論第二審程序的辯護(hù)

論第二審程序的辯護(hù)

一、刑事訴訟程序總結(jié)(一)法院對審具有效力的事實和適用法律的規(guī)定中國刑事訴訟采用兩審最終程序制度。刑事訴訟的第二個程序是，第二審法院根據(jù)上訴人的上訴和檢察官辦公室的抗訴，以及第一審法院尚未發(fā)生法律效力的判決或決定的事實和操縱法，遵循合理的程序和方法。第二審程序又稱上訴審程序,它是刑事訴訟中一個獨立的訴訟階段。(二)第二審刑事訴訟的特點1.當(dāng)事人上訴、人民檢察院抗訴刑事案件的第二審程序是第二審人民法院根據(jù)當(dāng)事人的上訴或者人民檢察院的抗訴而進(jìn)行的審判程序,如果沒有當(dāng)事人上訴或者人民檢察院的抗訴,就不會引起第二審程序。而且當(dāng)事人上訴或是人民檢察院抗訴,必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)提出。如果超出法律規(guī)定的期限,即使提起上訴或者抗訴,也不能引起第二審程序。2.維護(hù)法制的統(tǒng)一,防止立法的錯誤判決或裁定第一審的判決或者裁定在認(rèn)定事實或者適用法律上有可能存在錯誤或者不當(dāng)之處,第二審程序給訴訟雙方提供了救濟(jì)的機(jī)會,可以糾正一審錯誤的判決或裁定,或者維持正確合法的第一審判決或裁定,準(zhǔn)確地打擊犯罪,保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,維護(hù)法制的統(tǒng)一,充分發(fā)揮第二審程序的作用。第二審人民法院通過第二審這一重新審判的程序,對第一審的判決、裁定認(rèn)定的事實是否清楚,證據(jù)是否確實、充分,定性是否準(zhǔn)確,量刑是否得當(dāng),訴訟程序是否合法等方面,進(jìn)行全面審查,不受上訴或者抗訴范圍的限制。3.這是上訴程序，雙方都不能上訴我國采取的是兩審終審制,第二審程序也就是終審程序。第二審人民法院的判決、裁定一經(jīng)宣告,即發(fā)生法律效力,當(dāng)事人不能再提起上訴。(三)關(guān)于刑事訴訟程序的具體規(guī)定1.抗訴的主體是地方各級檢察院有權(quán)提起上訴的人員是:自訴人、被告人或者他們的法定代理人,以及經(jīng)被告人同意的辯護(hù)人、近親屬,還有附帶民事訴訟的當(dāng)事人及其法定代理人。由于各種上訴人在刑事訴訟中所處的地位不同,刑事訴訟法對他們的上訴權(quán)限也作了不同的規(guī)定。有權(quán)提出抗訴的機(jī)關(guān)是地方各級人民檢察院。人民檢察院是國家法律監(jiān)督機(jī)關(guān),對于人民法院的錯誤判決、裁定,人民檢察院應(yīng)當(dāng)提起抗訴。而公訴案件中的被害人及其法定代理人雖然具有當(dāng)事人的訴訟地位,但法律只是賦予他們請求抗訴的權(quán)利,而不能直接提起上訴。2.“有錯誤”時的抗訴《刑事訴訟法》對于上訴權(quán)人提出上訴的理由沒有明確規(guī)定,但對于人民檢察院能否提起抗訴做出了明確要求:人民檢察院只有認(rèn)定原判決、裁定“確有錯誤”時,才能提出抗訴。在司法實踐中,作為上訴或抗訴的理由主要有以下幾點:第一,判決、裁定在認(rèn)定事實上有錯誤,或者缺乏確實、充分的證據(jù);第二,判決、裁定在適用法律、定罪量刑上有錯誤;第三,違反訴訟程序,使當(dāng)事人依法享有的訴訟權(quán)利受到侵犯,可能影響判決、裁定的正確性。需注意的是,在提出上訴或抗訴后以及在二審法院審理過程中,上訴方或抗訴方在原有理由基礎(chǔ)上仍可作補(bǔ)充闡述或提出新的理由。3.從接判決、裁定的期限起算《刑事訴訟法》第二百一十九條規(guī)定:不服判決的上訴和抗訴的期限為十日,不服裁定的上訴和抗訴的期限為五日,從接到判決書、裁定書的第二日起算。4.上訴狀移送上一級人民上訴人提出上訴,可以通過原審人民法院提出,也可以直接向第二審人民法院提出。與此相關(guān)的法條有:《刑事訴訟法》第二百二十條:被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人通過原審人民法院提出上訴的,原審人民法院應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)將上訴狀連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院,同時將上訴狀副本送交同級人民檢察院和對方當(dāng)事人。被告人、自訴人、附帶民事訴訟的原告人和被告人直接向第二審人民法院提出上訴的,第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)將上訴狀交原審人民法院送交同級人民檢察院和對方當(dāng)事人。人民檢察院提起抗訴,應(yīng)通過原審人民法院提交抗訴書,同時還應(yīng)抄送上一級人民檢察院,由上級人民檢察院認(rèn)真審核后決定是否應(yīng)當(dāng)抗訴?！缎淌略V訟法》第二百二十一條:地方各級人民檢察院對同級人民法院第一審判決、裁定的抗訴,應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出抗訴書,并且將抗訴書抄送上一級人民檢察院。原審人民法院應(yīng)當(dāng)將抗訴書連同案卷、證據(jù)移送上一級人民法院,并且將抗訴書副本送交當(dāng)事人。上級人民檢察院如果認(rèn)為抗訴不當(dāng),可以向同級人民法院撤回抗訴,并且通知下級人民檢察院。5.審法院的管轄第二審人民法院對于上訴案件,有兩種審理方式:開庭審理和不開庭審理。《刑事訴訟法》第二百二十三條規(guī)定:第二審人民法院對于下列案件,應(yīng)當(dāng)組成合議庭,開庭審理:被告人、自訴人及其法定代理人對第一審認(rèn)定的事實、證據(jù)提出異議,可能影響定罪量刑的上訴案件;被告人被判處死刑的上訴案件;人民檢察院抗訴的案件;其他應(yīng)當(dāng)開庭審理的案件。第二審人民法院決定不開庭審理的,應(yīng)當(dāng)訊問被告人,聽取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見。6.全面審查原則《刑事訴訟法》第二百二十二條規(guī)定:第二審人民法院應(yīng)當(dāng)就第一審判決認(rèn)定的事實和適用法律進(jìn)行全面審查,不受上訴或者抗訴范圍的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的,應(yīng)當(dāng)對全案進(jìn)行審查,一并處理。7.宣告人一方上訴案件上訴不加刑是指第二審人民法院審判只有被告人一方上訴的案件,不得以任何理由加重被告人刑罰的一項審判原則。人民檢察院提出抗訴的案件或自訴人提出上訴的案件除外。二、律師應(yīng)處理第二審期間發(fā)生的刑事訴訟中應(yīng)提到的問題(一)上訴和抗訴的期限我國《刑事訴訟法》明確規(guī)定,不服第一審判決的上訴和抗訴的期限為10日,不服第一審裁定的上訴和抗訴的期限為5日。一審判決或裁定宣告后,如果被告人不服一審判決或裁定,委托律師代理二審案件,律師一定要注意刑事案件的上訴期間,在規(guī)定的期間內(nèi)要遞交上訴狀和證據(jù)材料,千萬不能延誤。(二)律師在二審中提交證據(jù)的必要性律師在代理二審刑事案件期間,通過閱卷或會見等方式了解到偵查機(jī)關(guān)已收集到某些對被告人有利的證據(jù),但在一審卷宗中沒有收錄,公訴機(jī)關(guān)也沒有在一審中作為證據(jù)提交法庭,那么律師一定要向辦案機(jī)關(guān)提出申請,要求在二審中提交這些證據(jù)。在二審期間,如果律師了解到一些對被告人有利的新的證據(jù),一定要申請辦案機(jī)關(guān)盡快取證,或者律師依法自行取證。(三)遵守相關(guān)法律規(guī)定,取證是律師辦理刑事案件規(guī)范的好律師代理刑事案件,存在一定的風(fēng)險,一定要嚴(yán)格依照《中華人民共和國刑事訴訟法》、《律師法》、《律師辦理刑事案件規(guī)范(修改稿)》等的規(guī)定。在取證方面,切記要嚴(yán)格遵守法律規(guī)定,不能越雷池一步。會見時,要遵守會見的紀(jì)律和制度,不能因為同情心或為了讓委托人高興而違反紀(jì)律,葬送自己的律師職業(yè)生涯。(四)律師提供救濟(jì)我國法律規(guī)定,刑事案件的被告人如果能夠贏得被害人或家屬的諒解,可以作為酌定情節(jié)在量刑中予以考慮的。如果一審期間,被告人未能贏得被害人方的諒解,那么在二審期間,律師在征得被告人方同意的前提下,要及時溝通被害人進(jìn)行賠償,取得受害人簽署的諒解書,請求法院從輕處理。此外,律師要告知被告人把自己寫的悔過書交給法庭,表明自己有一個良好的悔罪態(tài)度,對量刑也有一定的作用。例如,魏某某犯交通肇事罪,一審判決有期徒刑一年零八個月;魏某某認(rèn)為量刑過重而上訴。二審期間,上訴人魏某某的家屬與被害人的親屬就賠償部分達(dá)成協(xié)議,并得到被害人親屬的諒解,辯護(hù)人向法院提出對魏某某判處緩刑的理由和意見,法院予以采納,最后二審法院判處魏某某有期徒刑一年零八個月,緩刑二年。還有一起詐騙案,被告人胡某某以非法占有為目的,采取虛構(gòu)事實、隱瞞真相的方法多次騙取他人合法財產(chǎn),數(shù)額巨大。一審判決胡某某有期徒刑三年,胡某某上訴。二審期間,胡某某親屬積極對被害人賈某進(jìn)行賠償,取得了賈某的諒解,且胡某某真誠認(rèn)罪悔罪,積極繳納罰金。二審法院經(jīng)審理認(rèn)為:根據(jù)本案的事實、情節(jié)及對社會的危害程度,對其適用緩刑確實不致再危害社會,對其依法適用緩刑。(五)律師所處的罪犯可能會被再次犯罪一審宣判后,有的被告人認(rèn)為一審判決過重,心生不滿而產(chǎn)生報復(fù)心理,有可能繼續(xù)犯罪。律師一定要告誡被告人認(rèn)真遵守看守所的規(guī)定,爭取好的悔罪表現(xiàn),而不能節(jié)外生枝,更不能觸犯法律再次犯罪。律師要勸服被告人相信法律的公平,相信律師一定會竭力維護(hù)被告人的合法權(quán)益。(六)律師積極應(yīng)對法院的沖擊行為,在這階段又發(fā)生嚴(yán)重沖突刑事案件進(jìn)入了二審,也就是進(jìn)入了刑事案件的終審階段,二審所做的判決或裁定就是終審判決或裁定(判處死刑的案件還需經(jīng)過一個死刑復(fù)核程序),被告人不能再上訴。對于被告人來講,二審是其改判的最后機(jī)會,被告人往往都要牢牢抓住,也就會給律師施加很大的壓力。律師在此階段一定要頭腦冷靜,不能急功近利,切勿不顧案件的事實和法律規(guī)定胡辯、亂辯、瞎辯,更不能觸犯法律而身陷囹圄,斷送自己的前程。有個法律援助的案件,被告人張某因與鄰居趙某某求奸不成,就惱羞成怒,殘忍地殺死了趙某某,恰巧被趙某某的兒子王某某看見,便又殺人滅口,掐死了王某某。張某為了焚尸滅跡,一把火燒了趙某某的房子。一審法院以張某犯故意殺人罪判處其死刑,張某不服而上訴。二審期間,張某的辯護(hù)人提出如下辯護(hù)意見:張某主觀惡性不深,手段并不是極其殘忍,后果也不是極其嚴(yán)重,社會危害性也不是極大,不應(yīng)判處死刑。根據(jù)本案的事實和情節(jié),該辯護(hù)人的辯護(hù)內(nèi)容引起了被害人家屬的極大