對上市公司中小股東權益保護的分析研究

對上市公司中小股東權益保護的分析研究隨著股權分置改革的基本完成和全流通新股的上市，我國資本市場開始步入以股份全流通為標志的后股權分置時期.在全流通條件下，資本市場利益機制、運行規(guī)則和市場環(huán)境等方面將發(fā)生深刻變化,并對上市公司的價值取向和行為模式產(chǎn)生重要影響，給監(jiān)管工作帶來新的挑戰(zhàn)。加強對全流通條件下上市公司及相關利益主體的行為及其，加強監(jiān)管對策的研究無疑具有緊迫的現(xiàn)實意義。本文將分別分析上市公司中小股東權益保護、大股東、高管人員以及信息披露、融資、并購等方面的變化，討論上市公司監(jiān)管面臨的新挑戰(zhàn)和相應的監(jiān)管對策。中小股東權益保護面臨的挑戰(zhàn)及對策一、后股權分置時期中小股東權益保護面臨的挑戰(zhàn)后股權分置時期,隨著市場機制的強化和市場運行規(guī)則的改變,上市公司原有制衡機制將面臨調(diào)整，股東之間的主要矛盾將由股權流動性沖突轉變?yōu)楣煞輧?yōu)勢、資金優(yōu)勢和信息優(yōu)勢上的沖突，這些變化必然給中小股東權益保護帶來新的挑戰(zhàn)。主要有:1.分類表決制等保護性規(guī)則失效，中小股東的知情權、話語權及參與公司事務管理權等受到挑戰(zhàn)。股改后，由于所有股份實現(xiàn)了全流通，涉及社會公眾股股東切身利益的重大事項需分類表決的實施條件不復存在,這對如何在股東大會的告知機制、投票機制、表決機制等方面保障中小股東權益提出新的挑戰(zhàn).２.控股股東自利模式轉變對如何保障中小股東的公平交易權構成挑戰(zhàn)。股改后，控股股東的效用函數(shù)發(fā)生了變化，一方面其惡意“圈錢”和直接占用等自利行為會受到一定抑制，另一方面它除了可能從與公司關聯(lián)交易中轉移收益外，還增加了利用其控制權從二級市場獲取資本利得的通道,并謀求二者的平衡。這樣,上市公司的大股東可能與上市公司高管和機構投資者相勾結，利用其資金優(yōu)勢和信息優(yōu)勢,以及控制權便利，從事內(nèi)幕交易和市場操縱行為，并采取各種形式的“掏空行為”（tuｎｎeling）[1］。３.股權激勵機制實施在增強管理層積極性和歸屬感的同時,對如何防范內(nèi)部人控制提出挑戰(zhàn)。截止2006年9月11日，已有4０家上市公司在股權分置改革中推出了股權激勵方案，約15０家上市公司在股改中做出股改后要積極推進股權激勵探索工作的承諾。從國際經(jīng)驗看，股權激勵機制是一把“雙刃劍”，它在增強管理層積極性和歸屬感的同時，也可能刺激上市公司管理當局利用盈余管理、選擇性信息披露、內(nèi)幕交易等來規(guī)避監(jiān)管、謀取不當利益。我國上市公司實施股權激勵剛剛開始，如果相應的激勵方案不夠合理或健全、監(jiān)管措施不夠到位和有效，就不僅不能降低代理成本,反而有可能會成為高管強化內(nèi)部人控制、侵占上市公司和中小股東利益的一種新手段。4。上市公司并購日趨活躍，對防范虛假、惡意收購行為對中小股東權益造成損害提出挑戰(zhàn)。隨著新修訂的《上市公司收購管理辦法》的頒布實施，上市公司收購方式將更加靈活,收購成本將不斷降低,收購效率將大為提高,我國證券市場即將迎來新一輪收購兼并高潮。但是，在上市公司收購兼并中，可能發(fā)生收購人無實力、不誠信、掏空上市公司后金蟬脫殼等問題，一些上市公司可能與外部收購人相勾結,通過選擇性信息披露或者利用并購信息進行故意炒作，引發(fā)股價的大幅波動,實施內(nèi)幕交易、市場操縱等違法違規(guī)活動，從而對上市公司和中小股東權益造成損害.從國際經(jīng)驗看，兼并收購題材是最容易引發(fā)個股暴漲暴跌的因素之一,對于我國投機性較強的證券市場來說更是如此。在沸沸揚揚的炒作和重組傳聞中，中小投資者往往是霧里看花，真假難辨，最終成為受害者。二、后股權分置時期加強中小股東權益保護的建議加強中小股東權益保護是大勢所趨。借鑒國外成熟資本市場的經(jīng)驗，結合我國的實際情況，可通過以下渠道進一步加強中小股東權益保護：1。引入“股東實質平等”原則。2004年4月新通過的《OＥCD公司治理原則》引入了“股東實質平等"原則,這是對原來的股份平等(又稱形式平等）原則的重大改進。實質平等從主體角度出發(fā),體現(xiàn)“股東不論大小都是平等的經(jīng)濟行為主體”的理念，在履行出資等義務后股東都享有由出資帶來的完整的權益。引入股東實質平等原則,就是要在堅持資本多數(shù)決原則的同時，對其施加合理的限制，強調(diào)大股東對公司和中小股東的誠實信用義務,防止大股東對資本多數(shù)決原則的濫用,以實現(xiàn)股東間的利益平衡。在我國構建中小股東權益保護體系的過程中，樹立“股東實質平等”的核心理念,既符合國際趨勢,又可能給我國中小股東權益保護的制度建設和實際操作帶來新的局面。２。增強中小股東的行權便利性.保障行權便利性是對中小股東權益進行保護的事前機制，它幫助中小股東群體利用手中的投票權(用“手”或用“腳”)等權力對公司可能侵害他們利益的行為及時給予反應，形成制約。參考2004年《OＥCＤ公司治理原則》的建議，結合我國的情況，可考慮從以下方面來保障中小股東行權的便利性：一是增強中小股東聯(lián)合的便利性,如提供便利的投票權征集渠道；二是提高中小股東在董事提名、提案中的話語權，如降低提案最低股份比例要求；三是充分利用計算機和網(wǎng)絡技術手段,為中小股東異地提案、投票提供便利；四是延長公司召集股東大會相關信息公告時間,提高公告信息披露的內(nèi)容和格式要求；五是建立累積投票和比例投票制,便于中小股東集中支持特定候選人或議案；六是創(chuàng)造股東實際考察候選人能力和品德的條件;七是完善相關股東表決回避制度，規(guī)定某些議案的通過須獲得遭受侵害的股東的同意，某些情況下中小股東可以要求公司回購其股份;八是提高定期和重大事項信息披露的要求，擴大信息披露范圍,如董事和高級管理層的薪酬及支付依據(jù)，同時，加大外部審計的法律責任，保證信息質量;九是建立有關中介如證券經(jīng)紀與上市公司之間的利益“防火墻”,防止其與上市公司合謀妨礙中小股東行權.3．保障中小股東受侵害時的訴訟便利性。保障訴訟便利性需要從兩個方面努力:第一個方面是在法律規(guī)定上要給予中小股東充分的法律支持，賦予其足夠的起訴權力,并明確規(guī)定證券侵權行為的民事責任。第二個方面是降低中小股東訴訟的法律成本。這一問題在現(xiàn)實中顯得更為重要。針對這一問題美國證券市場主要有兩種解決機制:一是證券類案件中的“風險代理機制”，即由原告律師墊付訴訟費用,并承擔敗訴風險。目前，華爾街活躍著一批專門代理投資者進行訴訟的“原告律師”，每天關注上市公司的信息披露情況和股票的市場表現(xiàn)，一旦發(fā)現(xiàn)上市公司信息披露文件存在疑點或股價出現(xiàn)異常波動,就以專業(yè)方式展開調(diào)查、號召投資者發(fā)起訴訟并代理之。二是美國證監(jiān)會擁有較多的立法和司法權力,以強有力的事后懲處降低事前監(jiān)管的壓力,在樹立起監(jiān)管威懾力的同時節(jié)省監(jiān)管成本。如SEC有權針對市場變化對相關法律法規(guī)進行及時的修正,減少法律時滯.可以自行對上市公司及其相關責任人進行調(diào)查和起訴,而不必借助公檢機構。擁有自己的行政訴訟法官，每年約2/3的證券違法案件由行政訴訟法官判決后通過行政執(zhí)法的方式處理。還經(jīng)常采用庭外和解方式要求上市公司支付高額罰款或賠償金，從而降低執(zhí)法成本等。我國可以結合自身國情嘗試引入投資者訴訟風險代理機制,并賦予證券監(jiān)管機構在案件調(diào)查和責任追究等方面的“準司法權"。此外，由投?；鹱们閴|付或代付訴訟費用、設立股東代表訴訟制度［3］等都是可供借鑒的降低中小股東訴訟法律成本的做法。４.增強信息披露的公平性。在堅持上市公司的年報、半年報、季報以及重大事件披露的基礎上,信息披露應擴大到上市公司控股股東和最終實際控制人,以及機構投資者交易信息范圍.信息披露不僅要注重真實性，更要注重公平性。必須強化對股價異常波動與信息披露聯(lián)動關系的調(diào)查與處罰，強化股票停牌、公司和個人問責等市場監(jiān)察措施，堅決打擊各種形式的市場操縱行為,切實形成對上市公司、機構投資者違規(guī)行為的有效約束和威懾。過去以形式審核為主的披露方式,需要向合理懷疑和質疑式審查的監(jiān)管方式轉變，探索建立由會員單位研究機構、證監(jiān)局、交易所聯(lián)合對合理懷疑對象進行“會診"的機制,縮短立案周期，加大懲處力度。大股東行為變化趨勢及監(jiān)管對策一、后股權分置時期上市公司大股東監(jiān)管面臨的挑戰(zhàn)１．上市公司大股東控制權“保衛(wèi)戰(zhàn)"對監(jiān)管的挑戰(zhàn)。大股東維護和加強上市公司控制權的方式主要有兩種.一種是通過增持股份提高對上市公司的持股比例,另一種是在《公司章程》等內(nèi)部規(guī)范性文件中設置控制權保護壁壘,以保證即使持股比例較低仍能實際控制公司董事會、監(jiān)事會和高管人員。對于第一種選擇,大股東為避免直接以自己的名義增持股份所導致的增持成本的上升,通常會采取通過隱性的一致行動人來實施增持計劃,以避開信息披露義務。這就提出了如何認定該一致行動人和如何對其進行有效監(jiān)管兩個監(jiān)管難題。對于第二種選擇,關于上市公司章程設置合法性的監(jiān)管將變得日益迫切。以廣東轄區(qū)的美達股份為例。美達股份股東大會于2006年８月通過的公司章程中，規(guī)定股東持有上市公司股權比例達１0％后，繼續(xù)增持上市公司股權需經(jīng)公司股東大會同意。同時還規(guī)定股東持有股權時間不同對公司董事人數(shù)的提名權利不同。如何判斷該１0％的比例規(guī)定的合法性？其有違公司法的“同股同權"原則，但無法律法規(guī)明文禁止，如何處理？這些都對監(jiān)管理念提出了挑戰(zhàn)。2．大股東操縱上市公司股價對監(jiān)管的挑戰(zhàn)。一是在上市公司公布以大股東為對象的定向增發(fā)方案前,大股東較容易利用資金優(yōu)勢和信息優(yōu)勢打壓股價,或者采用刻意隱藏利潤、釋放利空消息、聯(lián)手莊家砸盤或通過非關聯(lián)化的一致行動人等手段在二級市場打壓股價,達到以較低價格增持上市公司股份的目的.二是大股東操縱上市公司財務舞弊，推動股價上升.如出現(xiàn)公司客觀的經(jīng)營和業(yè)績不本文來自論文資源庫httｐ：/／lunwen．5１5１dｏ，轉載請保留此標記。足以支撐和提升上市公司股價的情況,大股東就極有可能利用財務舞弊來操縱上市公司股價.3．大股東變換利用關聯(lián)交易侵占上市公司利益的方式對監(jiān)管的挑戰(zhàn).一是關聯(lián)交易多樣化。股權分置改革后，直接侵占上市公司利益的行為將可能付出較高的違規(guī)代價，承擔更嚴重的法律責任，所以，大股東更傾向于通過隱蔽的或表面公允實則不公允的關聯(lián)交易來侵占上市公司利益.二是關聯(lián)交易非關聯(lián)化趨勢?！缎谭ㄐ拚福?》實施后，大股東利用不公平的關聯(lián)交易致使上市公司利益遭受重大損失的，將承擔刑事責任。受強大的法律威懾，大股東會考慮把關聯(lián)交易非關聯(lián)化，以逃避監(jiān)管和法律責任。二、后股權分置時期加強對上市公司大股東監(jiān)管的對策建議1.加強對大股東一致行動人的現(xiàn)場查證.大股東如果通過隱性一致行動人增持股份加強上市公司控制權，僅通過監(jiān)管所要求的公開披露信息，很難判定其與一致行動人的關系，必須借助現(xiàn)場查證.通過現(xiàn)場查證,了解上市公司新進股東的注冊資金來源,新進股東與大股東的股權關系及經(jīng)濟利益關系,新進股東與大股東各自董事、監(jiān)事、高管人員間的交叉任職情況及親屬關系情況,為一致行動人關系的判定提供參考依據(jù)。2．明確大股東設置控制權保護性壁壘的監(jiān)管邊界和監(jiān)管依據(jù)。在維持《公司法》立法精神和遵守有關條款推定的基礎上，完善有關法律法規(guī)，進一步明確監(jiān)管部門對于反收購措施的監(jiān)管邊界和監(jiān)管依據(jù)。例如，在即將頒布的《上市公司監(jiān)管條例》中，應進一步明確關于公司章程不得超越《公司法》安排的條款.又如，在《上市公司章程必備條款》中,對不允許上市公司擅自設立的反收購措施予以明確［4］。3．強化信息披露,防范大股東操縱股價.大股東進行市場操縱和內(nèi)幕交易往往是通過信息披露來實現(xiàn)的。因此，必須落實后股權分置時期上市公司大股東信息披露的義務和責任：一是強化上市公司大股東和最終實際控制人的披露義務，防范和打擊大股東利用信息控制優(yōu)勢和持股優(yōu)勢，進行虛假披露、內(nèi)幕交易和市場操縱等違法違規(guī)行為;二是針對上市公司可能出現(xiàn)選擇性信息披露的新動向，強化對股價異常波動與信息披露聯(lián)動關系的調(diào)查與處罰；三是發(fā)揮證監(jiān)會、證監(jiān)會派出機構和交易所三點一線的協(xié)作監(jiān)管威力,將信息披露監(jiān)管與實地核查相結合,防范和查處違規(guī)信息披露。4。加強財務檢查，防范大股東操縱上市公司財務舞弊。一是在強化和完善上市公司持續(xù)動態(tài)監(jiān)管的基礎上，發(fā)現(xiàn)公司橫向和縱向的財務比較數(shù)據(jù)疑點,并及時查處.二是注重多渠道收集相關信息，高度重視媒體質疑和投訴舉報等信訪反映的情況和線索。三是必要時稽查提前介入上市公司檢查,以提高檢查效率和效果。同時，加強執(zhí)法力度，對于查實的利潤操縱事實，真正做到執(zhí)法必嚴、違法必究，按照新《公司法》、《證券法》和刑法的規(guī)定，對大股東、上市公司及有關責任人員予以嚴懲.5．對關聯(lián)交易進行重點監(jiān)管.一是強化獨立董事對關聯(lián)交易的事前審查義務.對關聯(lián)交易進行事前審查，是獨立董事的一項重要義務。必須通過完善事后責任追究機制，讓獨立董事真正勤勉盡責地履行關聯(lián)交易事前審查義務,發(fā)表客觀公正的獨立意見。二是強化中介機構在關聯(lián)交易中盡職調(diào)查的義務和事后責任的追究。應通過法律法規(guī)明確中介機構出具虛假報告或者“教唆”行為的法律后果,強化中介機構在關聯(lián)交易中盡職調(diào)查和客觀評價的義務。三是研究與發(fā)展事后法律救濟機制.包括：（1）股東大會決議撤銷、無效的訴訟機制；(２）股東的派生訴訟制度；(3）關聯(lián)交易公允性的司法性審查制度;（4)反對股東的股份收買請求權制度;(５）獨立人格的否認等。高管人員行為趨勢及監(jiān)管對策一、后股權分置時期上市公司高管人員的行為趨勢1．控股股東在繼續(xù)主導上市公司控制權的同時，可能賦予管理層更大的經(jīng)營自主權。股改后,絕大部分上市公司仍然會保持由控股股東主導的控制權結構,短期內(nèi)不太可能出現(xiàn)股權高度分散并由高管人員掌握公司控制權的情形。全流通條件下，控股股東的財富與公司股價直接掛鉤,其利益關注點將從凈資產(chǎn)、凈利潤等靜態(tài)財務指標更多地轉向股票市值等動態(tài)價值指標，其自利方式也將主要由控制權收益轉向資本市場利得。在這種情況下,控股股東對經(jīng)理層的考核指標也將從資產(chǎn)和利潤為主向市值和利潤為主轉變，并極有可能在確保獲得“滿意利潤"和“滿意股價表現(xiàn)”的條件下，放松對公司經(jīng)營權的直接控制，增加管理層獨立經(jīng)營的空間１.2.股權激勵機制助長高管人員的短期行為和財務舞弊行為.最近廣東省國資委表示，將修改對上市公司管理層的考核辦法，用對上市公司市值的考核取代原來對凈資產(chǎn)值的考核，今后將把對管理層的股權激勵作為主要的激勵手段，以此實現(xiàn)國有股東、投資者和管理層利益一致化。廣東不少上市公司也推出了股權激勵計劃，如金發(fā)科技、華發(fā)股份、深萬科、華僑城等。股權激勵機制在為高管人員帶上“金手銬”的同時，也助長其短期行為和財務舞弊的動機。在國外，上市公司管理當局常常利用盈余管理、內(nèi)幕交易等手段來規(guī)避監(jiān)管、謀取不當利益。美國安然事件就是高管人員操縱財務信息，使公司股價持續(xù)上漲,從中謀取巨額股票期權的行權收益的典型案例。3.機構投資者話語權的強化,助長高管人員的違法違規(guī)行為。到今年6月底,基金公司數(shù)量已達57家,證券投資基金規(guī)模達４２6２億份，取得QFＩI資格的機構達4２家，投資額度達7１。5億美元,所有機構投資者持有的A股流通市值占比已經(jīng)超過3０％。機構投資者的發(fā)展壯大，一方面有利于加強對上市公司信息的收集和分析，強化對管理層的監(jiān)督，完善公司治理機制。另一方面也可能加劇機構投資者與上市公司高管人員相互勾結，利用信息優(yōu)勢和資金優(yōu)勢謀取暴利。如股改期間，就有一些機構投資者與上市公司合謀，身陷“投票門”丑聞.在股份全流通的情況下，一些上市公司高管人員更有可能通過選擇性信息披露，將部分重大的未公開信息事先透露給機構投資者，并聯(lián)手進行內(nèi)幕交易或操縱市場等違法違規(guī)活動，謀取非法利益，損害市場的公平性和中小投資者利益。４.活躍的收購兼并活動可能刺激高管人員管理層收購、設置“金降落傘”等行為.新修訂的《上市公司收購管理辦法》對于降低收購成本、提高收購效率、活躍收購市場具有重要作用，我國證券市場即將迎來新一輪收購兼并高潮.從有關結果看，上市公司并購是我國上市公司高管人員更換的重要原因2。在任高管人員因此而面對強大的市場壓力,其“偷懶”和“自利”行為受到更加嚴厲的市場約束。在這種情況下，在任高管人員一方面可能會更加勤勉盡責，努力提高公司業(yè)績，給股東以滿意的回報,降低被“炒魷魚"的機會.另一方面,他們也可能通過實行管理層收購、設置“金降落傘”或類似高額離職補償措施等方式，強化自身利益,降低被更換的代價。5.上市公司經(jīng)營管理日益專業(yè)化,將加快高管人員職業(yè)化和專業(yè)化進程。從國外經(jīng)驗看,隨著公司規(guī)模迅速擴張,業(yè)務活動大量增加，企業(yè)所有者從自身經(jīng)濟利益出發(fā)，會逐步淡出對企業(yè)的日常經(jīng)營管理，將企業(yè)經(jīng)營權委托給支薪的經(jīng)理人員管理，從而推動企業(yè)管理層的職業(yè)化和專業(yè)化進程。這一過程在西方現(xiàn)代公司發(fā)展史上被稱為“管理革命”或“經(jīng)理革命”[5].美國經(jīng)濟學家勒納1９６６年對美國最大的２0０家非銀行股份公司進行了研究,結果發(fā)現(xiàn)“私人控制”型公司所占比例已從1929年4％下降到196３年的0％，“管理控制"型公司所占比例已從19２９年5８%攀升到19６3年的8５%。這表明美國公司的“經(jīng)理革命”大約經(jīng)過３０年即告基本完成。我國上市公司管理人員的職業(yè)化和專業(yè)化必將是一個無法改變的發(fā)展趨勢.二、后股權分置時期加強上市公司高管人員監(jiān)管的對策建議1．盡快明確高管人員行為準則和法定義務,為高管人員監(jiān)管提供執(zhí)法依據(jù)。目前,我國對上市公司高管人員監(jiān)管尚沒有專門的法規(guī)或規(guī)章,有關高管人員的行為規(guī)范分散在企業(yè)上市條件、公司獨立性要求、公司治理準則和信息披露規(guī)定等方面,不利于明確上市公司高管人員的行為準則,建議盡快制定,以細化高管人員勤勉盡責和誠信忠實等方面的法定義務.在即將出臺的《上市公司監(jiān)管條例》中也應開辟專章，具體規(guī)范高管人員的職責、資格、責任、義務等內(nèi)容，為強化高管人員責任追究機制提供執(zhí)法依據(jù).２．引入不適當人選制度,完善非處罰性監(jiān)管措施。行政處罰或司法審判程序復雜，對證據(jù)質量要求很高，是制約監(jiān)管效率及時效性的重要因素.完善非處罰性監(jiān)管措施，構筑起證券監(jiān)管的第一道屏障,能夠較好地彌補這一缺陷。通過加強對高管人員的誠信監(jiān)管，完善誠信檔案,將嚴重失信和違規(guī)人員列入不適當人選，使之成為“經(jīng)濟身份證”的污點,有利于提高違法違規(guī)成本,能夠起到有效的震懾作用。此外,完善責令整改、通報批評、公開批評或譴責、責令暫停履行職責、暫緩受理申請等一整套非行政處罰性措施,對市場的失信和其他違規(guī)行為作出迅速快捷的反應，使監(jiān)管措施立即作用于被監(jiān)管人,能夠提高監(jiān)管效率和效果，有效地彌補行政處罰或司法審判程序復雜、進程緩慢、取證困難等不足。3．加強對上市公司股權激勵合規(guī)性監(jiān)管。我國的股權激勵正處于起步和摸索階段,如果激勵方案設計不合理或不健全，很容易演變成管理層掏空上市公司的新手段.因此,加強對上市公司股權激勵合規(guī)性的監(jiān)管顯得尤為重要。首先,要加強對公司治理、內(nèi)控制度的監(jiān)管和評價。股權激勵的實施應以完善的公司治理結構、健全的內(nèi)控制度為前提，否則很容易演變成高管謀取個人私利的新工具，這一問題對于所有者缺位、內(nèi)部人控制嚴重的國有上市公司顯得尤為突出.其次，要制定股權激勵要素(包括價格確定、有效審批機制、股票來源、獨立財務顧問的聘請以及信息披露等方面)的確定標準。目前實施的股權激勵措施存在著行權條件過于寬松、行權價格不合理等問題,對高管的考核僅僅停留在靜止的、孤立的財務指標上,亟需建立一套動態(tài)、科學的考核體系。再次，要引入“報酬返還義務”。美國薩班斯-奧克雷法案規(guī)定,如果企業(yè)財務報表違反規(guī)定而被監(jiān)管部門處罰時,其高管應將該財務報告公告起一年內(nèi)所領取的紅利、處置公司股票已實現(xiàn)的收益等返還給公司?！笆逞酝吕睏l款做為一種事后救濟方式，能較好地解決管理層采用虛增利潤方法獲得巨額績效收入的問題，其經(jīng)驗值得我們借鑒。4。加大對財務舞弊、內(nèi)幕交易等行為的監(jiān)管。財務舞弊由熟悉公司內(nèi)部情況的高管所為，具有手段多樣、隱蔽性強等特點，并經(jīng)常與內(nèi)幕交易錯綜交織。破解財務舞弊是一個世界性難題。我們認為，一是要鎖定CEO/CＦO的個人責任，要求其對財務報告真實性、準確性和完整性負責,并加重對財務舞弊的行政、民事及刑事處罰力度［6］。二是要健全內(nèi)控制度,形成有效的制衡機制,防止高管“一手遮天"、為所欲為.三是要完善會計準則,堵住高管利用準則大肆進行盈余管理的漏洞。四是要充分發(fā)揮會計師的外部監(jiān)督機制,通過提高會計師的獨立性,促使其認真履行“公眾守護人”的職責.五是要重塑高管的道德操守,營造一種勤勉盡責的良好氛圍。六是要完善信息披露制度,對信息披露的對象、范圍、時效性等做出明確具體的規(guī)定，強化對股價異常波動與信息披露聯(lián)動關系的調(diào)查與處罰,加大對選擇性信息披露的調(diào)查與懲處，清除內(nèi)幕交易滋生的土壤,切實維護“三公”原則。信息披露行為的新特點及監(jiān)管對策一、后股權分置時期上市公司虛假披露行為的新特點后股權分置時期,上市公司控股股東在取得股票流通權后，可以直接從二級市場股價變化獲得巨額利益，而且國資部門也將把公司股價列為業(yè)績考核的重要指標3,由此將增強其操控上市公司虛假披露的動機。此外，隨著股權激勵制度的實施,上市公司管理層在二級市場巨大利益和業(yè)績考核壓力的驅使下,也將有更強的造假沖動.在這些因素影響下,上市公司虛假披露行為將呈現(xiàn)一些新的特點，給監(jiān)管工作帶來新的挑戰(zhàn)。1。虛假披露行為將有可能更為普遍。受利益驅使無論績優(yōu)、績差公司均有可能出現(xiàn)造假，國有大盤藍籌上市公司不作假、少作假的情況也有可能改變。在法制比較健全、監(jiān)管力度比較到位、公司治理機制相對完善的美國，近年來上市公司重大造假事件頻發(fā)。有關研究表明,1999-２001年已有７０0多家美國上市公司的財務報表因披露不當?shù)葐栴}進行了重編,且數(shù)量逐年增加，１9９9年有23４家,2000年增至25８家,20０1年多達３0５家５。2。虛假披露手法更加隱蔽。股改后，上市公司通過金字塔結構編造業(yè)績、關聯(lián)交易非關聯(lián)化、非經(jīng)常性交易經(jīng)常化、假賬真做（有業(yè)務及現(xiàn)金流配合）、期間造假期末轉回、濫用會計差錯等情況可能會更加突出.控股股東還可能以二級市場收益通過非顯性關聯(lián)交易向上市公司輸送利潤等方式進行會計造假，從二級市場直接獲得其違規(guī)收益，難以直接查證,給監(jiān)管造成更大困難。3。虛假披露與內(nèi)幕交易、操縱市場結合更加緊密。控股股東獲得股票流通權后,與莊家互為轉換,利用其資金、信息優(yōu)勢,更易操縱市場，可能成為二級市場更大的莊家。上市公司虛假披露行為將更多地為控股股東操縱市場服務。從國內(nèi)已查處的瓊民源、億安科技、中科創(chuàng)業(yè)、銀廣夏、北大車行等市場操縱案例來看，這些公司發(fā)生的虛假披露行為大都與莊家操縱公司股價相關聯(lián)。４．并購重組中的虛假披露將更加頻繁。在并購重組過程中,控股股東和上市公司很可能通過內(nèi)幕交易、虛假陳述來達到操縱市場、獲取更高收益的目的。如２006年上半年,G三一公司高管人員在其博客網(wǎng)頁上連續(xù)發(fā)表抨擊外資收購國內(nèi)某機械行業(yè)龍頭企業(yè)的文章，并發(fā)出巨資競購該企業(yè)的要約.受此影響，該公司股價出現(xiàn)異動，數(shù)天之內(nèi)上升了２4％多。5.選擇性披露更為普遍。隨著市場投資者結構的不斷調(diào)整，以基金、券商、保險公司、ＱFＩＩ為主的機構投資者逐步成為市場的主導.上市公司及控股股東為資本運作的需要，更愿意將對公司股價有重大影響的未公開信息通過機構調(diào)研、投資者溝通會等形式告知機構投資者等特定群體。深交所對２０05年上市公司年度報告審核結果顯示，上市公司已經(jīng)出現(xiàn)選擇性信息披露的新動向，即上市公司為了吸引機構投資者,將部分重大的未公開信息事先向機構投資者透露；或為配合大股東的資本運作，根據(jù)大股東的意圖進行傾向性披露。三、后股權分置時期對虛假披露的監(jiān)管對策1．按照信息披露為本、市場化監(jiān)管的理念，進一步完善監(jiān)管體制,強化執(zhí)法力度。一是設立證券法院。為改善專業(yè)執(zhí)法水平和訴訟效能，建議在證券交易所所在地設立專門的證券法院,負責審理證券期貨類民事訴訟案件和刑事訴訟案件，并在有關法律法規(guī)中明確監(jiān)管部門對信息披露違規(guī)的上市公司當事人可以直接向法院提起民事訴訟。二是下放案件查處權。為提高案件查處效率,建議將對上市公司違規(guī)案件的稽查立案權、審理權和處罰權適當下放,并設立相應的案件審理中心,授權其負責審理管轄區(qū)內(nèi)的證券違規(guī)案件并作出處罰,對案情復雜、市場影響大的大案要案仍集中審理和處罰。三是建立“小額罰款”制度。對不能構成立案條件的上市公司信息披露違規(guī)行為，建議對公司相關信息披露事務負責人作出小額罰款處罰，罰款次數(shù)累計達到一定標準的,可以認定有關責任人員為不適合擔任上市公司高管人員人選。四是引入“和解”制度.建議借鑒西方成熟資本市場監(jiān)管的做法，探索引入“和解"制度,對涉嫌披露虛假信息、取證難度大的上市公司及其控股股東通過和解方式進行處理，使其受到一定的懲戒,同時減低監(jiān)管成本。２。進一步完善信息披露標準，規(guī)范上市公司股權激勵制度。建議修改有關信息披露規(guī)則，明確上市公司、收購人在定期報告或收購報告書中對控股股東、實際控制人及其控制的所有關聯(lián)公司的關聯(lián)關系和資信狀況作出詳盡披露；對異常交易事項及資金往來單位要聘請中介機構出具專業(yè)意見，核實相關單位與上市公司是否存在關聯(lián)關系，關聯(lián)交易是否公允，審批程序是否合法,并作出公開披露。強化控股股東及其關聯(lián)方對增、減持上市公司股票以及履行承諾事項的信息披露,控股股東持股增減變動比例每達到上市公司已發(fā)行股份的2％時，應要求控股股東履行信息披露義務；控股股東在履行承諾期間應至少每季度就履行承諾進展情況及未履行承諾的原因、下一步計劃作出公開披露。嚴格規(guī)范有關上市公司股權激勵等制度，對上市公司管理層通過作假、舞弊取得的股權激勵或其收益以及業(yè)績獎勵,在作假、舞弊行為發(fā)生若干年內(nèi)應由上市公司追繳，或由監(jiān)管部門罰沒，以抑制管理層作假動機。３.加強一、二級市場聯(lián)動監(jiān)管，切實改進擬上市公司現(xiàn)場核查。證券監(jiān)管部門和交易所應對上市公司股價波動情況進行密切關注，發(fā)現(xiàn)上市公司股價異常波動的,要及時對其控股股東及關聯(lián)方、高管人員持股變動情況進行核查,明確有無內(nèi)部交易、操縱市場行為發(fā)生,并對上市公司配合控股股東操縱市場披露虛假信息的問題進行查處.對選擇性信息披露行為,應視情節(jié)輕重按內(nèi)幕交易性質查處.在擬上市公司監(jiān)管方面,建議改變目前擬上市公司輔導監(jiān)管僅對公司治理結構和改制合法性進行形式檢查的做法,在擬上市公司預披露招股文件后,由證券監(jiān)管部門聘請聲譽高的審計機構對公司財務信息實行全面檢查，重點關注會計信息的真實性、完整性和內(nèi)控制度的有效性,杜絕不合格企業(yè)通過包裝上市混入市場。4．改革上市公司審計體制，進一步改進中介機構監(jiān)管。為提高中介機構執(zhí)業(yè)獨立性，避免上市公司管理層“收買”中介機構的情形，建議在有關法規(guī)規(guī)范中明確上市公司統(tǒng)一由董事會審計委員會或監(jiān)事會負責通過招標方式選聘中介機構；審計機構不得為上市公司及其控股股東、關聯(lián)企業(yè)提供代編會計報表、評估、財務咨詢等服務，不得收取除經(jīng)上市公司股東大會批準的審計費以外的其他費用;審計機構服務時間超過五年的應予更換,主管合伙人、項目經(jīng)理也必須定期進行輪換。證券監(jiān)管部門要將查處中介機構違規(guī)執(zhí)業(yè)作為上市公司監(jiān)管工作重點,成立專門機構，與會計監(jiān)督等部門加強協(xié)作，強化對中介機構從事上市公司業(yè)務的監(jiān)督檢查,督促其勤勉盡責,督導上市公司提高信息披露質量。對中介機構未按專業(yè)標準履行業(yè)務程序、執(zhí)業(yè)質量有缺陷的,要給予相應處罰,必要時可責成上市公司撤換未盡責的中介機構及其項目負責人。對審計、評估、法律等中介機構引入分類評級制度，由中國證監(jiān)會和相關專業(yè)協(xié)會對其執(zhí)業(yè)質量進行考核評級，并予以公布,引導上市公司選聘執(zhí)業(yè)質量高、聲譽好的中介機構。融資行為的新特點及監(jiān)管對策一、后股權分置時期上市公司融資行為監(jiān)管面臨的挑戰(zhàn)自今年５月起，中國證監(jiān)會根據(jù)新修訂的《公司法》、《證券法》，陸續(xù)頒布了一系列規(guī)章制度，對ＩＰO、再融資的發(fā)行條件、程序和信息披露制度進行了重大改革。在新的融資政策下，上市公司融資出現(xiàn)了一些新特點，如定向增發(fā)行為大量增加，證券發(fā)行目的更加多元化,融資品種更加豐富多彩,公司更加注重對機構投資者的溝通和發(fā)行時間、地點及中介機構的選擇等。這些變化對監(jiān)管工作構成了新的挑戰(zhàn).1．向關聯(lián)方輸送利益。上市公司向關聯(lián)方，特別是控股股東增發(fā)股份，并用以收購關聯(lián)方的資產(chǎn)，實質上是一種雙重關聯(lián)交易，可能在股票發(fā)行的“買與賣”兩筆交易中，對中小股東造成雙重侵害，也可能成為個別大股東掏空上市公司或向關聯(lián)方輸送利益的新方式。上市公司的關聯(lián)股東,特別是控股股東通過認購股份，進而實現(xiàn)資產(chǎn)套現(xiàn)的動機無疑大大增加，其間各種貓膩也將隨之增多。與此同時，上市公司通過定向增發(fā)的方式尋租,向非控股關聯(lián)股東或潛在股東,如機構投資者輸送利益也將防不勝防。２.回避信息披露義務。一是認購定向增發(fā)股票的股東回避披露詳細情況。目前,定向增發(fā)政策與《上市公司收購管理辦法》在披露股東信息方面存在一定的沖突.根據(jù)新頒布的《上市公司收購管理辦法》,上市公司在發(fā)生并購行為時，要詳細披露收購方的股權結構、資產(chǎn)規(guī)模、資金實力等相關信息,而現(xiàn)行的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》對定向增發(fā)的條件規(guī)定較寬松，無需詳細披露增發(fā)對象的有關情況。這就會造成一些公司利用定向增發(fā)大量持有上市公司股票而回避披露相關情況，中小投資者難以辨別特定投資者對上市公司經(jīng)營管理的影響.二是權證持有人回避披露潛在持股比例.由于權證持有者行權與放棄行權，存在一定的不確定性,且現(xiàn)行的信息披露規(guī)則未要求公司披露權證持有者潛在的持股比例,權證持有者在未行權時無信息披露義務，造成權證持有者一旦行權實際持股比例可能遠遠超過5％.3?；乇芤s收購義務.《上市公司收購管理辦法》規(guī)定,若上市公司向某一對象定向增發(fā),導致其持有的上市公司股權超過30％，其承諾３年內(nèi)不減持股份,經(jīng)股東大會非關聯(lián)股東表決通過，可免除其要約收購的義務。因此,上市公司可通過定向增發(fā)繞過要約收購及其相關的信息披露。另一方面,權證持有人因無及時披露可行權或擬行權股份的義務，也可能造成其行使持有的上市公司權證時，連同其原來持有的股票，合并持股比例可能超過要約收購要求。４．會計信息失真。上市公司發(fā)行權證時，由于權證作為可上市流通的金融衍生物，在各種因素的影響下，其市價呈現(xiàn)非常強的波動性,若將這種波動無限制地直接納入會計核算體系中，會引起權證發(fā)行人的財務報表數(shù)據(jù)的頻繁變化。另外，上市公司在進行換股認購時,由于目前會計核算上更多的是采用權益結合法，從而給利潤操縱留下了很大的空間。在權益結合法下，如果企業(yè)合并發(fā)生在年中或年末，就會立刻增加合并當年的利潤，掩蓋實施合并企業(yè)自身的經(jīng)營管理不善，粉飾其經(jīng)營業(yè)績。而且由于無需對合并另一方的凈資產(chǎn)重新計價,合并后,通過出售另一方已增值但卻未在賬面上體現(xiàn)的資產(chǎn)，即可瞬間實現(xiàn)收益，從而夸大合并效益.。５．操縱股價。在定向增發(fā)過程中，由于發(fā)行價格以基準日前2０個交易日股價為依據(jù)，則可能引發(fā)刻意打壓股價的另類操縱,以實現(xiàn)上市公司向關聯(lián)股東輸送利益（即持股成本節(jié)約）。此類大股東侵權問題較為隱蔽，也是定向增發(fā)給市場監(jiān)管帶來的新課題。由此，可能使大股東控制的上市公司在定向增發(fā)前，以刻意隱藏利潤、釋放利空信息、聯(lián)手莊家砸盤等手段打壓股價，以便大幅度降低大股東持股成本，達到以低價格向關聯(lián)股東定向發(fā)行股份目的.在權證發(fā)行及創(chuàng)設過程中,在目前的市場監(jiān)管力度下，發(fā)行人或創(chuàng)設人有可能單獨或聯(lián)手利用市場手段來操控權證的價格,以達到追求自身利益最大化的目標。６．變相改變募集資金用途。一是募集資金額不確定造成變相使用資金。新的發(fā)行政策規(guī)定,企業(yè)發(fā)行融資在發(fā)審委審核半年內(nèi)可自行選擇發(fā)行上市時間,由此可能造成發(fā)行價格的不確定.另外,企業(yè)可根據(jù)股票認購情況決定是否啟動“綠鞋”發(fā)行，造成發(fā)行數(shù)量的不確定。兩種因素都會影響企業(yè)募集資金具體數(shù)量,造成企業(yè)在招股說明書中有關募集資金使用項目可能并不具體、詳細，部分公司可能采用大項目“打包”的方式回避披露具體使用用途,在實際使用中可能存在變相改變募集資金用途,不利于監(jiān)督.二是募集資金去向及管理情況缺乏透明度。如上市公司向控股股東定向增發(fā)，或反過來，控股股東向上市公司定向增發(fā)，實現(xiàn)整體上市的過程中,存在籌集資金的去向和管理缺乏透明性的問題。三是資產(chǎn)評估監(jiān)管不嚴造成資金用途變相改變。部分公司利用募集資金收購相關資產(chǎn)時,由于缺乏獨立的第三方來評估相關資產(chǎn)價值，可能造成上市公司高價購買低價或劣質資產(chǎn)，給交易蒙上不公允的色彩,募集資金被變相改變用途.三、后股權分置時期對上市公司融資行為的監(jiān)管對策1．加強上市公司關聯(lián)交易的管理.一是采用行業(yè)成本加成法,進一步規(guī)范關聯(lián)交易定價制度.通過市場調(diào)研，針對不同行業(yè)的關聯(lián)方交易,確定關聯(lián)方交易價格的波動范圍，限制關聯(lián)方交易定價的自由度。二是按照實質重于形式的原則進行信息披露,要求上市公司對關聯(lián)方交易的內(nèi)容、定價方式以及關聯(lián)交易對公司的影響作出真實、準確、完整的披露，充分發(fā)揮廣大投資者與媒體的外部監(jiān)督。三是進一步完善關聯(lián)交易的內(nèi)部決策制度，分類審批關聯(lián)交易。為了有效地防范顯失公允的關聯(lián)方交易,可借鑒香港聯(lián)交所的做法,按照交易總額和占上市公司有形資產(chǎn)凈值的比率,將關聯(lián)方交易分為三部分:對公司經(jīng)營活動影響很小的關聯(lián)方交易,豁免批準;對公司經(jīng)營活動影響較大的關聯(lián)方交易，由董事會批準；對公司經(jīng)營活動有重大影響的關聯(lián)方交易，則必須由股東大會批準。監(jiān)管部門在對關聯(lián)方交易進行審查時，主要審查關聯(lián)方交易的價格是否合理，公告、披露的信息是否完整、及時,重大事項是否經(jīng)過股東大會批準等.四是逐步引入股東派生訴訟制度、受益方擔保制度６等，進一步強化控股股東及其實際控制人的義務與責任。2.進一步完善相關的信息披露規(guī)則.一是增加企業(yè)并購中的信息披露要求，從并購的事前、事中和事后規(guī)范上市公司信息披露行為。二是要求企業(yè)提供完善的預測性會計信息.財務預測信息的披露可以增強證券市場的信息有效性,使我國上市公司會計信息披露的充分性得到提高。三是增加非財務信息披露的內(nèi)容。對投資者而言,披露非財務信息，彌補了現(xiàn)行財務報告的不足，有助于進行正確的決策;對上市公司本身而言,披露非財務信息有助于其改進企業(yè)經(jīng)營管理，提高生產(chǎn)效率。四是防范公司選擇性信息披露，規(guī)范自愿性信息披露；制定規(guī)范實際控制人重大信息披露的指引性文件，建立關聯(lián)人數(shù)據(jù)網(wǎng)上實時填報制度;在澄清公告實行網(wǎng)上實時披露的基礎上，逐步實現(xiàn)上市公司通過互聯(lián)網(wǎng)進行實時信息披露,增強信息披露的及時性和透明度;引入彈性保薦期約束機制，延長信息披露不規(guī)范公司保薦期,充分發(fā)揮保薦機構持續(xù)督導作用［8］。３。進一步加強募集資金使用管理.一是要求上市公司在招股說明書中詳細披露各募集資金使用用途,包括各子項目構成,并規(guī)定子項目使用金額變動超過一定比例的情況視同募集資金用途改變情況.二是公司要與銀行、保薦機構簽定募集資金三方監(jiān)管協(xié)議,為募集資金設立存儲專戶，定期披露本次募集資金使用效果，嚴格按照審批程序使用募集資金，對募集資金用途的變更，必須經(jīng)股東大會表決通過并公開披露。同時,保薦機構應進一步加強對公司募集資金使用管理的定期檢查,督促公司提高募集資金的使用效益。三是上市公司應當建立防范投資風險的制衡機制，提高獨立決策能力，按照公司法的要求,完善上市法人治理結構，加強對投資項目的可行性本文來自論文資源庫httｐ：//ｌunｗｅn.5１５１ｄ，轉載請保留此標記.研究的論證分析。4．加強對衍生金融產(chǎn)品市場與股票市場的聯(lián)動監(jiān)管。一方面及早采取措施、制定規(guī)則,加強對權證與相應股票的交易量、交易價格、持有人、一致行動人、可能行權人等的監(jiān)管.在完善現(xiàn)有法律法規(guī)的基礎之上,制訂相關的內(nèi)部控制指引,對于衍生金融產(chǎn)品與股票市場，實施聯(lián)動監(jiān)管,建立全過程風險監(jiān)控系統(tǒng),完善交易、結算、交割等各個環(huán)節(jié)的風險控制。另一方面,對于市場交易和操作程序以及管理過程,應建立起一套公開透明、綱目兼?zhèn)洹哟吻逦⒁子诓僮?、公平?zhí)行的信息披露規(guī)范體系,加大監(jiān)管力度,增加信息披露的渠道，讓廣大投資者能及時全面地知曉信息。5.加強對中介機構的監(jiān)管。監(jiān)管部門宜監(jiān)督與扶持并重,與中介機構行業(yè)監(jiān)管部門一道共同扶持中介機構的發(fā)展，加強溝通與協(xié)作,引導中介機構嚴格按行業(yè)標準與規(guī)范執(zhí)業(yè),增強執(zhí)業(yè)能力。同時，監(jiān)管部門可通過網(wǎng)站、媒體等手段,公開中介機構誠信記錄以及對其的監(jiān)管、整改措施,及時向廣大投資者傳遞中介機構誠信信息,加強對中介機構的外部輿論監(jiān)督,促使中介機構誠信、規(guī)范執(zhí)業(yè)。并購行為監(jiān)管面臨的挑戰(zhàn)及對策隨著股權分置改革的基本完成和修訂新的《上市公司收購管理辦法》正式實施，以上市公司為目標的并購行為將會呈現(xiàn)許多新的特征，給證券監(jiān)管工作提出了新的要求。為此，需要及早進行研究并采取相應的監(jiān)管對策。一、后股權分置時期上市公司并購監(jiān)管面臨的挑戰(zhàn)1.并購政策重新修訂,對監(jiān)管模式提出調(diào)整要求。新修訂的《收購辦法》調(diào)整了監(jiān)管模式,將監(jiān)管部門直接監(jiān)管下的全面要約收購，變?yōu)樨攧疹檰柊殃P下的部分要約收購；將完全依靠監(jiān)管部門進行的事前監(jiān)管，變?yōu)檫m當?shù)氖虑氨O(jiān)管與強化的事后監(jiān)管相結合。同時，新修訂的《收購辦法》不僅對收購人主體資格提出了硬要求和軟要求,而且也要求監(jiān)管部門對收購人完成股權轉讓以后的行為進行持續(xù)監(jiān)管，要求財務顧問出具意見，確保并購能夠最大程度地保護上市公司利益,保護中小投資者利益.２。防止投機性并購將成為監(jiān)管的重點、難點.隨著股票全流通的逐步實現(xiàn),大股東及其他相關利益主體利用并購進行內(nèi)幕交易、市場操縱或是惡意打擊競爭對手的動機可能更強。主要表現(xiàn)在：一是通過并購與二級市場配合操作，扭曲股票轉讓價格.例如通過置換出優(yōu)質資產(chǎn)，引起股價下跌,從而低價向關聯(lián)方或有關隱性利益共同體出讓股權。二是通過并購概念炒作獲取二級市場收益。三是以并購為手段，達到打擊或消滅競爭對手的目的。有的并購方通過制造并購假象，造成競爭對手經(jīng)營上的混亂;有的并購方通過并購手段控制上市公司后，停止發(fā)展上市公司現(xiàn)有業(yè)務，或不再生產(chǎn)現(xiàn)有產(chǎn)品品牌，達到消滅競爭對手,培育收購方原有品牌的目的.3.加強對中介機構監(jiān)管的迫切性增大.《收購辦法》盡管對財務顧問等中介機構的法律責任問題有所提及，但要求收購當事方聘請的中介機構保持中立立場,操作上恐怕難以實現(xiàn)。中介機構由于利益關系的誘使和約束,其業(yè)務操作必然偏向于雇傭方［9］。鑒于中介機構尤其是財務顧問在并購重組中起著至關重要的作用，證監(jiān)部門必須重視加強財務顧問的監(jiān)管力度。4.并購后“退貨”現(xiàn)象漸顯,監(jiān)管力度亟待加強.近年來，上市公司并購后“退貨”的現(xiàn)象不斷增加,有的收購方在簽署股權轉讓協(xié)議后要求中途退貨，如轄區(qū)*ＳT華龍控股股東經(jīng)司法拍賣獲得控股權后,遲遲不愿付款和履行股東職責;有的收購方買入股權后又在較短時間內(nèi)賣出,如轄區(qū)＊ＳT美雅控股股東廣東輕紡以2．４億元收購公司控股權后,又以600萬元價格賣出。盡管并購方“退貨"的原因多種多樣，但并購后退貨，往往造成推諉扯皮現(xiàn)象，嚴重損害中小股東利益，對上市公司監(jiān)管提出重大挑戰(zhàn).5．并購市場不斷發(fā)展壯大和活躍，綜合監(jiān)管需進一步加強。股權分置改革完成后，企業(yè)的并購操作更為容易,盡管監(jiān)管部門加大了對占用上市公司資金、虛假信息披露的懲罰力度,但難以保證“系”內(nèi)企業(yè)采用其它違規(guī)方式侵害中小股東利益。如科龍系、三九系、德隆系等,通過高速擴張給這些企業(yè)帶來了巨大的資金壓力，于是在“系”內(nèi)部各企業(yè)之間采取互相擔保、虛開票據(jù)、虛編報表等多種手段騙取銀行貸款，套取或占用上市公司資金,導致大范圍的上市公司風險爆發(fā)。而對于“系”的監(jiān)管,單單依靠證監(jiān)局或者證監(jiān)會難以奏效。6．市場創(chuàng)新行為不斷涌現(xiàn),監(jiān)管要求不斷提高。如近期相當一批公司在其章程中新增了反收購條款，是否應被制止?反收購行為中,哪些須經(jīng)股東大會審議，哪些屬于董事會職權范圍?已經(jīng)出現(xiàn)和可能出現(xiàn)的很多新情況、新問題,都需要認真分析、準確把握。二、后股權分置時期對上市公司并購行為的監(jiān)管對策1.樹立效率優(yōu)先理念，深化市場化監(jiān)管制度。市場追求效率。效率也是公司經(jīng)營發(fā)展的基礎。因此，在監(jiān)管中樹立效率優(yōu)先理念，是后股改時期改善監(jiān)管工作的前提。具體來說，要鼓勵市場化的監(jiān)管,進一步減少對上市公司并購的事前監(jiān)管,提高兼并的效率和收益水平。2。強化依法行政意識，完善并購法律法規(guī)體系。首先是整個并購法律法規(guī)體系的完善。目前，我們在反收購規(guī)范、反壟斷規(guī)范等方面還存在欠缺，需要盡快完善補充。其次，新修訂的《收購辦法》對于上市公司并購過程中的信息披露和要約收購進行了較為詳細的規(guī)定,但仍存在需要補充完善的地方。如《收購辦法》對收購人有3年經(jīng)營情況的審核，對于專門成立公司進行本次收購，沒有經(jīng)營記錄的行為如何審核?再如《收購辦法》只對取得股份成為控股股東的信息披露進行了明確,對于通過投資關系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實際控制人的信息披露標準沒有明確規(guī)定.3．堅持信息披露原則，落實收購相關信息披露責任。建議將“真實、準確、及時、完整"作為信息披露內(nèi)容的根本標準，將公司收購前、收購中的相關信息真實、客觀的公布;完善持股信息披露制度，根據(jù)披露人是否具有取得控制權的意圖對股東持股變動信息的披露義務作出區(qū)別；細化收購信息披露的法律責任,不僅要落實