行政處罰中“違法所得”的內(nèi)涵

行政處罰中“違法所得”的內(nèi)涵郭寒娟行政處罰中的“違法所得''應(yīng)當(dāng)包括從事違法行為的實際收入，必要時，包括生產(chǎn)成本在內(nèi)。要注意結(jié)合行政處罰法的原則，綜合考慮行政處罰相對人的違法行為、認(rèn)定的事實和證據(jù)，來最終確定“違法所得”的具體數(shù)額。根據(jù)我國行政處罰法第八條之規(guī)定，行政處罰的種類包括沒收違法所得。但是沒收違法所得的具體含義如何界定?實踐中并沒有統(tǒng)一的適用標(biāo)準(zhǔn)。這主要是由于行政法律規(guī)范林林總總、部門眾多，在具體的行政執(zhí)法實踐中，各個行政機關(guān)又有各自的規(guī)定，因此對行政處罰中的違法所得把握的標(biāo)準(zhǔn)難免不一致。有的行政機關(guān)把“違法所得"等同于“非法所得”，比如，工商行政管理機關(guān)在行政處罰中就經(jīng)常把“違法所得''和“非法所得''混用。國家工商行政管理局在1997年1月3日關(guān)于查處委托加工經(jīng)營中違法經(jīng)濟(jì)案件違法所得計算問題的答復(fù)（工商公字［1997］第4號）中認(rèn)為：查處委托加工經(jīng)營中的違法經(jīng)濟(jì)案件時，應(yīng)以定作方實際給付承攬方的加工費或者勞務(wù)費作為非法所得。國家工商行政管理局1997年4月10日做出的關(guān)于查處制造、銷售假冒偽劣商品案件違法所得計算問題的答復(fù)（工商公字［1997］第97號）中認(rèn)定：當(dāng)前，假冒偽劣商品屢禁不止，不僅嚴(yán)重擾亂了社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，也損害了人民群眾的生命健康與安全。為嚴(yán)厲打擊制造、銷售假冒偽劣商品的違法行為，保護(hù)消費者的合法權(quán)益，工商行政管理機關(guān)對未經(jīng)核準(zhǔn)登記或者雖經(jīng)核準(zhǔn)登記但核準(zhǔn)登記的經(jīng)營方式中無生產(chǎn)加工方式，擅自生產(chǎn)加工假冒偽劣商品的違法行為實施行政處罰時，計算行為人非法所得，不應(yīng)扣除生產(chǎn)加工成本。國家工商行政管理局在2000年4月14日做出的關(guān)于“違法所得”是否等同“非法所得”有關(guān)問題的答復(fù)（工商廣字［2000］第74號）中明確：《戶外廣告登記管理規(guī)定》第十七條所稱“違法所得”與工商廣字［1991］第337號文件中的“非法所得”涵義相同。有些行政機關(guān)把“違法所得”認(rèn)定為，包括成本和利潤。例如，衛(wèi)生部在2004年11月8日做出的關(guān)于對如何認(rèn)定食品生產(chǎn)經(jīng)營違法所得的批復(fù)（衛(wèi)監(jiān)督發(fā)［2004］370號）中認(rèn)為：食品生產(chǎn)經(jīng)營違法所得一般包括成本和利潤兩部分。如食品售出后尚未收到貨款，此款仍計入違法所得。有些行政機關(guān)則把違法所得，按照不同的法律來界定相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)。例如，國家食品藥品監(jiān)督管理局關(guān)于藥品管理法、《藥品管理法實施條例》“違法所得”問題的批復(fù)（國食藥監(jiān)法［2007］74號）中認(rèn)為：一般情況下，藥品管理法、《藥品管理法實施條例》中的“違法所得”，是指“實施違法行為的全部經(jīng)營收入”。藥品管理法第八十二條、第八十七條規(guī)定的“違法所得”是指“實施違法行為中收取的費用”?！端幤饭芾矸▽嵤l例》第八十一條規(guī)定的“違法所得”是指“售出價格與購入價格的差價”。在具體執(zhí)法過程中應(yīng)結(jié)合案件認(rèn)定的事實與證據(jù)，按照行政處罰的基本原則依法處理。國務(wù)院法制辦公室2003年10月16日做出的對商務(wù)部關(guān)于請明確《中華人民共和國導(dǎo)彈及相關(guān)物項和技術(shù)出口管制條例》等行政法規(guī)中“違法所得”的函的復(fù)函（國法函［2003］240號）中明確：《中華人民共和國導(dǎo)彈及相關(guān)物項和技術(shù)出口管制條例》中的“違法所得”是指從事違法行為的全部實際收入。從以上列舉的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)范性文件，可以看出，“違法所得”的含義有些混亂，各個行政機關(guān)把握的尺度，也不盡相同。大致有以下幾種說法：違法所得就是非法所得；違法所得是非法所得加上生產(chǎn)加工成本；違法所得包括成本和利潤；違法所得包括實施違法行為的全部經(jīng)營收入；違法所得是實施違法行為中收取的費用;違法所得是售出價格和購入價格的差價;違法所得是指從事違法行為的全部實際收入。那么如此不統(tǒng)一的“違法所得”的適用標(biāo)準(zhǔn)，如何清楚界定其內(nèi)涵呢？筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從兩個方面來確定其內(nèi)涵：首先，根據(jù)行政處罰法的立法原義來確定。行政處罰法第八條規(guī)定的行政處罰種類包括：警告;罰款;沒收違法所得、沒收非法財物;責(zé)令停產(chǎn)停業(yè);暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照;行政拘留;法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰。行政處罰種類的羅列反映了從輕到重的順序，因此，沒收違法所得應(yīng)當(dāng)比罰款相對程度重。如果同一個行政法規(guī)或者規(guī)范性文件中，對罰款和沒收違法所得都有規(guī)定，那么沒收違法所得的把握，在數(shù)額上應(yīng)當(dāng)高于應(yīng)處罰款。其次，行政機關(guān)管理的需要與懲治力度相結(jié)合。例如，工商行政管理機關(guān)在假冒偽劣商品泛濫的情況下，對違法所得進(jìn)行了界定：違法所得不僅包括違法行為的收入，還包括生產(chǎn)經(jīng)營的成本。如此規(guī)定有力地打擊了不法商戶，有利于整頓市場，也體現(xiàn)了行政權(quán)力的自由裁量原則。綜上所述，行政處罰中的“違