員由總經(jīng)理決定。3.取消對公司及其領(lǐng)導(dǎo)人的任命企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人不再套用行政級別，在任職期間享有履行崗位職務(wù)的相應(yīng)待遇，離開其崗位，取消其相應(yīng)待遇。4.國有資產(chǎn)出資人流失國有獨(dú)資和控股公司黨組織和工會負(fù)責(zé)人可以通過法定程序進(jìn)入董事會、監(jiān)事會或經(jīng)理班子。黨委書記和董事長可由一人擔(dān)任，董事長、總經(jīng)理原則上分設(shè)。董事會和監(jiān)事會都要有一定比例的職工代表參加。董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層及工會中的黨員負(fù)責(zé)人，可按有關(guān)規(guī)定進(jìn)入黨委會。（四）為公司建立激勵和約束機(jī)制1.建立和完善我國企業(yè)的激勵制度政府對企業(yè)董事長試行年薪制,總經(jīng)理是否試行年薪制由董事會決定，企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)班子副職的收入分配辦法由董事會確定。年薪收入主要由基本工資和效益獎金構(gòu)成，其中效益獎金根據(jù)經(jīng)營者完成的經(jīng)營業(yè)績及企業(yè)的規(guī)模、行業(yè)等情況綜合確定。要嚴(yán)格經(jīng)營者年薪制的審計、考核制度，根據(jù)審計和考核結(jié)果確定其年薪。具備條件的企業(yè)可試行股票期權(quán)的激勵辦法。對有突出貢獻(xiàn)的企業(yè)經(jīng)營者，經(jīng)產(chǎn)權(quán)單位同意，每年可在產(chǎn)權(quán)單位的資產(chǎn)收益中提取一定比例，以現(xiàn)金、股份和商業(yè)保險等形式，獎勵給有突出貢獻(xiàn)的企業(yè)經(jīng)營管理者。2.企業(yè)收益分配按照效率優(yōu)先、兼顧公平的原則，建立勞動與生產(chǎn)要素相結(jié)合的分配機(jī)制，允許和鼓勵資本、技術(shù)、管理等生產(chǎn)要素參加企業(yè)的收益分配。要加大技術(shù)分配的比重，鼓勵和支持技術(shù)入股，建立科技人員貢獻(xiàn)與報酬掛鉤的分配機(jī)制，加快科技成果轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力。3.對國有資產(chǎn)管理公司要對企業(yè)的實(shí)施新的達(dá)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)各種項(xiàng)目的實(shí)施效果可作為國有資產(chǎn)管理公司選聘、任用、處罰董事長、董事的主要依據(jù)，另外，國有資產(chǎn)管理公司還要對國企的采購、留成、財務(wù)、管理等方面實(shí)行新的達(dá)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)。凡不能按期“達(dá)標(biāo)”的企業(yè)，省有關(guān)部門不得批準(zhǔn)其改制設(shè)立股份有限公司，不得推薦其股票上市和享受國家兼并政策。（五）完善公司法，加強(qiáng)董事對公司的義務(wù)和責(zé)任1.．董事的忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)把職一是董事在自身交易中應(yīng)公平對待公司。在自身交易場合，董事的自利傾向常常誘使其利用職權(quán)以犧牲公司利益為代價增加自身利益，這顯然有違董事的忠實(shí)義務(wù)。對此，我國《公司法》第六十一條第二款已做出規(guī)定，但應(yīng)對其加大處罰力度。二是董事在履行職務(wù)時獲得的秘密利益應(yīng)歸于公司。根據(jù)委任的一般法理，受托人因處理委托事務(wù)所收取的金錢、物品及其孳息應(yīng)交付委托人。因此，董事應(yīng)將在經(jīng)營管理活動中所收取的折扣、中介費(fèi)、禮金等均交付公司，不得據(jù)為己有。2.．董事或第三人的返還責(zé)任借鑒英美的公司立法，董事違反了自己所承擔(dān)的民事義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)以下法律責(zé)任。一是財產(chǎn)返還責(zé)任。公司財產(chǎn)如果被董事轉(zhuǎn)移給本人或第三人，在可以追索的情況下，董事或第三人負(fù)有將公司財產(chǎn)返還給公司的責(zé)任。二是損害賠償責(zé)任。董事如果違反其承擔(dān)的義務(wù)，并使公司利益遭受損害，則董事除非被免除責(zé)任，否則，應(yīng)對公司遭受的損害承擔(dān)民事?lián)p害賠償責(zé)任。（六）完善公司法，加強(qiáng)公司內(nèi)部的權(quán)力平衡機(jī)制1.不可恢復(fù)損害的損害一是限制多數(shù)股東的表決權(quán)。二是股東對董事違法行為制止權(quán)。日本《公司法》第272條規(guī)定，因董事進(jìn)行了不在公司的范圍內(nèi)的行為和其他違反法令或章程的行為，對公司有產(chǎn)生不可恢復(fù)的損害時，六個月前起連續(xù)持有股份的股東為自己的利益，可向公司請求制止董事的行為。三是股東對董事、監(jiān)事、經(jīng)理的派生訴訟權(quán)。所謂股東派生訴訟權(quán)，是指股份有限公司的董事長、董事、監(jiān)事和經(jīng)理在執(zhí)行職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或公司章程的規(guī)定，給公司造成損害并應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但公司因故怠于追究其賠償責(zé)任時，依法由股東代表公司提起追究董事長、董事、監(jiān)事和經(jīng)理等民事賠償責(zé)任的訴訟。在美國，股東的派生訴訟權(quán)已成為廣大股東監(jiān)督公司經(jīng)營與預(yù)防經(jīng)營權(quán)被濫用的最重要的救濟(jì)及預(yù)防辦法。2.如何發(fā)揮董事會的監(jiān)督作用一是建立健全獨(dú)立董事制度。二是董事長要與總經(jīng)理分設(shè)，以保證董事會對經(jīng)理層的有效監(jiān)督。三是董事會中要有一定比例的職工代表，以充分體現(xiàn)民主管理的原則。四是完善董事會會議記錄制，把集體責(zé)任和個人責(zé)任區(qū)分開來。3.明確監(jiān)事職責(zé)，確保高效運(yùn)行一是提高監(jiān)事會的法律地位。監(jiān)事會與董事會應(yīng)是監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系。監(jiān)事會應(yīng)由國有資產(chǎn)管理公司選舉產(chǎn)生，并對全體股東負(fù)責(zé)，監(jiān)督董事長、董事會和經(jīng)理層，監(jiān)事會成員的業(yè)績評價和收入確定應(yīng)由國有資產(chǎn)管理公司決定。二是建立激