張晶刑法學總論

緒論第一章刑法概說第二章刑法基本原則第三章刑法的適用范圍第四章犯罪概說第五章犯罪構成第六章正當化事由第八章犯罪未完成形態(tài)第九章共同犯罪第十章罪數(shù)形態(tài)第十一章刑罰論概說刑法體系刑法犯罪犯罪構成犯罪形態(tài)正當化事由刑罰刑罰種類刑罰裁量刑罰執(zhí)行刑罰消滅犯罪客觀要件犯罪主觀要件犯罪客體犯罪客觀方面犯罪主體犯罪主觀方面未完成形態(tài)共犯形態(tài)罪數(shù)形態(tài)主刑附加刑減刑假釋時效赦免緒論緒論一、刑法學與刑事法學二、刑法的根基與價值三、刑法解釋學與刑法哲學四、刑法學流派（一）舊派和新派的產(chǎn)生封建刑法的特點：干涉性、恣意性、身份性、殘酷性新派產(chǎn)生的兩個原因：社會的變化與犯罪學發(fā)達緒論（二）舊派和新派的基本對立1.人為什么犯罪：自由意志論與決定論2.國家觀：個人本位與社會本位3.犯罪論：客觀主義與主觀主義4.責任論：道義責任論與社會責任論5.刑罰論：報應刑論與目的刑論緒論五、刑法學的參考書目1．（意）貝卡里亞著：《論犯罪與刑罰》，中國大百科全書出版社。2．馬克昌主編：《犯罪通論》（修訂版），《刑罰通論》（修訂版），武漢大學出版社。3．陳興良著：《刑法哲學》（修訂版），中國政法大學出版社。4．陳興良著：《刑法的啟蒙》，法律出版社。5．張明楷著：《刑法學》(第三版)，法律出版社。6．張明楷著：《刑法的基本立場》，中國法制出版社。7．張明楷著：《刑法格言的展開》，法律出版社。8．張明楷著：《法益初論》，中國政法大學出版社。9．張明楷著：《刑法分則的解釋原理》，中國人民大學出版社。10．（日）大塚仁著：《刑法概說》（總論、分論），馮軍譯，中國人民大學出版社。第一章刑法概說

第一章刑法概說第一章刑法概述第一節(jié)刑法的概念、性質(zhì)和機能一、刑法的概念形式意義上的刑法和實質(zhì)意義上的刑法狹義的刑法和廣義的刑法1.刑法典2.單行刑法3.附屬刑法第一章刑法概說二、刑法的性質(zhì)階級性質(zhì)法律性質(zhì)：1.特定性2.廣泛性3.嚴厲性4.補充性5.保障性三、刑法的機能

行為規(guī)制機能——宣示刑罰法益保護機能——適用刑罰自由保障機能——限制刑罰第一章刑法概說第二節(jié)刑法的規(guī)范解釋一、刑法規(guī)范（一）規(guī)范的含義（二）刑法規(guī)范的不同側(cè)面裁判規(guī)范——法官行為規(guī)范——一般人法益保護規(guī)范——立法者？第一章刑法概說二、刑法解釋（一）解釋的必要你怎樣解釋兇器、住宅、淫穢等概念？（二）解釋的效力立法解釋、司法解釋與學理解釋第一章刑法概說（三）解釋方法1.文理解釋2.論理解釋擴大解釋與縮小解釋:出售\情報當然解釋與反對解釋:二次\二年第一章刑法概說

思考：刑法規(guī)定，冒充軍警人員搶劫的，重于一般搶劫，那么，真正的軍警人員搶劫的，應否重于一般搶劫呢？要做到：心中永遠充滿正義，目光不斷地往返于法律規(guī)范與生活事實之間切不可：大腦永遠一片空白，目光不斷往返于法條文字與漢語詞典之間第二章刑法基本原則第二章刑法基本原則第一節(jié)刑法的基本原則概述一、刑法基本原則的概念二、刑法基本原則的確定（一）罪刑法定（二）罪刑平等（三）罪刑均衡第二章刑法基本原則第二節(jié)罪刑法定原則一、法律淵源:

三權分立、心理強制二、思想基礎：

民主主義、人權主義三、基本內(nèi)容（一）大陸法系國家的觀點：

第二章刑法基本原則

形式的側(cè)面:1.法律主義2.禁止溯及既往3.禁止適用類推4.禁止絕對不定期刑

實質(zhì)的側(cè)面：1.明確性2.實體正當原則第二章刑法基本原則下列哪種說法是正確的？A．將強制猥褻婦女罪中的"婦女"解釋為包括男性在內(nèi)的人，屬于擴大解釋B．將故意殺人罪中的"人"解釋為"精神正常的人"，屬于應當禁止的類推解釋C．將偽造貨幣罪中的"偽造"解釋為包括變造貨幣，屬于法律允許的類推解釋D．將為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密、情報罪中的"情報"解釋為"關系國家安全和利益、尚未公開或者依照有關規(guī)定不應公開的事項"，屬于縮小解釋第三章刑法適用范圍第三章刑法適用范圍一、刑法的空間效力的概念

國內(nèi)犯——屬地原則Ａ.中國人在國外犯罪怎么辦？國外犯Ｂ.美國人在美國殺中國人怎么辦？Ｃ.外國人在公海犯罪怎么辦？港澳臺犯——在內(nèi)地犯罪后又回到原地的，能否適用內(nèi)地刑法？第一節(jié)刑法的空間效力第三章刑法適用范圍二、對國內(nèi)犯的適用原則（一）原則基本原則——屬地主義補充原則——旗國主義（二）例外：1.不適用中國刑法的情況2.不適用內(nèi)地刑法的情況(民族自治地區(qū)和港澳臺地區(qū))3.不適用中國刑法典的情況（特別刑法和附屬刑法）（三）犯罪地的確定行為地、結(jié)果地第三章刑法適用范圍三、對國外犯的適用原則（一）屬人管轄原則（第7條）（普通）公民國家工作人員和軍人（二）保護管轄原則（第8條）

前提條件、法定刑限制、雙重犯罪（三）普遍管轄原則（第9條）四、對外國刑事判決的承認

積極承認、消極承認

第三章刑法適用范圍一、刑法的時間效力的概念二、生效時間與失效時間三、溯及力（一）概念與原則（二）12條的理解四、限時法（或時限法）

第二節(jié)刑法的時間效力第三章刑法適用范圍

A．甲在國外教唆陳某到中國境內(nèi)實施綁架行為，中國司法機關對甲的教唆犯罪有刑事管轄權

B．隸屬于中國某邊境城市旅游公司的長途汽車在從中國進入E國境內(nèi)之后，因爭搶座位，F(xiàn)國的湯姆一怒之下殺死了G國的杰瑞。對湯姆的殺人行為不適用中國刑法C．中國法院適用普遍管轄原則對劫持航空器的丙行使管轄權時，定罪量刑的依據(jù)是中國締結(jié)或者參加的國際條約D．外國人丁在中國領域外對中國公民犯罪的，即使按照中國刑法的規(guī)定，該罪的最低刑為3年以上有期徒刑，也可能不適用中國刑法關于刑事管轄權，下列哪些選項是正確的？第四章犯罪概說第四章犯罪概說第一節(jié)犯罪概念一、犯罪的定義（一）犯罪定義的類型1、犯罪的形式定義2、犯罪的實質(zhì)定義3、形式與實質(zhì)統(tǒng)一的犯罪定義

（二）我國刑法中犯罪的定義（第13條）1、形式與實質(zhì)的統(tǒng)一2、正（肯定）與反（否定）相結(jié)合刑法第13條一切危害國家主權、領土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利，以及其他危害社會的行為，依照法律應當受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。第四章犯罪概說二、犯罪特征：（一）犯罪本質(zhì)特征——社會危害性社會危害性與法益（二）犯罪法律特征——刑事違法性（三）犯罪法律后果——應受刑罰性第四章犯罪概說三、犯罪分類（一）國事犯與普通犯（二）自然犯與法定犯（三）重罪與輕罪（四）親告罪與非親告罪（五）隔地犯與隔時犯（六）基本犯、加重犯（情節(jié)加重犯和結(jié)果加重犯）與減輕犯第五章犯罪構成第五章犯罪構成一、犯罪構成理論（一）以德、日為代表的大陸法系的三階層理論體系

構成要件符合性違法性有責性（二）以美國為代表的英美法系的雙層理論體系犯罪本體要件（犯罪行為、犯罪心態(tài)）責任充足要件（三）前蘇聯(lián)、我國的四構成要件理論體系犯罪客體犯罪客觀方面犯罪主體犯罪主觀方面犯罪構成客觀要件主觀要件犯罪直接客體犯罪對象危害行為危害結(jié)果犯罪時間、地點、方法犯罪的特定前提自然人單位犯罪故意、過失犯罪目的第五章犯罪構成二、犯罪構成的概念

犯罪構成是刑法規(guī)定的，決定某一行為的社會危害性及其程度，而為該行為成立犯罪所必須具備的一切客觀要件與主觀要件的有機整體。第五章犯罪構成三、犯罪構成的分類

（一）基本的犯罪構成與修正的犯罪構成？（二）完結(jié)的犯罪構成與開放的犯罪構成（三）單一的犯罪構成與復雜的犯罪構成（四）基本的犯罪構成與加重、減輕的犯罪構成？第五章犯罪構成四、犯罪構成要件要素（一）犯罪構成要件要素的概念（二）犯罪構成要件要素的分類1.客觀的要素與主觀的要素：

主體與身份是什么要素？2.記述的要素與規(guī)范的要素3.積極的要素與消極的要素4.共同的要素與非共同的要素5.成文的要素與不成文的要素第五章犯罪構成1．關于構成要件要素的分類，下列哪些選項是正確的？（2008年試卷二第50題）A．販賣淫穢物品牟利罪中的"販賣"是記述的構成要件要素，"淫穢物品"是規(guī)范的構成要件要素B．販賣毒品罪中的"販賣"是記述的構成要件要素，"毒品"是規(guī)范的構成要件要素C．強制猥褻婦女罪中的"婦女"是記述的構成要件要素，"猥褻"是規(guī)范的構成要件要素D．搶劫罪的客觀構成要件要素是成文的構成要件要素，"非法占有目的"是不成文的構成要件要素第五章犯罪構成2．《刑法》第三百八十九條第一款規(guī)定："為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。"同條第三款規(guī)定："因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當利益的，不是行賄。"關于上述規(guī)定，下列哪些選項是正確的？（2008年延期考試試卷二第51題）A．"為謀取不正當利益"是客觀的構成要件要素B．"不正當利益"是規(guī)范的構成要件要素C．"給予國家工作人員以財物"是客觀的構成要件要素、積極的構成要件要素D．第三款規(guī)定的內(nèi)容，屬于消極的構成要件要素第六章犯罪客體第六章犯罪客體一、犯罪客體的概念和特征（一）概念：犯罪客體是我國刑法所保護、而為犯罪行為所侵犯的社會關系（法益）。保護客體與行為客體（二）特征：二、犯罪客體種類：犯罪客體一般客體同類客體直接客體簡單客體復雜客體主要客體次要客體第六章犯罪客體一般客體是一切犯罪行為所共同侵犯的客體，具體體現(xiàn)在刑法13條中。同類客體是某一類犯罪所共同侵犯的客體。我國刑法依據(jù)同類客體原理將犯罪分為十大類。直接客體是某一特定犯罪所侵害的某種具體的社會關系。強奸罪的直接客體是婦女的性的不可侵犯的權利。第三章犯罪的構成第六章犯罪客體三、犯罪客體與犯罪對象（一）犯罪對象：是犯罪行為所直接指向的人或物，是社會關系的具體表現(xiàn)形式或承擔者、承受者，如被殺的人、被盜竊的財產(chǎn)等。第六章犯罪客體（二）犯罪客體與犯罪對象的區(qū)別1.兩者表現(xiàn)形式不同2.是否決定犯罪性質(zhì)3.是否為犯罪構成的必備要件4.是否一定受到損害5.對犯罪分類的意義第七章犯罪客觀方面第七章犯罪客觀方面第一節(jié)犯罪客觀要件概述一、犯罪客觀要件的概念

法定性、客觀性、侵犯性、必要性二、犯罪客觀要件的內(nèi)容

共同要素、非共同要素三、犯罪客觀要件的意義

第七章犯罪客觀方面第二節(jié)危害行為一、行為的概念與特征（一）危害行為的概念行為人在其意識和意志的支配下實施的危害社會的身體動靜。（二）危害行為的特征:“三有”1.有體性——體素2.有意性——心素3.有害性——介素

第七章犯罪客觀方面二、危害行為的表現(xiàn)形式（一）作為：違反禁止規(guī)范、身體動直接正犯、間接正犯（二）不作為：違反命令規(guī)范、身體靜真正不作為犯：刑法規(guī)定只能由不作為構成的犯罪。不真正不作為犯：以不作為的方式實施通常由作為實施的犯罪。

危害行為作為不作為純正不作為不純正不作為第七章犯罪客觀方面（三）不真正不作為犯的成立條件1.實施特定積極行為的法律義務

義務來源:

(1)法律明文規(guī)定的義務(2)職務或者業(yè)務要求的義務(3)法律行為引起的義務(4)先前行為引起的義務重大道義義務應否成為不作為義務來源?

第七章犯罪客觀方面2.作為義務的可能性

原則：法律不強人所難(羅馬法格言)判斷：客觀條件\主觀能力

履行義務存在危險時:法益衡量3.結(jié)果回避可能性（四）持有的性質(zhì):行為人對物的一種實際控制狀態(tài)。三種觀點：作為、不作為、獨立行為第七章犯罪客觀方面第三節(jié)危害結(jié)果一、危害結(jié)果的概念（一）最廣義的危害結(jié)果：是犯罪行為對刑法所保護的社會關系所造成的一切損害。（二）廣義的危害結(jié)果：危害行為給刑法所保護的社會關系所造成的具體損害事實，表現(xiàn)為具體的直接的現(xiàn)實的損害，包括定罪結(jié)果和量刑結(jié)果。（三）狹義的危害結(jié)果：是由犯罪的實行行為造成的、根據(jù)刑法分則的規(guī)定對于成立犯罪或者犯罪既遂具有決定意義的危害結(jié)果，它只存在于過失犯、間接故意犯罪和結(jié)果犯的既遂犯中。

第七章犯罪客觀方面二、危險的性質(zhì)危險是否結(jié)果？侵害結(jié)果與危險結(jié)果？行為的危險與作為結(jié)果的危險？具體的危險、抽象的危險第七章犯罪客觀方面犯罪結(jié)果：（大陸法系國家刑法理論）是指行為給刑法所保護的法益造成的現(xiàn)實侵害事實（法益侵害）與現(xiàn)實危險狀態(tài)（法益侵害危險）。結(jié)果侵害結(jié)果危險結(jié)果侵害犯危險犯具體危險犯抽象危險犯第七章犯罪客觀方面三、危害結(jié)果的種類（一）構成要件的結(jié)果與非構成要件的結(jié)果（二）物質(zhì)性危害結(jié)果與非物質(zhì)性危害結(jié)果（三）直接結(jié)果與間接結(jié)果第七章犯罪客觀方面四、危害結(jié)果的意義（作用）（一）區(qū)分罪與非罪的標準之一（二）區(qū)分此罪與彼罪的標準之一

因結(jié)果加重而導致犯罪性質(zhì)的轉(zhuǎn)化

刑訊逼供致人死亡的，成立故意殺人罪？（三）區(qū)分故意犯罪形態(tài)的標準之一（四）影響量刑的重要因素之一（五）影響訴訟程序的因素之一（暴力干涉婚姻自由罪）第七章犯罪客觀方面第四節(jié)因果關系一、因果關系的概念及意義（一）概念：刑法規(guī)定的危害行為與危害結(jié)果之間引起與被引起的關系。

客觀性、順序性、復雜性、內(nèi)容的法定性（二）意義：能否將某種結(jié)果歸責于某種行為第七章犯罪客觀方面二、刑法上因果關系的性質(zhì)犯罪實行行為在一定的具體條件下合乎規(guī)律地引起危害結(jié)果的發(fā)生。1.作為原因的實行行為，必須具有引起危害結(jié)果發(fā)生的現(xiàn)實可能性。2.作為原因的實行行為，必須是直接的合乎規(guī)律地引起危害結(jié)果的發(fā)生。第七章犯罪客觀方面三、刑法上因果關系的認定（一）國外刑法理論上的主要學說

1.條件說：基本觀點、批評與反批評

2.原因說：

3.相當因果關系說：特色/三種學說

4.客觀歸責論：將因果關系與歸責問相區(qū)別，因果關系以條件說為前提，具有條件關系的行為中，具有客觀歸責可能的，只是造成法律禁止的危險，該危險是在符合構成要件的結(jié)果中實現(xiàn)的行為。第七章犯罪客觀方面(二)有限條件說：1.含義：

條件關系的公式：沒有前者就沒有后者時，前者是后者的原因

條件關系是指實行行為與結(jié)果之間的關系

條件關系中的結(jié)果限于現(xiàn)實產(chǎn)生的結(jié)果

優(yōu)點:容易確定；刑事責任基礎的明確化；不會過于縮小處罰范圍;存在防止擴大處罰范圍的其他途徑第七章犯罪客觀方面

2.條件關系的認定（1）因果關系的斷絕（2）假定的因果關系（3）二重的因果關系

可替代的充分條件：沙漠考察案件（4）重疊的因果關系第七章犯罪客觀方面第五節(jié)行為的時間、地方與方法行為的時間、地點、狀況與方法（手段）時間、地點、狀況、方法與行為的關系是對行為的要求？還是對時間、地點、狀況、方法本身的要求？

比較：

要買龍井茶——要買杭州產(chǎn)的龍井茶——要買杭州清明節(jié)前產(chǎn)的龍井茶

要有行為——要在公共場所實施行為——要在10月1日前的公共場所實施行為1．下列與不作為犯罪相關的表述，哪一選項是正確的？（2006年試卷二第4題）A．甲警察接到報案：有歹徒正在殺害其妻。甲立即前往現(xiàn)場，但只是站在現(xiàn)場觀看，沒有采取任何措施。此時，縣衛(wèi)生局副局長劉某路過現(xiàn)場，也未救助被害婦女。結(jié)果，歹徒殺害了其妻。甲和劉某都是國家機關工作人員，都沒有履行救助義務，均應成立瀆職罪B．甲非常討厭其侄子乙（6歲）。某日，甲攜乙外出時，張三酒后駕車撞傷了乙并迅速逃逸。乙躺在血泊中。甲心想，反正事故不是自己造成的，于是離開了現(xiàn)場。乙因得不到救助而死亡。由于張三負有救助義務，所以甲不構成不作為犯罪C．甲下班回家后，發(fā)現(xiàn)自家門前放著一包來歷不明、類似面粉的東西。甲第二天上班時拿到實驗室化驗，發(fā)現(xiàn)是海洛因，于是立即倒入廁所馬桶沖入下水道。甲雖然沒有將毒品上交公安部門，但不構成非法持有毒品罪D．《消防法》規(guī)定，任何人發(fā)現(xiàn)火災都必須立即報警。過路人甲發(fā)現(xiàn)火災后沒有及時報警，導致火災蔓延。甲的行為成立不作為的放火罪2．梁某與好友強某深夜在酒吧喝酒。強某醉酒后，錢包從褲袋里掉到地上，梁某拾后見錢包里有5000元現(xiàn)金就將其隱匿。強某要梁某送其回家，梁某怕錢包之事被發(fā)現(xiàn)，托辭拒絕。強某在回家途中醉倒在地，被人發(fā)現(xiàn)時已凍死。關于本案，下列哪些選項是正確的？（2007年試卷二第52題）

A．梁某占有財物的行為構成盜竊罪B．梁某占有財物的行為構成侵占罪C．梁某對強某的死亡構成不作為的故意殺人罪D．梁某對強某的死亡不構成不作為的故意殺人罪3．關于不作為犯，下列哪些選項是正確的？（2007年試卷二第59題）A．刑法規(guī)定，依法配備公務用槍的人員丟失槍支不及時報告，造成嚴重后果的構成犯罪。該罪以不報告為成立條件，屬于不作為犯罪B．偷稅罪是一種不履行納稅義務的行為，只能由不作為構成C．遺棄罪是一種不履行扶養(yǎng)義務的行為，屬于不作為犯罪D．刑法規(guī)定，將代為保管的他人財物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還的，構成犯罪。該罪以拒不退還為成立條件，屬于不作為犯罪4．甲因家中停電而點燃蠟燭時，意識到蠟燭沒有放穩(wěn)，有可能傾倒引起火災，但想到如果就此引起火災，反而可以獲得高額的保險賠償，于是外出吃飯，后來果然引起火災，并將鄰居家的房屋燒毀。甲以失火為由向保險公司索賠，獲得賠償。對于此案，下列哪一選項是正確的？（2008年延期考試試卷二第13題）A．就放火罪而言，甲的行為屬于不作為犯B．就放火罪而言，甲的行為屬于作為與不作為的結(jié)合C．就保險詐騙罪而言，甲的行為屬于不作為犯D．就保險詐騙罪而言，甲的行為屬于作為與不作為的結(jié)合5、下列哪些選項成立不作為犯罪？（2008年延期考試試卷二第52題）

A．過路人甲看見某公寓發(fā)生火災而不報警，導致公寓全部被燒毀B．成年人乙?guī)о従有『⒊鋈ビ瓮?，小孩溺水，乙發(fā)現(xiàn)后能夠救助而不及時搶救，致使小孩被淹死C．丙重男輕女，認為女兒不能延續(xù)香火，將年僅1歲的女兒抱到火車站，放在長椅上后匆匆離開。因為天冷，等警察發(fā)現(xiàn)女孩將其送到醫(yī)院時，女孩已經(jīng)死亡D．司機丁意外撞倒負完全責任的行人劉某后，沒有立即將劉某送往醫(yī)院，劉某死亡。事后查明，即使司機丁將劉某送往醫(yī)院，也不可能挽救劉某的生命1．下列關于刑法上因果關系的說法哪些是正確的？（2003年試卷二第41題）A．甲欲殺害其女友，某日故意破壞其汽車的剎車裝置。女友如駕車外出，１５分鐘后遇一陡坡，必定會墜下山崖死亡。但是，女友將汽車開出５分鐘后，即遇山洪爆發(fā)，泥石流將其沖下山摔死。死亡結(jié)果的發(fā)生和甲的殺害行為之間，沒有因果關系B．乙欲殺其仇人蘇某，在山崖邊對其砍了７刀，被害人重傷昏迷。乙以為蘇某已經(jīng)死亡，遂離去。但蘇某自己醒來后，剛邁了兩步即跌下山崖摔死。蘇某的死亡和乙的危害行為之間存在因果關系C．丙追殺情敵趙某，趙狂奔逃命。趙的仇人赫某早就想殺趙，偶然見趙慌不擇路，在丙尚未趕到時，即向其開槍射擊，致趙死亡。趙的死亡和丙的追殺之間沒有因果關系D．丁持上膛的手槍闖入其前妻鐘某住所，意圖殺死鐘某。在兩人廝打時，鐘某自己不小心觸發(fā)扳機遭槍擊死亡。鐘的死亡和丁的殺人行為之間存在因果關系，即使丁對因果關系存在認識錯誤，也構成故意殺人罪既遂2、關于因果關系，下列哪一選項是錯誤的？（2006年試卷二第2題）A．甲故意傷害乙并致其重傷，乙被送到醫(yī)院救治。當晚，醫(yī)院發(fā)生火災，乙被燒死。甲的傷害行為與乙的死亡之間不存在因果關系B．甲以殺人故意對乙實施暴力，造成乙重傷休克。甲以為乙已經(jīng)死亡，為隱匿罪跡，將乙扔入湖中，導致乙溺水而亡。甲的殺人行為與乙的死亡之間存在因果關系C．甲因瑣事與乙發(fā)生爭執(zhí)，向乙的胸部猛推一把，導致乙心臟病發(fā)作，救治無效而死亡。甲的行為與乙的死亡之間存在因果關系，是否承擔刑事責任則應視甲主觀上有無罪過而定D．甲與乙都對丙有仇，甲見乙向丙的食物中投放了5毫克毒物，且知道5毫克毒物不能致丙死亡，遂在乙不知情的情況下又添加了5毫克毒物，丙吃下食物后死亡。甲投放的5毫克毒物本身不足以致丙死亡，故甲的投毒行為與丙的死亡之間不存在因果關系A．甲為搶劫而毆打章某，章某逃跑，甲隨后追趕。章某在逃跑時錢包不慎從身上掉下，甲拾得錢包后離開。甲的暴力行為和取得財物之間存在因果關系B．乙基于殺害的意思用刀砍程某，見程某受傷后十分痛苦，便將其送到醫(yī)院，但醫(yī)生的治療存在重大失誤，導致程某死亡。乙的行為和程某的死亡之間沒有因果關系C．丙經(jīng)過鐵路道口時，遇見正在值班的熟人項某，便與其聊天，導致項某未及時放下欄桿，火車通過時將黃某軋死。丙的行為與黃某的死亡之間存在因果關系D．丁為殺害李某而打其頭部，使其受致命傷，2小時之后必死無疑。在李某哀求下，丁開車送其去醫(yī)院。20分鐘后，高某駕駛卡車超速行駛，撞向丁的汽車致李某當場死亡。丁的行為和李某的死亡之間存在因果關系4．關于因果關系，下列哪些選項是錯誤的？（2008年試卷二第52題）A．甲乘坐公交車時和司機章某發(fā)生爭吵，狠狠踹了章某后背一腳。章某返身打甲時，公交車失控，沖向自行車道，撞死了騎車人程某。甲的行為與程某的死亡之間存在因果關系B．乙以殺人故意瞄準李某的頭部開槍，但打中了李某的胸部（未打中心臟）。由于李某是血友病患者，最后流血不止而死亡。乙的行為與李某的死亡之間沒有因果關系C．丙與同伙經(jīng)預謀后同時向王某開槍，同伙射擊的子彈打中王某的心臟，致王某死亡。由于丙射擊的子彈沒有打中王某，故丙的行為與王某的死亡之間沒有因果關系D．丁以殺人故意對趙某實施暴力，導致趙某遭受瀕臨死亡的重傷。趙某在醫(yī)院接受治療時，醫(yī)生存在一定過失，未能挽救趙某的生命。丁的行為與趙某的死亡之間沒有因果關系第八章犯罪主體第七章犯罪主體

一、犯罪主體概念：實施了危害社會的行為、依照刑事法律的規(guī)定應當負刑事責任的自然人及單位。

一般主體

自然人犯罪主體

特殊主體犯罪主體

單位犯罪主體

第七章犯罪主體二、刑事責任能力刑事責任能力，指行為人認知自己行為的性質(zhì)、意義、作用和后果，并能自覺地控制自己的行為并對自己的行為承擔刑事責任的能力。刑事責任能力是犯罪能力和承擔責任（刑事法律后果）能力的統(tǒng)一。刑事責任能力的內(nèi)容是認識能力和控制能力兩方面。第七章犯罪主體要件三、年齡與刑事責任能力刑事責任年齡絕對無刑事責任年齡相對有刑事責任年齡（14-16）完全刑事責任年齡（16-）從寬刑事責任能力（14-18）第七章犯罪主體要件我國刑事法定年齡的規(guī)定：1.不滿14周歲的人,一律不負刑事責任2.已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。考慮的因素：嚴重性多發(fā)性存在的問題：罪名限定還是行為限定？*故意殺人是否包括以故意殺人論處的情形？第七章犯罪主體要件*對包含了故意殺人的其他犯罪能否以殺人罪追究刑事責任？請看239條！15周歲的人綁架并殺人時，是認定為綁架罪，還是故意殺人罪?*搶劫是否包括搶劫槍支、彈藥、爆炸物？*是否包括事后搶劫？*強奸是否包括評價在其他罪名中的情形？*販賣毒品有無數(shù)量限制？第七章犯罪主體要件3.已滿16周歲的人犯罪,應當負刑事責任4.已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪,應當從輕或者減輕處罰注意的問題（1）年齡的計算方法:公歷|生日的第二天（2）年齡的計算基準:行為時｜結(jié)果時?（3）跨法定年齡階段的犯罪怎樣處理?（4）應否降低法定年齡?已滿75周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過失犯罪的，應當從輕或者減輕處罰。第七章犯罪主體要件四、精神與刑事責任能力（一）無事責任能力的精神病人（心神喪失）無刑事責任能力的精神病人的標準（1）醫(yī)學標準：行為人是基于精神病理的作用而實施特定危害社會行為的精神病人，行為人為人必須是精神病人。（2）法學標準：精神病人的行為不但是由精神病理直接支配的，而且由于精神病理的作用，行為人在實施行為時喪失了認識能力和控制能力。醫(yī)學標準和法學標準必須同時具備，才能適用刑法第18條第1款的規(guī)定。第七章犯罪主體要件（二）限制刑事責任能力的精神病人（心神耗弱）（三）完全刑事責任能力的精神病人問題:法醫(yī)或精神病專家可以直接得出行為人不負刑事責任的結(jié)論嗎?法醫(yī)鑒定為精神病患者后,法官可以認定為具有辨認控制能力嗎?第七章犯罪主體要件五、其他與刑事責任能力（一）生理缺陷者與刑事責任能力——聾啞人、盲人（二）醉酒與刑事責任能力醉酒的人犯罪，應當負刑事責任。

原因中自由的行為：是指故意或者過失使自己處于無責任能力狀態(tài)，在無責任能力的狀態(tài)下實施了符合構成要件的行為。

第七章犯罪主體六、特殊身份（一）概念：犯罪主體的特殊身份指刑法所規(guī)定的影響刑事責任的大小和有無的行為人人身方面特定的資格、地位或狀態(tài)。

①特殊身份必須是在行為主體開始實施犯罪行為時就已經(jīng)具有的特殊資格或已經(jīng)形成的特殊地位或者狀態(tài)。②特殊身份既可能是終生具有的身份，也可能是一定時期或臨時具有的身份。③特殊身份只是針對該犯罪的實行犯而言。（二）類別

積極的身分、消極的身分第七章犯罪主體（三）我國刑法中的特殊身份1．具有特定職務的人2.從事特定職業(yè)的人員3.具有特定法律地位的人員4.自然身份第七章犯罪主體七、單位犯罪主體單位犯罪的概念與特點公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關、團體實施的依法應當承擔刑事責任的危害社會的行為。

1．犯罪主體必須是單位2.行為必須經(jīng)過單位決策程序的批準。3.為本單位謀取非法利益或者以單位名義為本單位全體成員或多數(shù)成員謀取非法利益的行為。4.必須有處罰單位犯罪的明確的分則性規(guī)定。1．①特殊身份是指行為人在身份上的特殊資格，以及其他與一定的犯罪行為有關的、行為人在社會關系上的特殊地位或者狀態(tài)。②由于特殊身份必須與一定的犯罪行為有關，所以，性別、國籍等不可能成為特殊身份，首要分子則屬于特殊身份。③挪用公款罪是真正身份犯，只有國家工作人員可以構成挪用公款罪，但非國家工作人員可以成為挪用公款罪的共犯。④根據(jù)《刑法》第三百零七條的規(guī)定，司法工作人員犯幫助毀滅、偽造證據(jù)罪的，從重處罰。這種情形稱為不真正身份犯。關于上段話正誤的判斷，下列哪一選項是正確的？（2008年延期考試試卷二第3題）A．第①句錯誤，其他正確B．第②句錯誤，其他正確C．第③句錯誤，其他正確D．第④句錯誤，其他正確2、下列有關單位犯罪的說法哪一項是錯誤的？（2005年試卷二第4題）A．信用卡詐騙罪的主體可以是單位，但貸款詐騙罪的主體只能是自然人B．行政機關可以成為單位犯罪的主體C．不具備法人資格的私營企業(yè)不能成為單位犯罪的主體D．經(jīng)企業(yè)領導集體研究決定并實施的盜竊電力的行為，可以成立單位犯罪，但不對單位判處罰金，只處罰做出該決定的單位領導和直接實施盜竊行為的責任人員3、下列哪些行為不構成單位犯罪？（2005年試卷二第52題）A．甲、乙、丙出資設立一家有限責任公司專門從事走私犯罪活動B．甲、乙、丙出資設立的公司成立后以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品為主要經(jīng)營活動C．某公司董事長及總經(jīng)理以公司名義印刷非法出版物，所獲收入由他們二人平分D．某公司董事長及總經(jīng)理組織職工對前來征稅的稅務工作人員使用暴力，拒不繳納稅款4、關于單位犯罪的主體，下列哪一選項是錯誤的？（2006年試卷二第5題）A．不具有法人資格的私營企業(yè)，也可以成為單位犯罪的主體B．刑法分則規(guī)定的只能由單位構成的犯罪，不可能由自然人單獨實施C．單位的分支機構或者內(nèi)設機構，可以成為單位犯罪的主體D．為進行違法犯罪活動而設立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設立后，以實施犯罪為主要活動的，不能成為單位犯罪的主體5、關于單位犯罪，下列選項錯誤的是：（2008年延期考試試卷二第92題）A．甲注冊某咨詢公司后一直虧損，后發(fā)現(xiàn)為他人虛開增值稅專用發(fā)票可以盈利，即以此為主要業(yè)務，該行為屬于咨詢公司單位犯罪B．乙公司在實施保險詐騙罪以后，因為沒有年檢而被工商管理局吊銷營業(yè)執(zhí)照。案發(fā)后對該公司不再追訴，只能對原公司中的直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任C．丙虛報注冊資本成立進出口公司，主要從事正當業(yè)務經(jīng)營，后經(jīng)公司股東集體討論，以公司的名義走私汽車，利益均分。由于該進出口公司成立時不符合法律規(guī)定，該走私行為屬于個人犯罪D．丁等5名房地產(chǎn)公司領導以公司名義非法經(jīng)營煙草業(yè)務，所得利益歸5人均分。該行為屬于單位犯罪6．下列哪些說法是錯誤的？（2000年試卷二第69題）A、脫逃罪與破壞監(jiān)管秩序罪的主體是依法被關押的罪犯、被告人與犯罪嫌疑人B、偽證罪的主體是證人、鑒定人、記錄人、翻譯人、辯護人與訴訟代理人C、貸款詐騙罪的主體既可以是自然人，也可以是單位D、信用卡詐騙罪的主體只能是自然人，而不能是單位第八章犯罪主觀方面第八章犯罪主觀方面一、犯罪的主觀方面的概述：（一）概念：犯罪人實施犯罪行為時，對其行為所引起的危害社會的結(jié)果所持有的心理態(tài)度——故意、過失（合稱罪過），以及動機和目的。罪過是必要要件，目的是選擇要件，動機不是犯罪構成的要件。第八章犯罪主觀方面（二）犯罪主觀要件的意義結(jié)果責任主觀責任（責任主義）罪過影響罪與非罪（歸責與否）罪過影響行為性質(zhì)？罪過影響責任輕重第八章犯罪主觀方面二、犯罪故意（一）概念：行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或放任這種結(jié)果的發(fā)生的一種心理態(tài)度。犯罪故意與故意犯罪不是一個概念，要注意區(qū)分。(二)故意的要素1.認知因素:第八章犯罪主觀方面(1)認識的程度：認識到自己的行為必然發(fā)生危害社會的結(jié)果，和認識到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。(2)認識的內(nèi)容：①要認識到危害行為及其性質(zhì)、內(nèi)容、作用。②認識到危害結(jié)果。③認識因果關系的基本部分④認識到犯罪構成的其他客觀要件⑤認識因素中不包括對行為的違法性的認識

不要求認識形式的違法性，只要求認識實質(zhì)的違法性(認識到自己的行為侵害或者威脅了某種法益）第八章犯罪主觀方面2.意志因素：即希望或放任危害結(jié)果的發(fā)生（1）希望：是指對危害結(jié)果的發(fā)生，有目的地、積極地追求的意志狀態(tài)；（2）放任，是指行為人對結(jié)果的發(fā)生聽之任之，不加控制和阻止的狀態(tài)。犯罪故意為例，可用下列邏輯圖表達：認識因素可能必然意志因素希望放任第八章犯罪主觀方面（三）故意的學說：1.認識主義：又稱表征主義。該學說認為，成立故意應以行為人認識到犯罪事實的發(fā)生為已足。2.希望主義：又稱意志主義或意欲主義。該說認為故意的內(nèi)容應包括認識因素和意志因素兩方面，成立故意不僅要認識到犯罪事實的發(fā)生，而且應當具備是犯罪結(jié)果發(fā)生的決意。3.容認說：以行為人的意志因素為故意本質(zhì)而展開的.其根據(jù)是,行為人認識到了違法結(jié)果發(fā)生,本來有控制違法結(jié)果發(fā)生地的可能性,卻決定容認該結(jié)果的發(fā)生,事實了犯罪行為.

我國刑法采取容認說.第八章犯罪主觀方面三、犯罪故意的類型（一）犯罪故意的理論分類根據(jù)認識內(nèi)容的確定程度不同，分為確定故意和不確定故意。后者又分為犯罪故意的類型未必故意、概括故意和擇一故意。(1)未必的故意:認識到結(jié)果可能發(fā)生,并且不是積極希望結(jié)果發(fā)生的.(間接故意)(2)概括的故意:認識到結(jié)果發(fā)生是確實的,但結(jié)果發(fā)生地行為對象不特定,即行為對象的個數(shù)以及哪個行為對象發(fā)生結(jié)果是不確定的場合.(3)擇一的故意：行為人事前對行為對象并不確定，也不影響故意的成立。2、根據(jù)故意形成的時間不同，分為：預謀故意和突發(fā)故意。3、根據(jù)故意是否依附一定的條件，分為無條件故意和附條件故意。（二）犯罪故意的法定分類根據(jù)意志因素的不同，將犯罪故意分為直接故意和間接故意。1．直接故意：行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望危害結(jié)果的發(fā)生的心理態(tài)度。又可分為兩種情況，即明知可能和明知必然。認知因素：明知自己的行為必然或可能發(fā)生危害社會的結(jié)果；意志因素，希望危害結(jié)果的發(fā)生。2．間接故意：行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。認識因素是，明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果。在意志因素上，行為人表現(xiàn)為放任危害結(jié)果發(fā)生。間接故意包括三種情況：（1）為了追求一個合法的目的而放任一個危害社會的結(jié)果發(fā)生；（2）為了追求一個非法的目的而放任另一個危害社會的結(jié)果的發(fā)生；（3）在突發(fā)性案件中不計后果情形3．直接故意和間接故意的區(qū)別（1）認識因素有所不同，直接故意包括明知可能和明知必然兩種情況，間接故意只有明知可能一種情形；（2）對危害結(jié)果發(fā)生的意志因素明顯不同。（3）特定危害結(jié)果發(fā)生與否，對兩種故意及其支配之下的行為定罪的意義也不同。（4）直接故意的主觀惡性大于間接故意。四、犯罪動機與犯罪目的（一）犯罪動機：是驅(qū)使行為人實施犯罪行為以達到一定犯罪目的的內(nèi)心起因或意識沖動。我國傳統(tǒng)觀點認為,只有直接故意犯罪具有動機.（二）犯罪目的：是犯罪人主觀上通過實施犯罪行為達到某種危害結(jié)果的希望或追求。傳統(tǒng)刑法理論認為，目的犯是存在于直接故意犯罪中。（一）從目的與刑法規(guī)定的關系看，目的犯中的目的表現(xiàn)為兩種情形：其一，是刑法分則明文規(guī)定的目的，其二，是刑法分則雖無明文規(guī)定，但根據(jù)條文對客觀構成要件的表述以及條文之間的關系，而為成立犯罪所必需具備的目的。

（二）目的的分類：從目的與行為的關系考察，目的犯的目的分為兩種情形：其一，是斷絕的結(jié)果犯，即只要實施符合構成要件的行為就可以實現(xiàn)的目的。其二，是縮短的二行為犯，即實施了符合構成要件的行為后，還需要行為人或第三者實施其他行為才能實現(xiàn)的目的，第八章犯罪主觀方面五、刑法中的錯誤論刑法上的錯誤，指行為人在實施危害行為時，他的主觀認識同行為的事實情況或刑法上對該行為的評價不相符合。分為法律錯誤與事實錯誤。刑法中錯誤法律錯誤事實錯誤具體的事實錯誤抽象的事實錯誤對象錯誤打擊錯誤因果關系錯誤對象錯誤打擊錯誤第八章犯罪主觀方面（一）法律錯誤行為人實施行為時，主觀認識與刑法規(guī)范對該行為的評價不一致。1.行為人將無罪誤認為有罪2.行為人將有罪誤認為無罪3.行為人對于其應成立的罪名或應處以的刑罰的輕重有錯誤認識第八章犯罪主觀方面（二）具體的事實錯誤：1.概念與學說(1)概念：指行為人認識的事實與實際發(fā)生的事實雖然不一致,但沒有超出同一犯罪構成的范圍,即行為人只是在某個犯罪構成的范圍內(nèi)發(fā)生了對事實的認識錯誤,因而稱為同一犯罪構成內(nèi)的錯誤.(2)學說：具體符合說是指行為人所認識的事實與實際發(fā)生的事實具體地相一致時,才成立故意的既遂犯.法定符合說認為行為人所認識的事實與實際發(fā)生的事實,只要在犯罪構成范圍內(nèi)是一致的,就成立故意的既遂犯.

第八章犯罪主觀方面2.具體事實錯誤類型（1）對象錯誤：是指行為人誤把甲對象當作乙對象加以侵害,而甲對象與乙對象處于同一犯罪構成內(nèi),行為人的認識內(nèi)容與客觀事實仍屬同一犯罪構成的情況.

（2）打擊錯誤：指由于行為本身的差誤,導致行為人所欲攻擊的對象與實際受害的對象不一致,但這種不一致仍然沒有超出同一犯罪構成.

具體符合說的觀點/法定符合說的觀點（3）因果關系的錯誤：指侵害的對象沒有錯誤，但造成侵害的因果關系的發(fā)展過程與行為人所預想的發(fā)展過程不一致，以及侵害結(jié)果推后或者提前發(fā)生的情況。

第八章犯罪主觀方面①狹義的因果關系錯誤：是指結(jié)果的發(fā)生不是按照行為人對因果關系的發(fā)展所預見的進程來實現(xiàn)的情況。

②事前的故意：指行為人誤認為第一個行為已經(jīng)造成結(jié)果，處于其他目的實施第二個行為，實際上是第二個行為才導致預期的結(jié)果的情形。

③構成要件的提前實現(xiàn)：是指提前實現(xiàn)了行為人所預想的結(jié)果。

第八章犯罪主觀方面（三）抽象的事實錯誤1.概念與類型(1)概念：指行為人所認識的事實與現(xiàn)實所發(fā)生的事實，分別屬于不同的犯罪構成，即行為人所認識的事實與所發(fā)生的事實跨越了不同的犯罪構成，也被稱為不同犯罪構成間的錯誤。

（2）類型：抽象的事實錯誤只有對象錯誤與打擊錯誤兩種情況。①對象錯誤：是指行為人誤把甲對象當作乙對象加以侵害，而甲對象與乙對象分屬不同的犯罪構成。

②打擊錯誤：由于行為本身的差誤，導致行為人所欲攻擊的對象與實際受害的對象不一致，而且這種不一致超出了同一犯罪構成。

2.抽象符合說與法定符合說第八章犯罪主觀方面故意的認定（一）正確把握犯罪故意的內(nèi)涵1.犯罪故意與一般生活意義的故意的區(qū)別2.犯罪故意與目的或單純認識的區(qū)別（二）總則的明知與分則的明知為什么分則中有的規(guī)定明知、有的不規(guī)定？（三）總則的故意與分則的故意？（四）犯意轉(zhuǎn)化與另起犯意的界限（五）正確運用推定方法認定故意第八章犯罪主觀方面六、犯罪過失（一）過失的概述1.概念：指行為人應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預見（沒有履行結(jié)果預見義務），或者已經(jīng)預見但輕信能夠避免的心理態(tài)度（沒有履行結(jié)果回避義務）。

2.過失與故意犯罪的區(qū)別

刑法以處罰故意犯罪為原則，以處罰過失犯罪為例外。

第八章犯罪主觀方面3.如何判斷過失犯處罰所依據(jù)的“法律規(guī)定”①分則條文使用“過失”概念的，其規(guī)定的犯罪屬于“法律有規(guī)定”的過失犯罪；②分則條文使用“嚴重不負責任”表述的，一般應確定為“法律有規(guī)定”的過失犯罪；③分則條文使用“發(fā)生…事故”之類表述的，雖是客觀構成要件要素的表述，但是通常表明犯罪屬于法律有規(guī)定的過失犯罪；④分則條文使用“玩忽職守”一詞，雖是對行為的描述，同時也表明犯罪屬于法律有規(guī)定的過失犯罪。第八章犯罪主觀方面（二）過失的法定種類1.疏忽大意的過失(1)概念：行為人應當預見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預見，以致發(fā)生了這種危害結(jié)果的心理態(tài)度。

（2）成立條件：①沒有預見第八章犯罪主觀方面②應當預見：包括預見義務和預見能力兩方面內(nèi)容。I.預見義務（注意義務）。包括結(jié)果預見義務和結(jié)果避免義務。這種責任主要來源于以下幾種：A.來自于法律、法規(guī)或者規(guī)章制度的預見責任。B.來自于職務上的預見義務；C.來自于公共生活準則的預見義務。

II.預見能力（注意能力）。判斷一個人是否有預見能力，主要有三種主張。

A.主觀說，又稱個人標準說，B.客觀說，又稱社會標準說。C.折中說。③應當預見而沒有預見的原因是行為人的疏忽大意。第八章犯罪主觀方面2.過于自信的過失:是指行為人雖然已經(jīng)預見到自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信可以避免，以致發(fā)生了這種結(jié)果的心理態(tài)度。

特征:（1）已經(jīng)預見自己的行為可能發(fā)生危害結(jié)果（2）輕信能夠避免2.與間接故意的區(qū)別:（1）認識因素:預見與明知（2）情感因素:輕信與不關心（3）意志因素:希望不發(fā)生與放任發(fā)生第八章犯罪主觀方面(三)過失的學理分類1.普通過失與業(yè)務過失

業(yè)務:基于社會生活上的地位（在社會公工中占有一席之地）而反復、繼續(xù)從事的（性質(zhì)上或行為人主觀上有反復、繼續(xù)的意思），可能侵害他人生命、身體（唯此才有類型化的意義）的事務。2.輕過失與重過失第八章犯罪主觀方面七、意外事件和不可抗力

（一）意外事件行為在客觀上造成了損害，但是行為人在主觀上既沒有故意也沒有過失，而是由于不能預見的原因造成的。（二）不可抗力行為在客觀上造成了損害，但是行為人在主觀上既沒有故意也沒有過失，而是由于不能抗拒的原因造成的，這種情況是不可抗力。在不可抗力的情況下，行為人不構成犯罪。第八章犯罪主觀方面八.期待可能性（一）概念及淵源1.概念:指根據(jù)具體情況，有期待行為人不實施違法行為而實施其他適法行為。2.理論淵源：德國著名的“癖馬案”（二）期待可能性判斷標準1．行為人標準說2．平均人標準說3．法規(guī)范標準說或國家標準說甲欲開槍殺乙，射擊的結(jié)果卻是導致乙重傷，同時導致乙身邊的丙死亡。關于本案，下列哪些說法是錯誤的?（2002年試卷二第31題）A．認定甲的行為成立一個故意殺人罪即可B．認定甲的行為成立一個故意殺人未遂和一個過失致人死亡罪c．認定甲的行為成立一個故意殺人罪和一個過失致人重傷罪D．認定甲的行為成立一個故意殺人罪和一個故意殺人未遂，實行并罰第九章正當化事由2004年8月14日下午，胡遠輝駕駛兩輪摩托車搭乘羅軍在成都市成華區(qū)圣燈鄉(xiāng)人民塘村，趁一婦女不備搶奪其佩戴的金項鏈后駕車逃逸。張德軍和現(xiàn)場群眾劉某、張某等人聞訊后，立即乘坐由張德軍駕駛的轎車追趕。當追至一立交橋上時，劉某和張某責令胡遠輝、羅軍二人停車，但胡遠輝為擺脫追趕而駕駛摩托車高速蛇形行駛。張德軍駕駛的轎車與胡遠輝的摩托車并行時，摩托車與右側(cè)的立交橋護欄和張德軍的轎車發(fā)生碰撞后側(cè)翻，致使羅軍從摩托車上摔落橋面造成左小腿骨折等多處損傷，胡遠輝則摔落橋下死亡。羅軍在治療期間左小腿被截肢。2005年5月，胡遠輝的家屬和羅軍向成華區(qū)人民法院提起刑事自訴附帶民事訴訟，要求張德軍承擔故意傷害罪的刑事責任，并賠償其喪葬費、醫(yī)療費。第九章正當化事由一、正當化事由的概述（一）概念：指形式上符合犯罪構成而實際上不具有犯罪的社會危害性的行為，也稱為排除犯罪性行為。

（二）種類法定的正當行為：我國刑法中規(guī)定了正當行為只有正當防衛(wèi)和緊急避險。其他正當行為（超法規(guī)的正當行為）:(1)依照法令的行為，又包括依照法律的行為，職務行為，執(zhí)行命令的行為；（2）業(yè)務正當行為，如醫(yī)療行為、競技行為、律師行為等；（3）自助行為；（4）自損行為；（5）被害人同意的行為，包括事前同意的行為，推定承諾的行為，以及事后的同意或?qū)捤⌒袨?；?）安樂死；（7）其他正當行為，如正當冒險行為、義務沖突行為、警察圈套等。

第九章正當化事由二、正當防衛(wèi)（一）概念：是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害，而以給不法侵害人造成損害的方式制止不法侵害，尚未明顯超過必要限度造成重大損害的行為。第九章正當化事由（二）正當防衛(wèi)成立條件1.正當防衛(wèi)的前提條件——必須有不法侵害的發(fā)生

（1）不法侵害1）不法的含義2）對無責任能力人的侵害行為能否防衛(wèi)?3）對過失行為、不作為可否防衛(wèi)？（2）假想防衛(wèi)：指本來不存在正當防衛(wèi)的前提條件，行為人誤以為存在著該條件，進而實施了所謂的防衛(wèi)行為。

第九章正當化事由2.正當防衛(wèi)的時間條件——不法侵害必須正在進行（緊迫性）（1）標準

1）已經(jīng)開始：一般:已經(jīng)著手｜特殊:直接面臨2）尚未結(jié)束：法益仍然處于緊迫、現(xiàn)實的侵害與威脅之中。（2）對安裝防衛(wèi)裝置的認識(3)防衛(wèi)不適時:事前防衛(wèi)與事后防衛(wèi)

對防衛(wèi)不適時的處理第九章正當化事由3.正當防衛(wèi)的對象條件——防衛(wèi)行為必須針對不法侵害者本人（1）不法侵害人的含義（2）與不法侵害人有關的幾個問題（3）對物防衛(wèi)第九章正當化事由4.正當防衛(wèi)的主觀條件——必須有防衛(wèi)意圖的存在（防衛(wèi)意識—主觀的正當化要素）（1）防衛(wèi)意圖的內(nèi)容1）防衛(wèi)認識2）防衛(wèi)目的（2）無防衛(wèi)意識的情況1）防衛(wèi)挑撥2）相互斗毆:斗毆無防衛(wèi)?不一定!3）偶然防衛(wèi):第九章正當化事由5.正當防衛(wèi)的限度條件——防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度造成重大損害1）主要學說:相適應說｜必需說｜適當說法益的衡量：生命、身體、自由、財產(chǎn)？

對不法侵害人法益的縮小評價必需的判斷：雙方的手段、打擊強度、打擊部位、人員對比、現(xiàn)場環(huán)境等第九章正當化事由（三）過當防衛(wèi)的刑事責任1.含義2.問題:防衛(wèi)過當造成重傷、死亡的如何定罪？關鍵:罪過形式｜國內(nèi)的學說與國外的學說3.處罰:應當酌情減輕或者免除處罰

第九章正當化事由（四）特殊防衛(wèi)權1.概念2.成立條件1）特殊防衛(wèi)所針對的只能是正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪。A.不適用非暴力犯罪與一般暴力行為B.行兇與列舉的暴力犯罪的關系C.對列舉的犯罪并非一概適用特殊正當防衛(wèi)D.其他嚴重危及人身安全的犯罪E.符合正當防衛(wèi)的其他條件2）特殊防衛(wèi)沒有必要限度，因而不存在防衛(wèi)過當。第九章正當化事由三、緊急避險（一）概念與本質(zhì)：責任阻卻說、違法阻卻說、二分說（二）條件1.

緊急避險的前提條件——必須有現(xiàn)實危險的存在

（1）危險的概念及來源A來自大自然自發(fā)力量的危險B來自動物的襲擊C人的生理、病理原因所引起的危險D人的不法侵害所引起的危險等。（2）假想避險第九章正當化事由2.緊急避險的時間條件——危險必須是正在發(fā)生的避險不適時：包括提前避險、拖后避險和延遲避險

3.

緊急避險的對象條件——避險行為所造成的損害是對第三者造成的損害

第九章正當化事由4.緊急避險的方法條件——避險行為必須在不得已的情況下實施

不得已含義5.緊急避險的主體條件——職務上、業(yè)務上負有特定責任的人不能為了避免本人危險而實行緊急避險6.緊急避險的主觀條件——必須要有避險意圖避險意圖包括避險認識和避險目的兩方面

第九章正當化事由7.緊急避險的限度條件——沒有超過必要限度造成不應有的損害關于必要限度的通說問題:小于所避免的損失肯定是過當嗎?

等于所避免的損失肯定是過當嗎?

能否以犧牲一個人的生命的方法挽救其他人的生命?能否犧牲一人救一人?能否犧牲一人救數(shù)人?（三）避險過當?shù)男淌仑熑蔚诰耪抡敾掠梢?、依法令行為（一）概念和特征：依法令行為，是指依照有效的法律、法?guī)所實施的行使權利或者承擔義務的行為。（二）依法令行為的種類：1．法律基于政策理由阻卻違法性的行為。2．法律有意明示了合法性條件的行為。3．是職權/職務行為4．權利/義務行為第九章正當化事由二、正當業(yè)務行為（一）概念和特征：正當義務行為，是指雖然沒有法律、法令或者發(fā)規(guī)定的直接規(guī)定，但在社會生活上被認為是正當?shù)臉I(yè)務上的行為。業(yè)務是指基于社會生活中的地位反復實施的行為。只有正當業(yè)務才能成為阻卻違法的事由。1.業(yè)務的正當性。2.業(yè)務的合規(guī)性.3.業(yè)務目的的正當性第九章正當化事由三、被害人的承諾被害人的承諾，是指經(jīng)被害人的請求或同意，損害其某種合法權益的行為，可以排除該行為的違法性。1.承諾者對被侵害的法益具有處分權限。2.承諾者的承諾必須是其真實意思的表示。3.承諾者的承諾必須作于行為前。4.經(jīng)承諾實施的行為不得超出承諾范圍。

第九章正當化事由四、推定的承諾現(xiàn)實上沒有被害人的承諾，但如果被害人知道事實真相后當然會承諾，在這種情況下，推定被害人的意志所實施的行為，就是基于推定的承諾的行為。1.被害人沒有現(xiàn)實的承諾。2.推定被害人知道真相將承諾，這種推定以合理的一般人意志為標準，而不是以被害人實際意思為準。3.必須是為了被害人的一部分法益犧牲另一部分法益，但所犧牲的法益不得大于所保護的法益。4.必須針對被害人有處分權限的個人法益實施行為。不包括國家法益或社會法益。

第九章正當化事由五、自救行為自救行為是指法益受到侵害的人，在通過法律程序，依靠國家機關不可能或者明顯難以恢復的情況下，依靠自己的力量救濟法益的行為。1．法益已經(jīng)受到了違法侵害。2．通過法律程序，依靠國家機關不可能或者明顯難以恢復受侵害的法益。3．救濟手段應具有適當性。

第九章正當化事由六、義務沖突義務沖突，是指存在兩個以上不相容的義務，為了履行其中的某種義務，而不得以不履行其他義務的情況。1.必須存在兩個以上的義務。2.必須衡量義務的輕重。必須是為了履行重要義務而放棄非重要的義務

第十章故意犯罪形態(tài)第十章故意犯罪形態(tài)一、概念(一)含義:犯罪形態(tài)是指在故意犯罪的發(fā)展過程中由于主客觀方面的原因而出現(xiàn)停頓的行為狀態(tài)。犯罪形態(tài)有犯罪預備、犯罪未遂、犯罪中止、犯罪既遂四種，其中前三種是犯罪的未完成形態(tài)，最后一種是犯罪的完成形態(tài)。

(二)特點:出現(xiàn)于犯罪過程中;結(jié)局形態(tài)(三)存在范圍:間接故意犯罪有無犯罪形態(tài)?第一節(jié)概述第十章故意犯罪形態(tài)二、犯罪形態(tài)與犯罪階段的關系：預備階段|實行階段|—————……|—————……|著手實行的終了自動：犯罪中止自動：犯罪中止犯罪既遂意外：犯罪預備意外：犯罪未遂第十章故意犯罪形態(tài)注意：預備階段、預備行為與犯罪預備是三個不同概念一、概念與特征（一）主觀上為了實行犯罪1.為了犯罪:為了實行犯罪2.為了實行犯罪的含義(二)客觀上實施了預備行為第二節(jié)犯罪預備第十章故意犯罪形態(tài)問題:練習犯罪技術是否犯罪預備行為?

籌集犯罪資金是否犯罪預備行為?

追蹤被害人是否均為犯罪預備行為?

單純接受犯罪邀約是否犯罪預備行為?(三)事實上未能著手實行犯罪(四)由于行為人意志以外的原因二、犯罪預備行為與犯意表示的區(qū)別三、預備犯的刑事責任第十章故意犯罪形態(tài)第三節(jié)犯罪未遂一、犯罪未遂的處罰根據(jù)

主觀未遂論 行為危險說實質(zhì)客觀說結(jié)果危險說犯罪未遂綜合危險說處罰根據(jù)

客觀未遂論形式客觀說第十章故意犯罪形態(tài)二、特征(一)已經(jīng)著手實行犯罪1.著手的形式意義:實行行為的起點2.著手的實質(zhì)意義:未遂處罰的根據(jù)3.認定著手的學說:（1）著手學說 主觀說形式客觀說實質(zhì)行為說著手實質(zhì)客觀說結(jié)果說折中說第十章故意犯罪形態(tài)(2)形式的客觀說:中國的通說

缺陷:不能回答著手與實行行為、不能提出明確的認定標準、不能說明一些具體犯罪的著手(提前:殺人\保險詐騙\強奸;推后:殺人\盜竊)；千真萬確的話可能沒有一點用(3)實質(zhì)的客觀說:實質(zhì)的行為說與結(jié)果說

缺陷:不明確、擴大處罰范圍?第十章故意犯罪形態(tài)(4)折衷說:從行為人的整體計劃來看,侵害法益的危險性迫切時,是著手

缺陷:計劃如何限定、犯罪計劃不是主觀的違法要素、查明計劃才能認定著手、同時存在主觀說與實質(zhì)的客觀說的缺陷4.幾種形態(tài)犯罪的著手(1)原因自由行為的著手：原因行為說、結(jié)果行為說第十章故意犯罪形態(tài)(2)間接正犯的著手：利用行為說、被利用行為說(3)隔離犯罪的著手：寄送主義、到達主義(二)犯罪未得逞1.學說:(1)構成要件說齊備說(犯罪構成模式)(2)法定犯罪結(jié)果說(盜竊罪)(3)目的說(綁架罪)第十章故意犯罪形態(tài)2.犯罪未得逞的界定：一般是指沒有發(fā)生行為人所希望或者放任的、行為性質(zhì)所決定的侵害結(jié)果.具體危險犯是否存在犯罪未遂？

(三)犯罪人意志以外的原因1.含義2.情形:犯罪人意志以外的客觀原因

犯罪人自身的客觀原因。

犯罪人主觀上的認識錯誤三、犯罪未遂的類型(一)實行終了的未遂與未實行終了的未遂第十章故意犯罪形態(tài)例如:手槍中有8發(fā)子彈,行為人只開了一槍,并導致被害人極為輕微的傷害,后來未能開槍

主觀說:以行為人的犯罪計劃、認識內(nèi)容為標準確定終了時期:因主觀不同而不同

客觀說:以行為的外部形態(tài)或發(fā)生結(jié)果