第06章 -企業(yè)破產(chǎn)法律制度1

第六章破產(chǎn)法第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1第一節(jié)破產(chǎn)法的基本理論企業(yè)破產(chǎn)是指企業(yè)在市場競爭中，由于各種原因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，通過重整、和解或者破產(chǎn)清算，使得債權(quán)債務(wù)關(guān)系依據(jù)重整計劃或者和解協(xié)議得以調(diào)整，或者通過變賣債務(wù)人的全部財產(chǎn)，使得債權(quán)人公平受償?shù)姆沙绦?。一、破產(chǎn)的概念第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1破產(chǎn)清算的特點破產(chǎn)清算執(zhí)行程序一般民事執(zhí)行程序清償能力無清償能力有清償能力目的為全體債權(quán)人的利益為個別債權(quán)人的利益結(jié)果喪失主體資格僅限于債務(wù)人財產(chǎn)第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1二、破產(chǎn)法的適用范圍

破產(chǎn)法的主體適用范圍是所有的“企業(yè)法人”，其他法律規(guī)定企業(yè)法人以外的組織的清算，屬于破產(chǎn)清算的，參照適用。目前，主要是合伙企業(yè)、農(nóng)民專業(yè)合作社以及民辦學(xué)校等。

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1第二節(jié)破產(chǎn)申請與受理

一、破產(chǎn)原因

新《破產(chǎn)法》1.債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，主要適用于債務(wù)人提出破產(chǎn)申請且其資不抵債易于判斷的案件；

2.債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力，主要適用于債權(quán)人提出破產(chǎn)申請且其資不抵債不易判斷的案件第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1有權(quán)提出破產(chǎn)申請的人有權(quán)提出破產(chǎn)申請的人債權(quán)人債務(wù)人債權(quán)發(fā)生的事實及相關(guān)證據(jù)債權(quán)性質(zhì)和數(shù)額債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)證明對方無力還債企業(yè)虧損的證明有關(guān)會計報表企業(yè)財產(chǎn)狀況明細債權(quán)清冊和債務(wù)清冊上級主管部門同意申請破產(chǎn)的意見證明自己無力還債清算人第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1案件管轄權(quán)債務(wù)人所在地的人民法院管轄法院管轄級別與企業(yè)注冊登記機關(guān)的級別一致第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1破產(chǎn)申請流程申請受理通知債權(quán)人并公告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)收到通知一個月未收到通知自公告之日起30日內(nèi)第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1破產(chǎn)的程序申請受理破產(chǎn)宣告破產(chǎn)清算注銷申請人管轄申報債權(quán)債權(quán)人會議組成債權(quán)人會議職權(quán)債權(quán)人會議表決條件破產(chǎn)財產(chǎn)破產(chǎn)債權(quán)財產(chǎn)清償重整結(jié)果繼續(xù)存在和解繼續(xù)存在結(jié)果第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后的法律效力受理后的法律效力對于法院而言對于債務(wù)人而言對于債權(quán)人而言對債務(wù)人其他民事執(zhí)行程序（包括執(zhí)行程序、財產(chǎn)保全程序）必須中止個別清償受限不得要求個別清償?shù)?6章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1第三節(jié)管理人制度

一、管理人的資格與指定

（一）管理人的資格

1.管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔(dān)任。

2.個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。對于事實清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。但有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：

（1）因故意犯罪受過刑事處罰；

（2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；

（3）與本案有利害關(guān)系。

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1（二）管理人的指定

1.管理人指定有隨機、競爭、接受推薦三種方式。

2.管理人由人民法院指定，管理人無正當理由，不得拒絕人民法院的指定。管理人拒絕指定的，可以決定停止其擔(dān)任管理人1年至3年，或?qū)⑵鋸墓芾砣嗣麅灾谐?/p>

3.管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)的情形，債權(quán)人會議可以申請人民法院予以更換。

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1二、管理人的報酬

1.管理人的報酬屬于破產(chǎn)費用，由人民法院確定；債權(quán)人會議對管理人報酬有異議的，應(yīng)當向人民法院書面提出具體的請求和理由。

2.對清算組中參與工作的有關(guān)政府部門派出的工作人員，不支付報酬。

3.律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所通過聘請本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費用從其報酬中支付，不得在管理人報酬之外從破產(chǎn)費用中另行支付。

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1第四節(jié)債務(wù)人財產(chǎn)一、債務(wù)人財產(chǎn)債務(wù)人財產(chǎn)的范圍債務(wù)人的董、監(jiān)、人員侵占的企業(yè)財產(chǎn)，管理人應(yīng)當追回債務(wù)人財產(chǎn)的收回破產(chǎn)申請受理時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得財產(chǎn)出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，應(yīng)出資到位第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1二、破產(chǎn)撤銷權(quán)與無效行為制度

（一）撤銷權(quán)

1.人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：

（1）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（2）以明顯不合理的價格進行交易（3）對原來沒有擔(dān)保的財產(chǎn)的債務(wù)提供擔(dān)保（4）對未到期的債權(quán)提前清償（5）放棄自己的債權(quán)第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度12.個別清償?shù)某蜂N

人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1【例題·多選題】人民法院于2007年9月10日受理債務(wù)人甲企業(yè)的破產(chǎn)申請，甲企業(yè)的下列行為中，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷的有（）。

A.甲企業(yè)于2007年3月1日對應(yīng)于2007年10月1日到期的債務(wù)提前予以清償

B.甲企業(yè)于2007年2月1日向乙企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓10萬元的機器設(shè)備

C.甲企業(yè)于2006年9月1日與其債務(wù)人丙企業(yè)簽訂協(xié)議，放棄其15萬元債權(quán)

D.甲企業(yè)于2007年2月10日將價值25萬元的車輛作價8萬元轉(zhuǎn)讓給丁企業(yè)

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1（二）無效行為

1.為逃避債務(wù)而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；

2.虛構(gòu)債務(wù)或者承認不真實的債務(wù)的。

提示：根據(jù)《刑法》的規(guī)定，公司、企業(yè)通過隱匿財產(chǎn)、承擔(dān)虛構(gòu)的債務(wù)或者以其他方式轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、處分財產(chǎn)，實施虛假破產(chǎn)，嚴重損害債權(quán)人或者其他人利益的，對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下的罰金。

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1（二）無效行為

【例題·多選題】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，下列涉及債務(wù)人財產(chǎn)的行為中，屬于破產(chǎn)管理人有權(quán)請示人民法院予以撤銷的有（）。

A.債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為

B.債務(wù)人以明顯不合理的價格進行交易的行為

C.債務(wù)人對未到期的債務(wù)提前清償?shù)男袨?/p>

D.債務(wù)人為逃避債務(wù)隱匿財產(chǎn)的行為第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1取回權(quán)一般取回權(quán)

出賣人取回權(quán)人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。三、取回權(quán)

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1四、抵銷權(quán)債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)負有債務(wù)的，可以在破產(chǎn)清算前抵銷。無論是否到期、是否是同種類的債破產(chǎn)企業(yè)甲30萬20萬可抵消不可抵消債權(quán)人已知債務(wù)人有不能清償?shù)狡趥鶆?wù)或者破產(chǎn)申請的事實，對債務(wù)人負擔(dān)債務(wù)的債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務(wù)人的債權(quán)破產(chǎn)企業(yè)的股東享有的破產(chǎn)債權(quán)不得與其未到位的注冊資本金相抵消第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1破產(chǎn)費用破產(chǎn)案件的訴訟費用

管理、變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用五、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆?wù)

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1共益?zhèn)鶆?wù)因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)因債務(wù)人不當?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)管理人或相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用不足以清償所有破產(chǎn)費用“或者”共益?zhèn)鶆?wù)的，按照比例清償不足以清償破產(chǎn)費用的，管理人應(yīng)當提請法院終結(jié)破產(chǎn)程序共益?zhèn)鶆?wù)與破產(chǎn)費用的關(guān)系

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1第五節(jié)破產(chǎn)債權(quán)

一、破產(chǎn)債權(quán)申報的一般規(guī)則

1.債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短“不得少于30日”，最長“不得超過3個月”。

2.債務(wù)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金，不必申報，由管理人調(diào)查后列出清單并予以公示。職工對清單記載有異議的，可以要求管理人更正。

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1

3.稅收債權(quán)、社會保障債權(quán)、對債務(wù)人特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)均需依法申報。

4.未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。

5.附條件、附期限的債權(quán)和訴訟、仲裁未決的債權(quán)，債權(quán)人可以申報。

6.連帶債權(quán)人可以由其中一人代表全體連帶債權(quán)人申報債權(quán)，也可以共同申報債權(quán)。

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1第六節(jié)債權(quán)人會議債權(quán)人會議性質(zhì)職權(quán)表決組成是臨時自治團體,不是權(quán)利主體;其決議往往由法院認定,管理人執(zhí)行由全體債權(quán)人組成，債權(quán)人會議的主席應(yīng)當由法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定債權(quán)人會議的召集第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1表決權(quán)對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于通過“和解協(xié)議、通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”不享有表決權(quán)。

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1債權(quán)人會議的召集人民法院召集，應(yīng)當在債權(quán)申報期限屆滿之日起15日內(nèi)召開第一次以后會議人民法院債權(quán)人會議主席管理人占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額四分之一以上的債權(quán)人有權(quán)提議召開第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1債權(quán)人會議的職權(quán)（1）核查債權(quán)；（2）申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬；（3）監(jiān)督管理人；（4）選任和更換債權(quán)人委員會成員；（5）決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；（6）通過重整計劃；（7）通過和解協(xié)議；（8）通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案；（9）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案；（10）通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案；第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1債權(quán)人會議的表決普通決議由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，且代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)?？傤~的1/2以上特別決議由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，且代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)?？傤~的2/3以上和解協(xié)議第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1三、債權(quán)人委員會

債權(quán)人委員會

可以設(shè)立成員不得超過9人債權(quán)人代表和一名的職工代表或工會代表組成

第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1第七節(jié)重整程序重整的申請的提出債務(wù)人和債權(quán)人都可以直接向法院申請對債務(wù)人進行重整債權(quán)人申請對債務(wù)人進行破產(chǎn)清算的，在法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，“債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊資本十分之一以上得出資人”，可以向法院申請重整第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1

重整期間是指重整申請受理至重整計劃草案得到債權(quán)人會議分組表決通過及人民法院審查批準的期間，不包括重整計劃得到批準后的執(zhí)行期間。

1.在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準，債務(wù)人可以在“管理人”的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。

2.在重整期間，對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使（擔(dān)保物權(quán)受限）。

重整期間第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度13.在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。

4.在重整期間，債務(wù)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務(wù)人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。

5.在重整期間，有下列情形之一的，經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應(yīng)當裁定終止重整程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)：

（1）債務(wù)人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；

（2）債務(wù)人有欺詐、惡意減少債務(wù)人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；

（3）由于債務(wù)人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務(wù)。第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1重整計劃的制定與批準

重整計劃的制定與批準執(zhí)行

債務(wù)人、管理人表決與批準自法院裁定債務(wù)人重整之日6個月內(nèi)制定人制定時間法院強制批準

分組表決出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2／3以上的，即為該組通過重整計劃草案

執(zhí)行重整計劃由“債務(wù)人”負責(zé)執(zhí)行第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1第八節(jié)和解

和解是指債務(wù)人為了避免破產(chǎn)清算，與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議，按照和解協(xié)議減免的債務(wù)，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務(wù)人不再承擔(dān)清償責(zé)任。第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1和解的提出債務(wù)人可以直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，向人民法院申請和解。

【解釋】債務(wù)人有“重整、和解或者破產(chǎn)清算”三個選擇，債權(quán)人有“重整或者破產(chǎn)清算”兩個選擇。第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1和解協(xié)議的通過

（1）債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的2/3以上。（2）債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，并予以公告。和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未獲得通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，人民法院應(yīng)當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。和解協(xié)議的效力經(jīng)人民法院裁定認可的和解協(xié)議，對債務(wù)人和全體“和解債權(quán)人”均有約束力。第06章__企業(yè)破產(chǎn)法律制度1【例題】某破產(chǎn)企業(yè)有10位債權(quán)人，債權(quán)總額為1200萬元，其中債權(quán)人甲、乙的債權(quán)額為300萬元，有破產(chǎn)企業(yè)的房產(chǎn)作抵押，債權(quán)人甲、乙未放棄優(yōu)先受償權(quán)。債權(quán)人會議擬討論通過和解協(xié)議，10位債權(quán)人出席了參加了債權(quán)人會議，債權(quán)人甲、乙未參加表決。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，下列情形中，不能通過和解協(xié)議的是（