職工持股信托方案的可行性分析

職工持股信托方案的可行性分析

員工保留權(quán)利（esop）是員工擁有公司所有權(quán)的獨立所有權(quán)形式。員工擁有公司部分的所有權(quán)，并獲得相應(yīng)的管理權(quán)。由于目前國內(nèi)相關(guān)法律不配套,使企業(yè)職工持股的實踐障礙重重?！缎磐蟹ā返念C布實施,使得信托方式成為職工持股的解決方案之一。本文就職工持股信托方案的操作流程以及相關(guān)問題進行了初步的假設(shè)與分析,以期望對信托方案的可行性有更深入的了解。一、操作流程職工持股信托方案的運作一般分為三個階段:準(zhǔn)備階段、信托收購階段、股權(quán)管理階段。(一)第三階段:準(zhǔn)備階段企業(yè)有進行職工持股的意向,并具備相應(yīng)規(guī)模的股權(quán)來源,如原有股東轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資擴股等,進入準(zhǔn)備階段。資金不足的,可以采取三三制的(企業(yè)出一部分、職工出一部分、融資一部分)方式。融資可以由企業(yè)提供收購資金,委托信托投資公司支付給職工,也可以利用信托投資公司吸收社會上外來資金的功能,由信托投資公司將吸收的信托資金或委托資金向職工提供資金,職工用股權(quán)進行質(zhì)押擔(dān)保。(二)信托備貸階段1.職工與受益人信托收益如果是企業(yè)出資,即由企業(yè)作為委托人,與信托投資公司簽訂《信托合同》,企業(yè)職工為受益人享有信托收益;如果是職工個人作為委托人,分別與信托投資公司簽訂《信托合同》,自身作為受益人享有信托收益。在《信托合同》中約定信托投資公司對信托資金的管理方式為收購或增資持有企業(yè)的股權(quán)。2.信貸公司作為被信任人，通過簽署貸款協(xié)議，同意通過自己的名義收購或添加公司的股份(三)股權(quán)管理階段1.通過《信托合同》來約定信托投資公司對股權(quán)的管理權(quán)限如果企業(yè)仍要保留對股權(quán)的管理權(quán),可以通過在《信托合同》中約定信托投資公司對股權(quán)具體的管理權(quán)限;或由信托投資公司在完成股權(quán)收購后再將股權(quán)委托給企業(yè)進行管理。2.職工個人股權(quán)資,隨著融資的逐步歸還,信托投資公司將所擁有的股權(quán)按事先確定的比例逐漸量化到職工個人設(shè)置的賬戶上,融資全部還清后,該部分股權(quán)即全部歸職工所有,但仍然由信托投資公司管理。3.如果信托公司終止了貸款，則信托公司將資金和股份歸還給受益人二、相關(guān)問題(一)信托投資者的選擇由于股權(quán)投資本身具有時間上的永續(xù)性,這與信托計劃本身的期限性有一定的矛盾,加大了可能的流動性風(fēng)險,增加了公司被收購的可能。因此在方案的設(shè)計中具有兩種選擇:一種方式是,信托投資者如果認(rèn)為該股權(quán)投資具有長期投資價值,可以以優(yōu)先參與的方式加入該信托的后續(xù)期計劃,從而規(guī)避了到期信托計劃清償時可能涉及到的股權(quán)變現(xiàn)的問題;第二種方式是,通過設(shè)置股權(quán)回購的方式,保障到期時投資者的本金收回,即由公司其他股東承諾到期回購股權(quán)或由新的投資者承接這部分股權(quán),轉(zhuǎn)讓資金用于償付信托本金,以解決可能的流動性風(fēng)險。(二)信托公示制度在信托公司受托為員工持股后,信托公司登記為目標(biāo)公司的股東,我們無法知道信托公司是公司真正的股東還是代表他人持股,因為我國現(xiàn)在對信托沒有規(guī)定任何的公示制度。盡管公示制度不應(yīng)影響信托的效力,但缺少公示制度,一方面會讓真正的股權(quán)持有者擔(dān)心對抗第三人的效力,一方面會影響國家主管部門的監(jiān)管,尤其是上市公司缺乏公示制度不利于保護小股東的權(quán)利。信托公示制度主要通過登記制度來實現(xiàn),《信托法》第十條規(guī)定,“設(shè)立信托,對于信托財產(chǎn),有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的,應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的,應(yīng)當(dāng)補辦登記手續(xù);不補辦的,該信托不產(chǎn)生效力?！钡珜τ诤畏N信托財產(chǎn)需要如何辦理登記手續(xù)沒有規(guī)定,因此在這個領(lǐng)域還需要盡快建立信托登記制度。(三)職工持股信托模式的應(yīng)用對于職工持股,按照傳統(tǒng)的持股公司完成個人持股將無法避免雙重征稅問題,信托方案將不存在這個問題。對于信托持股,如果在信托計劃結(jié)束時,信托公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得現(xiàn)金并直接將現(xiàn)金作為信托財產(chǎn)分配給個人,那么個人將按照國家規(guī)定就現(xiàn)金增加部分繳納個人所得稅(如果是企業(yè)則繳納企業(yè)所得稅);但如果在信托計劃結(jié)束時,信托公司將股權(quán)轉(zhuǎn)至個人名下,則個人是否應(yīng)緩交個人所得稅,還是應(yīng)該在其股權(quán)變現(xiàn)后再交納個人所得稅,是按照個人所得稅稅率交納還是按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅稅率交納,法律都沒有明確的規(guī)定。此外,還涉及到職工的權(quán)利如何保障(退股,分紅以及股東權(quán)益等),公司如何規(guī)避風(fēng)險(資本與管理的博弈,惡意收購)等一系列的具體問題,還有待在實踐操作中發(fā)現(xiàn)以及解決從本文初步的探討以及分析中,可以看出職工持股在中國有著進一步發(fā)展的潛力及必要,而由于信托制度能夠解決職工持股運作中現(xiàn)存的法律障礙,并能規(guī)范職工持股市場行為,有效地保護受益人利益;而且信托制度功能的多樣性,使其能夠根據(jù)不同性質(zhì)、規(guī)模的企業(yè),以及實行職工持股目的的不同,設(shè)計出相應(yīng)的信托模式(如用職工持股資金信托來解決職工持股的融資問題、實現(xiàn)企業(yè)激勵機制的完善;用經(jīng)營者期權(quán)激勵信托來激勵經(jīng)營者努力實現(xiàn)企業(yè)價值最大化,促進企業(yè)長期良性發(fā)展;用管理層融資收購信托來明晰企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系,滿足企業(yè)廣泛的需求等)。因此,職工持股信托方案將具有廣泛的需求與良好的發(fā)展前景。同時,也對我國在這一方面的立法完善提出了更高的要求。持股”,即少數(shù)股東通過所謂的“顯名股東”與“隱名股東”簽署“委托投資協(xié)議”,;其二是職工個人持股,;其三是殼公司持股,;其四,由職工持股會或工會持股。但四種方式在實際操作中或法律規(guī)范上均存在漏洞.員會或持股個人等),相關(guān)法律文件也較多,有(1)關(guān)于職工持股信托計劃的董事會決議和股東會決議、信托意向書;(2)信托財產(chǎn)管理運用風(fēng)險申明書;(3)借款合同、質(zhì)押擔(dān)保合同(職工或企業(yè)管理層與信托投資公司簽訂);(4)信托合同(企業(yè),職工或企業(yè)管理層與信托投資公司簽訂);(5