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文檔簡介
熟知合同變化迎合市場需求提高服務能力
——新版《建設工程施工合同(示范文本)》的新規(guī)定對律師專業(yè)法律服務提出的新要求及新對策2013版施工合同<示范文本>使用指南副主編全國律協(xié)建設工程與房地產(chǎn)委員會建設工程論壇副主任上海市建緯律師事務所副主任曹珊律師曹珊簡介
曹珊律師是上海市建緯律師事務所副主任、高級合伙人。具有工業(yè)與民用建筑工程學士、經(jīng)濟法碩士和工程項目管理碩士學位。具有高級律師、高級工程師、土建一級項目經(jīng)理、土建一級建造師、造價工程師、國際工程高級項目經(jīng)理(B)資格。全國律協(xié)建設工程與房地產(chǎn)專業(yè)委員會委員暨建設工程論壇副主任,中國房地產(chǎn)業(yè)協(xié)會法律事務委員會委員,中國建筑工程造價協(xié)會專家委員。擔任中國人民大學法學院及律師學院客座教授,中國政法大學高級研修班高級培訓師。曹珊律師還是武漢仲裁委、濟南仲裁委的仲裁員,多個地方和機構的評標專家及評審專家。目錄一、即將施行的2013版施工合同的主要內容以及與國際接軌的合同管理的八項新制度。二、準確貫徹執(zhí)行2013版施工合同以及新的合同管理制度,應高度重視十二個疑難復雜法律問題的深入研究及其準確處理。三、新版合同的新規(guī)定對律師法律服務提出的新要求和新對策。一、即將施行的2013版施工合同的主要內容以及與國際接軌的合同管理的八項新制度(一)應高度重視我國建設工程施工合同管理的“雙軌制”雙軌制的涵義:1、按國務院的“三定”方針,政府投資和國有資金投資為主的基礎設施建設項目歸口國家發(fā)改委牽頭管理,非政府投資的房屋建筑歸口住建部牽頭管理,據(jù)此,國家已建立建設工程項目和工程合同的雙軌制管理。2、接軌國際慣例,按施工總承包和工程總承包的不同承包模式,主管部門已按“兩兩對應”方式頒發(fā)四個示范文本。(1)國家工商局、住建部先后施行兩個市場投資項目的示范合同文本。1999年12月,國家工商管理總局和建設部施行《建設工程施工合同(示范文本)》,該文本共47條177款,已沿用至今。現(xiàn)已為2013版施工合同所取代,新版施工合同共20條116款。2011年11月27日,國家工商局、住建部就主管的房建項目發(fā)布《工程總承包合同(2011版示范文本)》,該文本共20條108款。(2)發(fā)改委等九部委先后施行兩個政府投資項目的示范合同文本。2007年11月,國家發(fā)改委等九部委聯(lián)合頒發(fā)用于政府投資的基礎設施項目的施工總承包《通用合同條款》,共24條131款。2012年1月9日,國家發(fā)改委等九部委聯(lián)合發(fā)布基礎設施項目的設計、采購、施工總承包《通用合同條款》,共24條139款。(二)要充分了解建設工程合同的法律價值強調多重法律價值,且國家利益和社會公共利益順位在先《建筑法》、《招標投標法》、《建設工程質量管理條例》等法律法規(guī)的立法目的來看,強調施工活動在市場競爭的同時,還要接受工程建設監(jiān)督管理,維護市場秩序,保證工程的質量和安全,促進行業(yè)健康發(fā)展。合同價值:存在國家利益、社會公共利益、當事人合法權益的價值順序,與普通民事交易活動不同。強調公平分擔風險的原則。建設工程合同的法律本質:是承攬合同。即要在發(fā)包人和承包人之間必須進行合理的風險分擔。施工合同主要目的:承包人進行工程建設,發(fā)包人支付價款。
建設工程合同中,發(fā)包人通常為出資人,不宜對發(fā)包人提出過高的專業(yè)技術要求,發(fā)包人承擔投資風險,工程實施由承包人負責。承包人作為專業(yè)單位,依靠其專業(yè)技術完成工程承攬業(yè)務,應當承擔法定和約定的施工責任,但對于因市場風險變化引起的法律和合同后果,以按照市場經(jīng)濟的規(guī)則承擔有限風險為宜。發(fā)包人完全承擔的風險:法律變化引起的合同價格和工期調整;相關條款:1.3法律11.2法律變化引起的調整變更類風險
相關條款:
7.6不利物質條件7.7異常惡劣的氣候條件7.8.6暫停施工持續(xù)56天以上10變更承包人完全承擔的風險:由于承包人使用機械設備、施工技術以及現(xiàn)場組織管理水平等自身原因造成施工費用增加和工期延長的風險。部分主要相關條款:1.10.1出入現(xiàn)場的權利1.10.4超大件和超重件的運輸1.10.5道路和橋梁的損壞責任3.1承包人的一般義務3.2項目經(jīng)理3.3承包人人員3.4承包人現(xiàn)場查勘3.5分包3.6工程照管與成品、半成品保護3.8聯(lián)合體5工程質量6.1.9.2承包人的安全責任7.2施工進度計劃13.6竣工退場15.缺陷責任與保修1、市場價格波動風險
相關條款:11.1市場價格波動引起的調整2、不可抗力風險相關條款:17不可抗力發(fā)承包雙方共擔的風險:(三)建設工程合同示范文本的法律地位以及規(guī)范建筑市場的重要作用。國家主管部門上述管理理念和指導思想,可以從頒布上述4個工程合同文本時不同表述和處理方式得到顯明的反映。2007年11月,國家發(fā)改委等九部委在頒布56號文件時,突出強調了政府主管部門加強對政府投資項目的嚴格管理,強調通用條款屬于強制使用的文本,明確規(guī)定當事人對通用條款不得擅自修改。
該通知第5條規(guī)定:“行業(yè)標準施工招標文件和試點項目招標人編制的施工招標資格預審文件、施工招標文件,應不加修改地引用《標準施工招標資格預審文件》中的申請人須知(申請人須知前附表除外)、資格審查辦法(資格審查辦法前附表除外),以及《標準施工招標文件》中的投標人須知(投標人須知前附表和其他附表除外)、評標辦法(評標辦法前附表除外)、通用合同條款”。第六條規(guī)定:“行業(yè)標準施工招標文件中的專用合同條款可對《標準施工招標文件》中的通用合同條款進行補充、細化,除通用合同條款明確專用合同條款可做出不同約定外,補充和細化的內容不得與通用合同條款強制性規(guī)定相抵觸,否則抵觸內容無效”。第13條規(guī)定:“因出現(xiàn)新情況,需要對《標準文件》中不加修改地引用的內容做出解釋或調整的,由國家發(fā)展和改革委員會會同國務院有關部門做出解釋或調整。該解釋和調整與《標準文件》具有同等效力”。九部委頒布用于政府投資工程項目的《通用合同條款》屬于當事人必須執(zhí)行的行政強制性的管理規(guī)范。住建部和國家工商管理總局在頒布2013版施工合同時,在新版示范文本的《說明》第二部分“《示范文本》的性質和適用范圍”中明確:“《示范文本》為非強制性使用文本。為了指導建設工程施工合同當事人的簽約行為,維護合同當事人的合法權益,依據(jù)《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標投標法》以及相關法律法規(guī),住房城鄉(xiāng)建設部、國家工商行政管理總局對《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-1999-0201)進行了修訂,制定了《建設工程施工合同(示范文本)》”。當事人是不是可用可不用?它的法律地位是什么呢?新版施工合同的法律地位是我國以市場方式從事工程承包行業(yè)的交易習慣其一,在法律、法規(guī)沒有規(guī)定時,行業(yè)交易習慣可以作為判案的根據(jù)。交易習慣是確定當事人對合同條款有爭議時以及當事人未能達成補充協(xié)議時的合同真實意思表示的認定依據(jù)。《合同法》第61條規(guī)定:“合同生效后,當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的,可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的,按照合同有關條款或者交易習慣確定”?!暗?25條規(guī)定:“當事人對合同條款的理解有爭議的,應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則,確定該條款的真實意思”。最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)》(下稱合同法司法解釋之二)第7條規(guī)定:“交易習慣是指在交易行為當?shù)鼗蛘吣骋活I域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時所知道或者應當知道的做法;或者指當事人雙方經(jīng)常使用的習慣做法”。其二,1999版施工合同通用條款中的有關規(guī)定因其行業(yè)交易習慣性質,成為最高院施工合同司法解釋處理相關爭議的依據(jù)。針對司法實踐中出現(xiàn)的工程實際竣工日期的認定、施工過程中出現(xiàn)質量事故對影響工期的處理等疑難復雜的問題,由于目前我國法律、法規(guī)并無相應的規(guī)定,司法解釋分別采用1999版施工合同的相關規(guī)定作為處理的依據(jù)。舉例工程實際竣工日期的認定司法解釋第14條規(guī)定:“當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:(一)建設工程經(jīng)竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;(二)承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告,發(fā)包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;(三)建設工程未經(jīng)竣工驗收,發(fā)包人擅自使用的,以轉移占有建設工程之日為竣工日期”。1999版示范文本通用條款第32條“竣工驗收”的規(guī)定。該條第1款規(guī)定:“工程具備竣工驗收條件,承包人按國家工程竣工驗收有關規(guī)定,向發(fā)包人提供完整竣工資料及竣工驗收報告。雙方約定由承包人提供竣工圖的,應當在專用條款內約定提供的日期和份數(shù)”。第2款規(guī)定:“發(fā)包人收到竣工驗收報告后28天內組織有關單位驗收,并在驗收后14天內給予認可或提出修改意見。承包人按要求修改,并承擔由自身原因造成修改的費用”。第3款規(guī)定:“發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內不組織驗收,或驗收后14天內不提出修改意見,視為竣工驗收報告已被認可”。第4款規(guī)定:“工程竣工驗收通過,承包人送交竣工驗收報告的日期為實際竣工日期。工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗收的,實際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗收的日期”。第5款規(guī)定:“發(fā)包人收到承包人竣工驗收報告后28天內不組織驗收,從第29天起承擔工程保管及一切意外責任”。依據(jù)施工過程中出現(xiàn)質量事故對工期影響的處理司法解釋第15條規(guī)定:“建設工程竣工前,當事人對工程質量發(fā)生爭議,工程質量經(jīng)鑒定合格的,鑒定期間為順延工期期間”。1999版施工合同通用條款第18條“重新檢驗”的規(guī)定,該條規(guī)定:“無論工程師是否進行驗收,當其要求對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗時,承包人應按要求進行剝離或開孔,并在檢驗后重新覆蓋或修復。檢驗合格,發(fā)包人承擔由此發(fā)生的全部追加合同價款,賠償承包人損失,并相應順延工期。檢驗不合格,承包人承擔發(fā)生的全部費用,工期不予順延”。依據(jù)制定上述兩條司法解釋規(guī)定并沒有相關法律、法規(guī)的依據(jù),最高院是在認真研究、確認1999版施工合同的通用條款屬于行業(yè)交易習慣,然后按《合同法》的相關規(guī)定,才做出了司法實踐迫切需要的上述兩條規(guī)定。(四)2013版施工合同修改重點及八項新的合同管理制度完善合同要素結構與體系強調合同履行程序完善合同價格類型創(chuàng)設八項合同管理制度注重對發(fā)承包人市場行為的引導實現(xiàn)與法律和其他文本的銜接修改重點2013版施工合同根據(jù)市場的需求,借鑒國際菲迪克合同(FIDIC)創(chuàng)設的八項合同管理新制度。1、通用條款第2.5、3.7款確定承發(fā)包雙方的雙方互為擔保制度;2、通用條款第11.1款確定價格市場波動的情勢變更調價制度;3、通用條款第14.4確定逾期付款的違約雙倍賠償制度;4、通用條款第13.2和15.2款規(guī)定兩項物權證書移交制度;5、通用條款第15.2款規(guī)定保修金返還的缺陷責任定期制度;6、通用條款18條確定風險防范的工程系列保險制度;7、通用條款第19.1和19.3款規(guī)定的索賠過期作廢制度;8、通用條款第20.3款規(guī)定前置程序的爭議過程評審制度。獨創(chuàng)(五)2013版施工合同的主要內容
2013版示范合同協(xié)議書通用條款的主要內容:第一部分合同協(xié)議書一、工程概況二、合同工期三、質量標準 四、簽約合同價與合同價格形式 五、項目經(jīng)理 六、合同文件構成 七、承諾
八、詞語含義 九、簽訂時間 十、簽訂地點 十一、補充協(xié)議 十二、合同生效 十三、合同份數(shù) 第1條:一般規(guī)定◎1.1詞語定義與解釋◎1.2語言文字◎1.3法律◎1.4標準和規(guī)范◎1.5合同文件的優(yōu)先順序◎1.6圖紙和承包人文件◎1.7聯(lián)絡◎1.8嚴禁賄賂 ◎1.9化石、文物 ◎1.10交通運輸 ◎1.11知識產(chǎn)權 ◎1.12保密 ◎1.13工程量清單錯誤的修正
第二部分通用合同條款
第2條:發(fā)包人◎2.1許可或批準 ◎2.2發(fā)包人代表 ◎2.3發(fā)包人人員 ◎2.4施工現(xiàn)場、施工條件和基礎資料的提供◎2.5資金來源證明及支付擔保 ◎2.6支付合同價款 ◎2.7組織竣工驗收 ◎2.8現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議 第3條:承包人◎3.1承包人的一般義務 ◎3.2項目經(jīng)理 ◎3.3承包人人員 ◎3.4承包人現(xiàn)場查勘 ◎3.5分包 ◎3.6工程照管與成品、半成品保護◎3.7履約擔保 ◎3.8聯(lián)合體 第4條:監(jiān)理人◎4.1監(jiān)理人的一般規(guī)定◎4.2監(jiān)理人員◎4.3監(jiān)理人的指示◎4.4協(xié)商和確定第5條:工程質量◎5.1質量要求◎5.2質量保證措施◎5.3隱蔽工程檢查◎5.4不合格工程的處理◎5.5質量爭議檢測第6條:安全文明施工和環(huán)境保護◎6.1安全文明施工◎6.2職業(yè)健康◎6.3環(huán)境保護第7條:工期和進度
◎7.1施工組織設計 ◎7.2施工進度計劃 ◎7.3開工 ◎7.4測量放線 ◎7.5工期延誤 ◎7.6不利物質條件 ◎7.7異常惡劣的氣候條件 ◎7.8暫停施工 ◎7.9提前竣工 第8條:材料和設備◎
8.1發(fā)包人供應材料與工程設備 ◎
8.2承包人采購材料與工程設備 ◎
8.3材料與工程設備的接收與拒收◎
8.4材料與工程設備的保管與使用◎
8.5禁止使用不合格的材料和工程設備◎
8.6樣品 ◎
8.7材料與工程設備的替代 ◎
8.8施工設備和臨時設施 ◎
8.9材料與設備專用要求 第9條:試驗和檢驗◎9.1試驗設備與試驗人員◎9.2取樣◎9.3試驗和檢驗◎9.4現(xiàn)場工藝試驗第10條:變更與調整
◎10.1變更的范圍◎10.2變更權◎10.3變更程序◎10.4變更估價◎10.5承包人的合理化建議◎10.6變更引起的工期調整◎10.7暫估價◎10.8暫列金額◎10.9計日工第11條:價格調整
◎11.1市場價格波動引起的調整◎11.2法律變化引起的調整 第12條:合同價格、計量與支付
◎12.1合同價格形式◎12.2預付款◎12.3計量◎12.4工程進度款支付◎12.5支付賬戶第13條:驗收和工程試車◎13.1分部分項工程驗收◎13.2竣工驗收◎13.3工程試車◎13.4提前交付單位工程的驗收◎13.5施工期運行
◎13.6竣工清場14.竣工結算
◎14.1竣工結算申請 ◎14.2竣工結算審核 ◎14.3甩項竣工協(xié)議 ◎14.4最終結清 第15條:缺陷責任期與保修◎15.1工程保修的原則◎15.2缺陷責任期◎15.3質量保證金◎
15.4保修第17條:不可抗力◎16.1發(fā)包人違約◎16.2承包人違約◎16.3第三人造成的違約第16條:違約◎17.1不可抗力的確認◎17.2不可抗力的通知◎17.3不可抗力后果的承擔◎17.4因不可抗力解除合同第18條:保險
◎18.1工程保險◎18.2工傷保險◎18.3其他保險◎18.4持續(xù)保險◎18.5保險憑證◎18.6未按約定投保的補救◎18.7通知義務第19條:索賠◎19.1承包人的索賠 ◎19.2對承包人索賠的處理 ◎19.3發(fā)包人的索賠 ◎19.4對發(fā)包人索賠的處理 ◎19.5提出索賠的期限 第20條:爭議解決
◎20.1和解◎20.2調解◎20.3爭議評審◎20.4仲裁或訴訟◎20.5爭議解決條款效力二、準確貫徹執(zhí)行2013版施工合同以及新的合同管理制度,應高度重視十二個疑難復雜法律問題的深入研究及其準確處理(一)協(xié)議書第7條“承諾”規(guī)定三項要求中前兩項主要針對承、發(fā)包各方,對此,通用條款己設定互為擔保等一系列新的管理制度予以落實;要求承諾不簽訂黑白合同,則是2013版施工合同針對承、發(fā)包雙方所作宣誓性的特別約定,雙方當事人對此應寄予高度關注。協(xié)議書在原1999版施工合同基礎上增加的第7條“承諾”規(guī)定:“1、發(fā)包人承諾按照法律規(guī)定履行項目審批手續(xù)、籌集工程建設資金并按照合同約定的期限和方式支付合同價款。2、承包人承諾按照法律規(guī)定及合同約定組織完成工程施工,確保工程質量和安全,不進行轉包及違法分包,并在缺陷責任期及保修期內承擔相應的工程維修責任。3、發(fā)包人和承包人通過招投標形式簽訂合同的,雙方理解并承諾不再就同一工程另行簽訂與合同實質性內容相背離的協(xié)議”。雙方互相擔保黑白合同(二)施工企業(yè)轉包、違法分包、借用資質三種違法行為會造成工程分包行為無效。承包人履行協(xié)議書不進行轉包和違法分包工程的承諾,必須大力加強工程分包管理和項目管理,預防表見代理則是施工企業(yè)加強分包管理的重點。“確保工程質量和安全,不進行轉包及違法分包”協(xié)議書要求承包人所作的特別承諾司法解釋第4條規(guī)定:“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得”。司法實踐中,工程分包中存在的問題以及承包人確保承諾實現(xiàn)的關鍵主要有:1、非法轉包、違法分包,是引起重大安全質量事故的違法行為。2、施工實踐中的非法轉包、違法分包,又往往與施工企業(yè)的項目掛靠和對項目承包負責制的不落實責任,以及項目經(jīng)理個人或項目經(jīng)理部合同履行越權產(chǎn)生的表見代理有關,表見代理是施工企業(yè)工程分包管理中的突出問題。3、加強施工企業(yè)對項目經(jīng)理的有效管理,企業(yè)預防承擔因項目經(jīng)理個人責任造成的表見代理的法律后果。(三)發(fā)包人依約支付工程款和承包人確保工期、質量同樣重要。要高度重視設定承發(fā)包雙方互為擔保的新規(guī)定,承、發(fā)包各方應根據(jù)項目具體情況落實擔保措施,切實解決確保工程安全、質量管理和依約支付工程款的市場操作。有效解決拖欠工程款2013版施工合同承發(fā)包“雙方互為擔保制度”
固定價格合同因市場波動的“情勢變更調價制度”
限期釋放保修金的“缺陷責任定期制度”
追究逾期付款的“違約雙倍賠償制度”
舉例承發(fā)包“雙方互為擔保制度”
新的合同通用條款第2.5款規(guī)定:如果發(fā)包人要求承包人擔保按約定的期限和質量等級標準完成工程,則必須同時提供按約定支付工程款的支付擔保。第3.7款規(guī)定:如果承包人要求發(fā)包人擔保不拖欠工程款,則必須首先確保按合同約定的工期和質量要求完成工程。市場操作中如何準確實施?2006年12月,建設部頒發(fā)《關于在建設工程項目中進一步推行工程擔保制度的意見》,對于發(fā)包人的支付擔保和承包人的履約擔保以及具體方式作了相關規(guī)定。支付擔保履約擔保同業(yè)擔保(四)落實體現(xiàn)情勢變更原則的合同調價的新規(guī)定,要求固定價格合同遇市場波動超過約定的風險范圍應調整價款。承發(fā)包雙方都要加強相應的簽證管理,妥善解決固定價格合同履約過程中價格調整的矛盾和爭議。2013版施工合同第11條“價格調整”第1款“市場價格波動引起的調整”規(guī)定:“除專用合同條款另有約定外,市場價格波動超過合同當事人約定的范圍,合同價格應當調整。合同當事人可以在專用合同條款中約定選擇以下一種方式對合同價格進行調整”合同法司法解釋之二第26條確立了“情勢變更原則”,該條規(guī)定:“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化,繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的,當事人請求人民法院變更或者解除合同的,人民法院應當根據(jù)公平原則,并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除?!睏l款對調整的方式作了具體的規(guī)定供當事人選擇。這是2013版施工合同區(qū)別于1999版施工合同的一個重要的改變。人工、材料、工程設備及機械臺班等市場價格出現(xiàn)異常波動的情況受到不利影響的一方當事人可依據(jù)該條規(guī)定以出現(xiàn)“情勢變更”為由請求人民法院變更或者解除合同。《最高人民法院關于正確適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)服務黨和國家的工作大局的通知》(法[2009]165號)中規(guī)定:“對于合同法司法解釋(二)第26條,各級人民法院務必正確理解、慎重適用,如果根據(jù)案件的特殊情況,確需在個案中適用的,應當由高級人民法院審核,必要時應報請最高人民法院審核”。當事人想以出現(xiàn)“情勢變更”為由主張變更或者解除合同的實體難度非常大因此,2013版施工合同對情勢變更原則做出相應的合同規(guī)定,既明確了承發(fā)包雙方在市場價格波動時整合同固定價格的權利義務,也解決了最高人民法院相關司法解釋的操作性。(五)針對建筑市場發(fā)包人違約拖欠工程結算款的老大難問題,2013版施工合同對發(fā)包人拖欠結算款應承擔的法律后果做出違約雙倍賠償?shù)拿鞔_規(guī)定,對有效解決拖欠工程款問題設定了合同制度的保證。2013版施工合同通用條款第14條“竣工結算”第2款“竣工結算審核”(2)的規(guī)定:“除專用合同條款另有約定外,發(fā)包人應在簽發(fā)竣工付款證書后的14天內,完成對承包人的竣工付款。發(fā)包人逾期支付的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率支付違約金;逾期支付超過56天的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率的兩倍支付違約金”;第4款“最終結清”第2目“最終結算證書及支付”規(guī)定:“(2)除專用合同條款另有約定外,發(fā)包人應在頒發(fā)最終結清證書后7天內完成支付。發(fā)包人逾期支付的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率支付違約金;逾期支付超過56天的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率的兩倍支付違約金”。由于市場操作中的房屋建筑工程承包人墊資施工已很普遍,承包人的墊資款的來源又往往是通過民間借款或銀行貸款;而司法解釋第6條又規(guī)定“墊資原則上按有效處理”,發(fā)包人拖欠工程款會對承包人造成的損失進一步擴大,因此,2013版施工合同對發(fā)包人逾期付款的違約責任承擔做出雙倍賠償?shù)男乱?guī)定。最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條利率(六)建設工程是正在加工中的不動產(chǎn),工程通過竣工質量驗收即形成物權。借鑒菲迪克合同的經(jīng)驗,2013版施工合同設定的工程接收證書和缺陷責任期屆滿證書是新的物權證書制度,同時明確的竣工資料先行移交的規(guī)定,都應引起承、發(fā)包雙方的高度重視,并應通過招投標對此做出明確的具體約定。建設工程合同是特殊的不動產(chǎn)的加工承攬合同,工程通過竣工質量驗收,即形成不動產(chǎn)物權。2008年5月施行的發(fā)改委等九部委共同頒發(fā)的《通用合同條款》國內率先對工程的交付使用和質量缺陷責任期分別設定了工程交接證書和缺陷責任期屆滿證書2013版施工合同第13條“驗收與工程試車”第2款“竣工驗收”第(3)目規(guī)定:“竣工驗收合格的,發(fā)包人應在驗收合格后14天內向承包人簽發(fā)工程接收證書。發(fā)包人無正當理由逾期不頒發(fā)工程接收證書的,自驗收合格后第15天起視為已頒發(fā)工程接收證書”。第15條“缺陷責任與保修”第2款“缺陷責任期”第4目規(guī)定:“除專用合同條款另有約定外,承包人應于缺陷責任期屆滿后7天內向發(fā)包人發(fā)出缺陷責任期屆滿通知,發(fā)包人應在收到缺陷責任期滿通知后14天內核實承包人是否履行缺陷修復義務,承包人未能履行缺陷修復義務的,發(fā)包人有權扣除相應金額的維修費用。發(fā)包人應在收到缺陷責任期屆滿通知后14天內,向承包人頒發(fā)缺陷責任期終止證書”。工程通過竣工質量驗收,發(fā)包人發(fā)出“工程接收證書”表明承包人加工的工程已經(jīng)形成不動產(chǎn)并且已經(jīng)轉移所有,轉移占有的同時風險責任也已經(jīng)轉移工程通過竣工質量驗收,發(fā)包人發(fā)出“工程接收證書”表明承包人第一階段的保修責任已經(jīng)完成,扣留保修金的保修期的期限已經(jīng)屆滿,發(fā)包人應釋放扣留的保修金。用證據(jù)妥善解決在建設工程完工報竣、竣工驗收、驗收通過、工程交付諸環(huán)節(jié)中的矛盾,有利于避免目前司法實踐中施工合同糾紛案件經(jīng)常發(fā)生的實際竣工期限難以確定、工程未經(jīng)驗收擅自使用、工程驗收通過與竣工資料移交的關系以及工程接受時間等爭議。當事人的竣工資料應何時提交的問題2013版施工合同第14條“竣工結算”第1款“竣工結算申請”規(guī)定:“除專用合同條款另有約定外,承包人應在工程竣工驗收合格后28天內向發(fā)包人和監(jiān)理人提交竣工結算申請單,并提交完整的結算資料,有關竣工結算申請單的資料清單和份數(shù)等要求由合同當事人在專用合同條款中約定”發(fā)包人應在招標時就明確承包人應提交竣工資料包括種類和數(shù)量的清單,承包人則應在施工全過程加強資料的專人管理,以確??⒐べY料的完整性。承包人提交竣工結算單的同時應提交完整的結算資料(七)司法解釋的一系列規(guī)定體現(xiàn)工程質量至高無上、已完工程質量合格與相應的工程價款直接掛鉤結算原則。工程質量合格,首先要重視隱蔽工程的質量;確保隱蔽工程質量驗收合格,才能保證工程竣工質量驗收合格。司法解釋第2條規(guī)定:“建設工程施工合同無效,但建設工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持”。第3條規(guī)定:“建設工程施工合同無效,且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:(一)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的,應予支持;(二)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。因建設工程不合格造成的損失,發(fā)包人有過錯的,也應承擔相應的民事責任”。第10條規(guī)定:“建設工程施工合同解除后,已經(jīng)完成的建設工程質量合格的,發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經(jīng)完成的建設工程質量不合格的,參照本解釋第三條規(guī)定處理”。第16條第3款規(guī)定:“建設工程施工合同有效,但建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的,工程價款結算參照本解釋第三條規(guī)定處理”。第25條規(guī)定:“因建設工程質量發(fā)生爭議的,發(fā)包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟?!睆纳鲜鲆幌盗幸?guī)定可以看出:最高人民法院把工程質量是否合格放在建設工程糾紛案件處理的最高地位,不論合同是否有效,也不論質量責任在誰,工程價款的結算必須以已完工程的質量合格作為前提。隱蔽工程地基、結構、電氣管線、供水供熱管線等需要覆蓋、掩蓋的分部分項工程。隱蔽工程部位偷工減料或質量缺陷是導致工程合同重大安全、質量事故的根本原因
2013版合同通用條款第12條第2款規(guī)定如發(fā)包人不參加隱蔽工程驗收,承包人可自行通過驗收發(fā)包人自行或者通過監(jiān)理人要按時參加驗收,并嚴格辦理參加隱蔽工程驗收的簽證管理,預防因簽證資料不全產(chǎn)生的法律風險。
(八)缺陷責任期制度是國際承包工程實施保修的慣例。我國已實施預留保修金的缺陷責任期與不預留保修金的保修期并存的管理制度,缺陷責任定期制度要求承包人加強工程缺陷責任期內的主動保修,缺陷責任期屆滿承包人符合相應條件,發(fā)包人即應釋放保修金。工程保修年限內的缺陷責任期屆滿便釋放預留的保修金,是國際承包工程的慣例根據(jù)《建筑法》第62條的規(guī)定,國務院《建設工程質量管理條例》第40條已對工程保修的部位和最低保修年限做出規(guī)定,其工程的不同部位的保修期限分別為不少于2年、5年和設計年限。工程交付使用后的缺陷責任期則由建設部的《建設工程質量保證金管理暫行辦法》規(guī)定,缺陷責任期分別為6個月、12個月和24個月。(九)2013版施工合同對工程系列保險作有新規(guī)定,該項制度是根據(jù)新的法律規(guī)定和市場需求所設定的,除了工程保險,為施工人員購買工傷保險是修改后《建筑法》的明確規(guī)定。從江都建總被判不承擔施工現(xiàn)場人身侵權責任案,看企業(yè)為施工人員購買工傷保險以及重視隱蔽工程驗收和管理的重要性。2013版施工合同通用條款第6條“安全文明施工與環(huán)境保護”第1款“安全文明施工”第2款“職業(yè)健康”第18條“工程保險”的第2款“工傷保險”規(guī)定發(fā)包人和承包人都“應依照法律規(guī)定參加工傷保險,并為在施工現(xiàn)場的全部員工辦理工傷保險,繳納工傷保險費,并要求監(jiān)理人及由發(fā)包人為履行合同聘請的第三方依法參加工傷保險”修改后的《建筑法》第42條的規(guī)定新增的工程保險的險種我國《侵權責任法》第85條規(guī)定:“建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發(fā)生脫落、墜落造成他人損害,所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的,應當承擔侵權責任”。江蘇金建建設集團有限公司(下稱金建集團)總承包的上海佘山歡樂谷項目施工現(xiàn)場人身傷害侵權賠償案加重了承、發(fā)包企業(yè)的資料管理責任,企業(yè)管理沒有過錯應由企業(yè)自己舉證證明。金建集團按該法此規(guī)定,提供電纜井施工的“隱蔽工程驗收單”證明自己沒有過錯,被法院判決免于賠償。法院以發(fā)包人不能提供證據(jù)證明自己沒有過錯判決承擔70%的賠償責任,而原告所在的分包單位因沒有為員工購買工傷保險判決承擔30%的賠償責任。(十)針對索賠過期作廢新的管理制度,承、發(fā)包均應對工程簽證、索賠要建立全新的認識,尤其是對索賠期限的重大改變。從上海某涉外工程索賠案看及時行使履約抗辯權以及武漢某施工單位被索賠3032萬元逾期違約金的兩個典型案例,看承、發(fā)包企業(yè)加強工期順延簽證和工期延誤索賠管理的重要性。2013版施工合同第10條“變更”第6款“變更引起的工期調整”規(guī)定;“因變更引起工期變化的,合同當事人均可要求調整合同工期,由合同當事人按照第4.4款〔商定或確定〕并參考工程所在地的工期定額標準確定增減工期天數(shù)”。針對1999版施工合同承、發(fā)包雙方索賠期限不統(tǒng)一、不對等的問題2013版施工合同借鑒國際菲迪克合同的經(jīng)驗,通用條款第19條“索賠”的第1款“承包人的索賠”和第3款“發(fā)包人的索賠”,把承、發(fā)包雙方的索賠期限都限定在28天內,逾期不提出視為放棄索賠,這就是索賠過期作廢的新的合同管理制度。建設工程合同的履約順序有先后,承包人作為先履行義務一方依法享有后合同義務抗辯權即不安抗辯權。《合同法》第16章《建設工程合同》第283條案例1法國某國際工程公司作為承包人在上海浦東某重大工程案件中,因發(fā)包人未按期支付1個月的進度款行使抗辯權,先停工、后解約、再通過司法程序提出損失賠償請求履約抗辯權催告權即簽證權中止權即停工權解約權索賠權索賠分三大部分19個小項索賠請求共2543萬美元,索賠獲763萬美元已完工程款已開始未完成工程價款開辦費共13小項未完工程的總部管理費風險費利潤的損失案例2承包人最終被判承擔3032萬元
武漢某施工企業(yè)提起訴訟,索要工程欠款1204萬元,利息263萬元發(fā)包人卻以工期逾期為由提出索賠請求5800萬元確保工期是承包人的法定義務,工期延誤也是一旦涉訟發(fā)包人提出反訴的主要主張和依據(jù)。此案成為國內同類案件被判逾期違約金之最,也成為疏于工期簽證管理的國內施工企業(yè)均應從中吸取教訓的典型案例。(十一)承發(fā)包企業(yè)都應建立部門、制度、人員三落實的新的合同履約管理,尤其是全員、全過程的資料管理即證據(jù)管理的新機制,以適應新的索賠過期作廢制度對工程簽證、索賠管理提出的新要求。《司法解釋》第十九條:當事人對工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認。承包人能夠證明發(fā)包人同意其施工,但未能提供簽證文件證明工程量發(fā)生的,可以按照當事人提供的其他證據(jù)確認實際發(fā)生的工程量。¤這是有執(zhí)法效力的司法解釋首次對工程簽證和索賠做出的明確規(guī)定為適應2013版施工合同的索賠過期作廢的新制度和司法解釋的相關規(guī)定,企業(yè)主要領導和整個領導層要提高認識,采取切實有效的管理措施。承發(fā)包企業(yè)都應針對企業(yè)管理的落后實際情況,建立部門、制度、人員三落實的新的合同履約管理,尤其是全員、全過程的資料管理即證據(jù)管理的新機制,這需要企業(yè)設置有相當數(shù)量的法務人員在合同履行的全過程加強資料即證據(jù)的管理。
當事人在執(zhí)行索賠過期作廢制度、建立新的管理辦法時要注意的問題有:1、提高和強化及時簽證、依約索賠的意識和自覺性,把簽證和索賠作為加強造價管理、降低成本和提高企業(yè)效益的最有效手段。2、建立嚴格的文檔記錄和資料保管制度,加強專業(yè)的和有針對性的簽證和索賠管理。合同履約管理的主要環(huán)節(jié):合同交底;資料專管;過程檢查。3、明確工程負責人簽證和索賠的量化管理責任,杜絕該簽未簽、該賠不賠的情況。一方不確認或拒絕簽證的對策:賓館發(fā)傳真;快遞送來回;掛號并公證。4、嚴密注意提出簽證和索賠的期限和程序,逾期提出可能會被認為放棄確認或索賠,凡是應該在施工過程中提出的均應按合同約定期限及時提出。5、司法解釋第6條規(guī)定的墊資開禁帶來的簽證管理的新要求,墊資工程更應加強月工程量報表申報和確認工作。
6、加強企業(yè)有關人員的證據(jù)意識和履約管理知識的培訓,采取有效措施落實司法解釋第19條要求搜集其他證據(jù)的方法和注意事項。7、承包人對于只確認事實而不確認增減工程價款的應作為索賠處理,要繼續(xù)提供相應費用計算表和變更引起的價款的組成,以便在最終結算時雙方核對或提交審價時有相應依據(jù)。8、深入研究在約定期限內獲得簽證確認和索賠成功的方法和實際效果,友好協(xié)商和謀求調解是最重要和最有效方法。9、工程簽證和索賠均屬于專業(yè)法律問題,有疑問應及時進行簽證索賠專題咨詢,必要時應聘請懂行的律師或專業(yè)咨詢、服務機構進行有針對性的簽證和索賠的過程管理和控制。(十二)爭議評審制度是國際承包工程通過專家評審在履約過程中解決爭議,有效減少訴訟和仲裁的成功經(jīng)驗,在市場中借鑒并推廣爭議評審制度,變事后訴訟為專家過程評審解決,有利于大大減少工程合同的訴訟和仲裁。九部委的《通用合同條款》最先設定了爭議過程評審制度,國內首先由北京仲裁委員會已推出《建設工程合同爭議評審規(guī)則》,已于2009年3月1日起施行。2013版施工合同第20條“爭議解決”第3款“爭議評審”規(guī)定:“合同當事人在專用合同條款中約定采取爭議評審方式解決爭議以及評審規(guī)則”約定采取爭議評審的約定期限內提出不服評審意見14天內即應把爭議提交仲裁或訴訟需要企業(yè)有大量法務人員在履約過程中隨時完成需要提出評審事項的證據(jù)。三、新版合同的新規(guī)定對律師法律服務提出的新要求和新對策1、專業(yè)律師應認真學習,預先熟知新版合同的新內容和新規(guī)定(1)建設工程領域的當事人一旦明確了新版合同的新制度和新規(guī)定對專業(yè)律師的法律服務提出新的要求和考量標準,會問律師對新版合同的了解程度、以及會問當事人該如何應對?(2)新版合同與1999版合同的區(qū)別以及相關規(guī)定的變化,新版合同與其他三個示范文本的互相關系,根據(jù)不同當事人的不同需求提供相應的應對措施,都是律師應對新版合同的專業(yè)法律服務必須掌握的專業(yè)知識和能力◎律師、尤其是建設領域的專業(yè)律師,應當認真學習、預先熟知新版合同的新內容和新規(guī)定,盡快掌握對當事人適用新版合同進行合同交底、提供相應法律服務的能力。同時,除了我強調的八項新的合同管理制度外,需注意新版合同在結構形式邏輯等方面也有許多新的規(guī)定和新的內容2、承發(fā)包當事人的法定地位和情況各異,專業(yè)法律服務應研究當事人的不同需求,順應市場的變化和不同當事人的服務要求建設工程施工合同的一個明顯特點:合同要通過招投標確定其簽約的前提和依據(jù)招標人和投標人的不同法律地位決定了施工合同當事人的利弊得失和不同的應對對策,即所謂當事人的“橫看成嶺側成峰”。發(fā)包人會注重合同的簽約管理承包人則注重履約管理◎律師應當根據(jù)承發(fā)包商不同當事人的不同需求,在合同的簽約和履約過程中認真研究相應當事人應對新版合同的不同對策,為當事人提供有針對性的專業(yè)法律服務。新版合同的八項新的合同管理制度,對原版合同作了新的甚至是根本性的改變,對不同當事人的合同管理都提出了不同的新的應對要求。原版合同通用條款第36條規(guī)定的索賠期限,對索賠提出方和被索賠方作了不同的規(guī)定,索賠提出方的提出期限并未過期作廢,而對被提出方的未按期答復則視為認可該項索賠。例如:由于通常的索賠由承包方提出,這項規(guī)定明顯對發(fā)包方不利。新版合同通用條款第18條把索賠提出時效和被提出方的確認時效,對等作出過期作廢規(guī)定。這對目前建設工程案件訴訟和司法實踐中承包人在起訴時才提出工程索賠、發(fā)包人也在面對承包人在追索工程價款的訴訟時才提出工期、質量的反訴,都作出根本性改變時效的新規(guī)定,對承發(fā)包雙方當事人都構成新的法律風險。3、應及時向當事人宣傳新版合同雙方互為擔保等新規(guī)定,幫助當事人切實解決相關新規(guī)定在合同簽約和履約管理中的操作性如何有效解決拖欠工程款?新版合同設定了:承發(fā)包“雙方互為擔保制度”市場波動的“情勢變更調價制度”限期釋放保修金的“缺陷責任定期制度”等新的管理制度◎律師要針對承發(fā)包雙方的不同市場地位和不同的應對對策,事先研究并解決相關制度在合同簽約和履約管理中的操作性,如實向當事人解釋并明確新制度的立規(guī)本意,使新版合同能夠真正起到規(guī)范市場、化解拖欠工程款的防范法律風險的作用。以新版合同的承發(fā)包“雙方互為擔保制度”為例:如果發(fā)包人要求承包人擔保按約定的期限和質量等級標準完成工程,則必須同時提供按約定支付工程款的支付擔保;同樣,承包人要求發(fā)包人擔保不拖欠工程款,則必須首先確保按合同約定的工期和質量完成工程。律師在提供相關法律服務時,應當向雙方當事人闡明雙方互為擔保制度的公正性和對等性,以及對于確保工程工期質量、切實解決拖欠工程款項重要現(xiàn)實意義。使當事人都能夠明白:作為發(fā)包人只有真正落實建設資金,才不懼提供支付擔任以確保工程的工期和質量;而承包人也只有確保工程的工期和質量,才能確保不被拖欠工程款。新制度規(guī)定:4、借鑒中國人民銀行新樓法律服務經(jīng)驗,切實貫徹《招標投標法實施條例》協(xié)助當事人通過招投標簽訂一份有質量的施工合同律師深入研究招標投標的專業(yè)法律服務,使當事人能夠簽訂一份有質量的工程承包合同,是律師專業(yè)服務質量的最好體現(xiàn)。地處北京西長安街的中國人民銀行新辦公大樓項目舉例中銀新辦公大樓的分類簽證管理辦法,雖然是律師站在發(fā)包人的立場和角度的應對對策,但同時也對承包人的索賠管理提出了相應的管理要求。5、提高當事人對證據(jù)重要性的認識,協(xié)助當事人建立新的合同管理機制,切實解決索賠過期作廢問題1999版合同的最大疏漏,是原文本通用條款第36條“索賠”的期限過期不作廢的規(guī)定造成承發(fā)包雙方在工程結算或發(fā)生爭議后對方都可以據(jù)此提出反訴,并造成工程案件疑難復雜、案件審理曠日持久新版合同的索賠過期作廢制度對于當事人而言,要在期限內提出工程索賠要求,取決于履約過程中的索賠證據(jù),而證據(jù)來源于合同履行的全過程,因此,提高對證據(jù)重要性的認識,加強證據(jù)管理成為當事人加強履約管理的主要環(huán)節(jié)。◎專業(yè)律師應抓住三個管理環(huán)節(jié),協(xié)助當事人建立新的合同管理機制,切實解決索賠過期作廢的相應對策問題。新版合同的索賠過期作廢制度給律師的建設工程施工合同的履約過程服務提供了一個重要契機和商機,律師應乘勢而入,全面加強給當事人的索賠管理和完善相應證據(jù)管理的非訴訟法律服務。合同交底證據(jù)專管過程檢查三個主要管理環(huán)節(jié)(1)強化合同文本的履約交底,使管理人員胸中有數(shù)合同交底造價人員法務人員技術角度證據(jù)角度以解決特定項目合同的基礎資料即原始證據(jù)有針對性的管理要求以2013版施工合同通用條款簽證的相關規(guī)定為例:律師以疏理的合同簽證一覽表作為重點的合同交底,有利于當事人的項目管理部的所有人員事先明確簽證及索賠的證據(jù)管理的利弊得失和應對措施
(2)強化合同資料的定人專管,使證據(jù)管理落到實處根據(jù)先進企業(yè)的經(jīng)驗,履約原始資料即原始證據(jù)的定人專管是解決索賠過期作廢最重要的對策。中建系統(tǒng)在這方面已取得成功經(jīng)驗的中建八局的經(jīng)驗:由企業(yè)造價人員在項目經(jīng)理部擔任成本經(jīng)理由法務人員在項目經(jīng)理部擔任合約經(jīng)理確定其中一人負責履約資料專管責任發(fā)給崗位津貼責任落實到人,才確保從證據(jù)角度搜集資料,有利于有效實施簽證、索賠和確保及時進行預、決算※定人專管是解決證據(jù)完整性,實現(xiàn)規(guī)范、有效管理的最重要的措施(3)強化合同履行的過程檢查,在實施過程預防疏漏由企業(yè)造價人員和法務人員組團分片對項目合同履約過程每月定期進行一次檢查及時發(fā)現(xiàn)簽證和索賠中存在的問題,并隨時暴露在履約過程檢查中,有利于企業(yè)及時采取解決措施,做到該簽證、該索賠的都在約定期限內辦妥。為預防當事人疏于管理使索賠過期作廢,律師協(xié)助當事人切實解決索賠的提出期限問題,將是當事人最困惑也最希望律師能夠提供有效化解措施的服務課題。律師順應企業(yè)的需求,積極參與企業(yè)法務人員的索賠過程檢查,隨時發(fā)現(xiàn)問題并提出整改的對策和辦法,將能夠獲得當事人的高度認可。
6、應對爭議評審解決的新制度,應大力發(fā)展建設工程合同的非訴訟服務,過程參與合同履約管理,全程跟蹤才能適應需求工程爭議的履約過程評審解決是國際菲迪克合同妥善解決爭議的一個成熟經(jīng)驗,是國際工程承發(fā)包解決爭議的有效措施。正在最后審定中的國務院法規(guī)《建筑市場管理條例》,已明確規(guī)定爭議評審作為當事人可選擇的傳統(tǒng)的仲裁和訴訟之外新的法律制度。按評審規(guī)定,在約定期限內當事人如不及時提出爭議評審,則視為放棄解決爭議的權利。因此,當事人一旦在專用條款中約定爭議評審規(guī)定,必然會要求律師提供相應對策,以防范過期喪失依法解決爭議的合法權利。此項新的履約過程解決爭議的法律制度,客觀上對律師全面進入工程合同履行過程的非訴訟服務創(chuàng)造了非常有利的契機和商機。今后有關建設工程案件的訴訟案件,必然會由在履約過程提供非訴訟服務的律師所掌控。建設工程法律服務市場之大,要求廣大的律師尤其是專業(yè)律師未雨綢繆,早作準備,借助爭議評審制度的全面推行,擴大律師在建設中工程領域的法律服務市場,并能夠在非訴訟和訴訟領域為當事人提供過程的、及時的優(yōu)質服務。可以預見:謝謝各位!THEEND...兒童慢性咳嗽與處理1急性咳嗽,時間短于4周單擊此處添加文本具體內容2亞急性咳嗽,時間介于4-8周單擊此處添加文本具體內容3慢性咳嗽,時間超過8周單擊此處添加文本具體內容一.定義CONTENTSONE1二.咳嗽感受器與部位三種感受器
RARlike(快速適應性感受器,機械刺激為主)
Nociceptive(傷害感受器,化學刺激為主)
Polymodal(咳嗽感受器,機械刺激與酸)有髓神經(jīng)纖維口咽部、喉、支氣管樹、外耳道與鼓膜A
神經(jīng)纖維C神經(jīng)纖維C類神經(jīng)纖維感受器(VR1)無髓神經(jīng)纖維通過釋放神經(jīng)多肽,刺激RARs主要位于支氣管Opioidreceptor阿片受體,有μ、κ、δ和σ亞型麻醉鎮(zhèn)痛劑通過某些肽類物質(如β-內啡肽)及μ阿片受體抑制咳嗽呼吸道中也存在μ受體,參與了芬太尼誘發(fā)嗆咳過程慢性咳嗽經(jīng)常(16~62%)同時由一種以上病因引起UACS,哮喘,GERD是各年齡慢性咳嗽最常見的三種原因慢性咳嗽是57%哮喘和75%GERD的唯一癥狀大多數(shù)慢性咳嗽能明確病因,使治療有效率達84~98%三.慢性咳嗽的常見病因上呼吸道咳嗽綜合癥(UACS)
慢性鼻竇炎慢性鼻炎,包括過敏性鼻炎增殖體肥大吸入綜合癥
胃食道反流病(GERD)
會厭功能障礙支氣管源性疾病哮喘綜合征病毒感染后咳嗽心因性疾病兒童慢性咳嗽(胸片正常)的常見原因常見的支氣管源性疾病是兒童慢性咳嗽的第一大原因支氣管哮喘咳嗽變異性哮喘(CVA)
非哮喘性嗜酸細胞性支氣管炎(NAEB)<一>哮喘綜合征有慢性氣道炎癥,氣道高反應,肺功能異常有咳嗽及喘息發(fā)作,以夜間和清晨為重有特應性家族史對糖皮質激素,抗白三烯受體拮抗藥及支氣管擴張藥有效1.支氣管哮喘有慢性氣道炎癥,氣道高反應,肺功能大多正常;中央氣道慢性炎癥和支氣管反應增高平滑肌收縮刺激肌梭內咳嗽感受器以咳嗽為主,偶爾有喘息發(fā)作以夜間和清晨為重對糖皮質激素,抗白三烯受體拮抗藥,支氣管擴張藥有效2.咳嗽變異性哮喘又稱過敏性咳嗽有慢性氣道炎癥,痰液嗜酸細胞>2.5~5%無氣道高反應和肺功能異常僅有咳嗽,無喘息發(fā)作對糖皮質激素,抗白三烯受體拮抗藥有效;支氣管擴張藥無效3.嗜酸細胞性支氣管炎激素敏感性咳嗽常用的相關檢查支氣管舒張試驗支氣管激發(fā)試驗3%NaCl霧化吸入誘導咳嗽痰液咳出或吸出處理后計數(shù)嗜酸細胞數(shù)痰液嗜酸細胞>2.5~5%誘導痰嗜酸細胞計數(shù)RSV毛細支氣管炎與慢性咳嗽有密切關系RSV導致支氣管結構或功能的持續(xù)損害RSV改變神經(jīng)敏感閾值,咳嗽感受器閾值降低RSV誘導RSV-IgE形成,ECP增高RSV誘發(fā)咳嗽(哮喘、肺發(fā)育不全、氣道吸入)<二>病毒感染后咳嗽以夜間及清晨咳嗽為主,可伴有喘息發(fā)作多持續(xù)3-8周,但對于早產(chǎn)兒、小于3個月的嬰兒及伴有基礎疾病的患兒持續(xù)時間較長部分伴有特異體質的患兒,對糖皮質激素及白三烯拮抗藥物治療有效是兒童慢性咳嗽常見原因之一分泌物直接刺激鼻咽部分泌物反流刺激咽喉分泌物導致鼻咽喉部神經(jīng)敏感度增加<三>上呼吸道咳嗽綜合癥
慢性鼻炎過敏性鼻炎常年性非過敏性鼻炎血管運動性鼻炎感染性鼻炎慢性鼻竇炎增殖體肥大引起UACS的原因有:臨床表現(xiàn)喉部發(fā)癢、疼痛,咳粘液性痰及清嗓動作有咽后壁分泌物流動感咽后壁可見粘液樣分泌物咽部粘膜呈鵝卵石改變(結節(jié)狀淋巴濾泡)一代抗組胺藥物/鼻減充藥物有效胃食道反流酸性反流非酸性反流氣管食管瘺吞咽協(xié)調障礙<四>吸入綜合癥胃食道反流反流形式:食道下端咳嗽感受器反流到咽下部或喉部(咽喉部反流)吸入氣管或支氣管肺多見于小齡幼兒,表現(xiàn)為喂水或奶時的嗆咳部分見于神經(jīng)肌肉受損或發(fā)育異常的患兒上呼吸道感染后會加重癥狀進食稠厚流質或鼻飼能明顯改善癥狀吞咽協(xié)調障礙1.室內環(huán)境空氣污染污穢或刺激性有害氣體;氣媒性過敏原2.在集體環(huán)境中生活
幼兒園和小學<五>慢性或反復呼吸道感染3.支氣管肺功能結構異常氣道堵塞
支氣管異物、支氣管淋巴結壓迫、異位血管.氣道結構異常原發(fā)性纖毛運動障礙慢性氣道炎癥麻疹肺炎后,先天性心臟病肺功能異常早產(chǎn)兒、支氣管發(fā)育不良胸部平片或CT:明確肺部病變鼻腔鏡:明確鼻炎及鼻竇炎鼻竇平片或CT:明確鼻竇炎吞鋇、同位素、食道下端pH測定:明確胃食道返流支氣管擴張或激發(fā)試驗:明確哮喘或病毒感染后咳嗽誘導痰液試驗:明確嗜酸細胞支氣管炎纖支鏡檢查:明確異物超聲心動圖檢查:心臟情況四.常用輔助診斷措施ONE1常見慢性咳嗽的處理方法過敏性鼻炎:鼻用糖皮質激素抗組胺藥-減充劑/抗組胺藥避免過敏原/刺激物血管運動性鼻炎:鼻用嗅化異丙托品感染后鼻炎:第一代抗組胺藥-減充劑鼻用嗅化異丙托品慢性鼻竇炎:抗生素+抗組胺藥-減充劑
上呼吸道咳嗽綜合癥治療原則避免接觸過敏原;
阻斷或減輕炎癥反應和分泌物的產(chǎn)生;
治療感染;
糾正結構異常
診斷為UACS誘發(fā)咳嗽的患者,如果第一代抗組胺藥物和(或)減充血劑(A/D)的經(jīng)驗性治療沒有效果,下一步應進行鼻竇的影像學檢查吸入皮質醇,減輕氣道炎癥和氣道反應性白三烯受體拮抗劑,
受體激動劑,治療夜間陣發(fā)性咳嗽一般不用祛痰藥、中樞性止咳藥和抗生素咳嗽變異性哮喘
(Coughvariantasthma)吸入性糖皮質激素及白三烯拮抗藥物有效對支氣管擴張藥物無效嗜酸細胞性支氣管炎避免反復呼吸道感染
受體激動劑或溴化異丙托品緩解咳嗽必要時可吸入糖皮質激素一般在1歲后逐漸好轉
感染后氣道高反應性加強喂養(yǎng)指導稠厚食品鼻飼喂養(yǎng)吞咽協(xié)調障礙1.針對性抗病原治療2.治療局部慢性病灶3.調節(jié)機體免疫狀態(tài)4.加強營養(yǎng)與鍛煉
慢性遷移性感染重視病史與體檢,包括耳鼻咽喉和消化系統(tǒng)疾病。根據(jù)病史與體檢結果選擇有關檢查,由簡單到復雜。先檢查常見病,后少見病。診斷和治療兩者應同步或順序進行。如前者條件不具備時,根據(jù)臨床特征進行診斷性治療,并根據(jù)治療反應確定咳嗽病因,治療無效時再選擇有關檢查。慢性咳嗽的病因診斷原則
1.病史和查體,通過病史詢問縮小診斷范圍
2.常規(guī)X線胸片檢查
3.胸片有明顯病變者,可根據(jù)病變的形態(tài)、性質選擇進一步檢查。
4.胸片無明顯病變者,如被動吸煙、環(huán)境刺激物,則脫離刺激物的接觸,觀察4周??人匀晕淳徑饣驘o上述誘發(fā)因素,則進入下一步診斷程序。
慢性咳嗽病因診斷流程具體步驟:5.肺通氣功能+支氣管激發(fā)試驗,診斷和鑒別哮喘通氣功能正常、激發(fā)試驗陰性,進行誘導痰檢查
6.懷疑呼吸道過敏者,可行變應原皮試、血清IgE
和咳嗽敏感性檢測。7.存在鼻后滴流或頻繁清喉時,可先按UACS治療,聯(lián)合使用第一代H1受體阻斷劑和鼻減充血劑。對變應性鼻炎可加用鼻腔吸入糖皮質激素。治療1~2周癥狀無改善者,可攝鼻竇CT或鼻咽鏡
8.對于飲水或喂奶嗆咳者,可考慮改用稠厚食品,必要時進行短期鼻飼喂養(yǎng)。
9.上述檢查仍未確診,或試驗治療仍繼續(xù)咳嗽者,應考慮進行高分辨率CT和纖支鏡以及心臟超聲檢查,除外支氣管擴張癥、支氣管內膜結核及左心功能不全等疾病。
10.反復發(fā)作的慢性咳嗽患者,夜間不咳,較敏感,如上述各項檢查和針對性治療均無效時,應除外心因性咳嗽。
注意點:
1.經(jīng)相應治療后咳嗽緩解,病因診斷方能確立。
2.部分患者可同時存在多種病因。如果患者治療后,咳嗽癥狀部分緩解,應考慮是否同時合并其它病因謝謝第三節(jié)分析文體特征和表現(xiàn)手法2大考點書法大家啟功自傳賞析中學生,副教授。博不精,專不透。名雖揚,實不夠。高不成,低不就。癱偏‘左’,派曾‘右’。面微圓,皮欠厚。妻已亡,并無后。喪猶新,病照舊。六十六,非不壽。八寶山,漸相湊。計平生,謚曰陋。身與名,一起臭?!举p析】寓幽默于“三字經(jīng)”,名利淡薄,人生灑脫,真乃大師心態(tài)。1.實用類文本都有其鮮明的文體特征,傳記的文體特征體現(xiàn)為作品的真實性和生動性。傳記的表現(xiàn)手法主要有以下幾個方面:人物表現(xiàn)的手法、結構技巧、語言藝術和修辭手法。2.在實際考查中,對傳記中段落作用、細節(jié)描寫、人物陪襯以及環(huán)境描寫設題較多,對于材料的選擇與組織也常有涉及。3.考生復習時要善于借鑒小說和散文的知識和經(jīng)驗,同時抓住傳記的主旨、構思以及語言特征來解答問題。傳記的文體特點是真實性和文學性。其中,真實性是傳記的第一特征,寫作時不允許任意虛構。但傳記不同于一般的枯燥的歷史記錄,它具有文學性,它通過作者的選擇、剪輯、組接,傾注了愛憎的情感;它需要用藝術的手法加以表現(xiàn),以達到傳神的目的。考點一分析文體特征從哪些方面分析傳記的文體特征?一、選材方面1.人物的時代性和代表性。傳記里的人物都是某時代某領域較
突出的人物。2.選材的真實性和典型性。傳記的材料比較翔實,作者從傳主
的繁雜經(jīng)歷中選取典型的事例,來表現(xiàn)傳主的人格特點,有
較強的說服力。3.傳記的材料可以是重大事件,也可以是日常生活小事。[知能構建]二、組材方面1.從時序角度思考。通過抓時間詞語,可以迅速理清文章脈絡,
把握人物的生活經(jīng)歷及思想演變過程。2.從詳略方面思考。組材是與主題密切相關的。對中心有用的,
與主題特別密切的材料,是主要內容,則需濃墨重彩地渲染,
要詳細寫;與主題關系不很密切的材料,是次要內容,則輕
描淡寫,甚至一筆帶過。三、句段作用和標題效果類別作用或效果開頭段內容:開篇點題,渲染氣氛,奠定基調,表明情感。結構:總領下文,統(tǒng)攝全篇;與下文某處文字呼應,為下文做鋪墊或埋下伏筆;與結尾呼應。中間段內容:如果比較短,它的作用一般是總結上文,照應下文;如果比較長,它的作用一般是擴展思路,豐富內涵,具體展示,深化主題。結構:過渡,承上啟下,為下文埋下伏筆、鋪墊蓄勢。結尾段內容:點明中心,深化主題,畫龍點睛,升華感情、卒章顯志,啟發(fā)思考。結構:照應開頭;呼應前文;使結構首尾圓合。標題①突出了敘述評議的對象。②設置懸念,激發(fā)讀者的閱讀興趣。③表現(xiàn)了傳主的精神或品質。④點明了主旨,表達了作者的情感。⑤運用修辭,使文章內涵豐富,意蘊深刻,增加了文章的厚度與深度。四、語言特色角度分析鑒賞傳記的類別自傳采用第一人稱,語言或幽默調侃或自然親切;他傳采用第三人稱,語言或樸實自然或文采斐然。語意和句式句子中的關鍵詞所包含的情感、態(tài)度等,整句與散句、推測與肯定、議論與抒情、祈使與反問等特殊句式,往往有著不同一般的表現(xiàn)力。這些都是分析語言的切入點。修辭的角度修辭一般是用來加強語言的表現(xiàn)力的。抓住修辭特點,就能從語言的表達效果上加以體味。語言風格含蓄與明快、文雅與通俗、生動與樸實、富麗與素淡、簡潔與繁復等。1.(2015·新課標全國卷Ⅰ)閱讀下面的文字,完成后面的題目。[即學即練]朱東潤自傳1896年我出生在江蘇泰興一個失業(yè)店員的家庭,早年生活艱苦,所受的教育也存在著一定的波折。21歲我到梧州擔任廣西第二中學的外語教師,23歲調任南通師范學校教師。1929年4月間,我到武漢大學擔任外語講師,從此我就成為大學教師。那時武漢大學的文學院長是聞一多教授,他看到中文系的教師實在太復雜,總想來一些變動。用近年的說法,這叫作摻沙子。我的命運是作為沙子而到中文系開課的。大約是1939年吧,一所內遷的大學的中文系在學年開始,出現(xiàn)了傳記研究這一個課,其下注明本年開韓柳文。傳記文學也好,韓柳文學也不妨,但是怎么會在傳記研究這個總題下面開韓柳文呢?在當時的大學里,出現(xiàn)的怪事不少,可是這一項多少和我的興趣有關,這就決定了我對于傳記文學獻身的意圖?!端膸烊珪偰俊酚袀饔涱?,指出《晏子春秋》為傳之祖,《孔子三朝記》為記之祖,這是三百年前的看法,現(xiàn)在用不上了。有人說《史記》《漢書》為傳記之祖,這個也用不上?!妒贰贰稘h》有互見法,對于一個人的評價,常常需要通讀全書多卷,才能得其大略。可是在傳記文學里,一個傳主只有一本書,必須在這本書里把對他的評價全部交代。是不是古人所作的傳、行狀、神道碑這一類的作品對于近代傳記文學的寫作有什么幫助呢?也不盡然。古代文人的這類作品,主要是對于死者的歌頌,對于近代傳記文學是沒有什么用處的。這些作品,畢竟不是傳記文學。除了史家和文人的作品以外,是不是還有值得提出的呢?有的,這便是所謂別傳。別傳的名稱,可能不是作者的自稱而是后人認為有別于正史,因此稱為“別傳”。有些簡單一些,也可稱為傳敘。這類作品寫得都很生動,沒有那些阿諛奉承之辭,而且是信筆直書,對于傳主的錯誤和缺陷,都是全部奉陳。是不是可以從國外吸收傳記文學的寫作方法呢?當然可以,而且有此必要。但是不能沒有一個抉擇。羅馬時代的勃路塔克是最好的了,但是他的時代和我們相去太遠,而且他的那部大作,所著重的是相互比較而很少對于傳主的刻畫,因此我們只能看到一個大略而看不到入情入理的細致的分析。英國的《約翰遜博士傳》是傳記文學中的不朽名作,英國人把它推重到極高的地位。這部書的細致是到了一個登峰造極的地位,但是的確也難免有些瑣碎。而且由于約翰遜并不處于當時的政治中心,其人也并不能代表英國的一般人物,所以這部作品不是我們必須模仿的范本。是不是我國已經(jīng)翻譯過來的《維多利亞女王傳》可以作為范本呢?應當說是可以,由于作者著墨無多,處處顯得“頰上三毫”的風神。可是中國文人相傳的做法,正是走的一樣的道路,所以無論近代人怎么推崇這部作品,總還不免令人有“穿新鞋走老路”的戒心。國內外的作品讀過一些,也讀過法國評論家莫洛亞的傳記文學理論,是不是對于傳記文學就算有些認識呢?不算,在自己沒有動手創(chuàng)作之前,就不能算是認識。這時是1940年左右,中國正在艱苦抗戰(zhàn),我只身獨處,住在四川樂山的郊區(qū),每周得進城到學校上課,生活也很艱苦。家鄉(xiāng)已經(jīng)陷落了,妻室兒女,一家八口,正在死亡線上掙扎。我決心把研讀的各種傳記作為范本,自己也寫出一本來。我寫誰呢?我考慮了好久,最后決定寫明代的張居正。第一,因為他能把一個充滿內憂外患的國家拯救出來,為垂亡的明王朝延長了七十年的壽命。第二,因為他不顧個人的安危和世人的唾罵,終于完成歷史賦予他的使命。他不是沒有缺點的,但是無論他有多大的缺點,他是唯一能夠拯救那個時代的人物。(有刪改)【相關鏈接】①自傳和傳人,本是性質類似的著述,除了因為作者立場的不同,因而有必要的區(qū)別以外,原來沒有很大的差異。但是在西洋文學里,常會發(fā)生分類的麻煩。我們則傳敘二字連用指明同類的文學。同時因為古代的用法,傳人曰傳,自敘曰敘,這種分別的觀念,是一種原有的觀念,所以傳敘文學,包括敘、傳在內,絲毫不感覺牽強。(朱東潤《關于傳敘文學的幾個名詞》)②朱先生確是有儒家風度的學者,一身正氣,因此他所選擇的傳主對象,差不多都是關心國計民生的有為之士。他強調關切現(xiàn)實,拯救危亡,尊崇氣節(jié)與品格。這都是可以理解的。(傅璇琮《理性的思索和情感的傾注——讀朱東潤先生史傳文學隨想》)★作為帶有學術性質的自傳,本文有什么特點?請簡要回答。答:________________________________________________解析本題考查分析文本的文體基本特征和語言特色。解答時,要在閱讀的基礎上,了解文章的文體特征、內容的側重點、內容表達的特征。本文作為一篇帶有學術性質的自傳,突出特點之一就是偏重學術經(jīng)歷,介紹了自己的傳記文學觀及其形成過程。文章的開頭與結尾,將自己的生平與學術結合起來,尤其是為張居正寫傳原因的解說,結合當時的社會背景和自己家庭的情況,更是呈現(xiàn)出學術背后的家國情懷。在行文方面,語言平易自然,穿插“怎么會在傳記研究這個總題下面開韓柳文呢?”“我寫誰呢?”等口語,語言平白如話,就像面對面閑談一樣。答案①偏重學術經(jīng)歷,主要寫自己的傳記文學觀及其形成過程;②寫生平與寫學術二者交融,呈現(xiàn)學術背后的家國情懷;③行文平易自然,穿插使用口語,就像和老朋友閑談一樣。1.一般和具體結合我們在對文本的一般性特征進行分析的同時,也應該注意到富有個性的“具體”的特征。[思維建模]分析文體特征2要領2.注意效果解讀
分析文體特征時,不能僅僅停留在辨別認知的層面上,而必須懂得去對它們做“效果”分析。對“效果”的分析不外乎從這樣的兩個方面去考慮:一是從表達者的表達這個方面去考慮,看他采用這樣的方式會給他的表達帶來怎樣的好處;二是從閱讀者這個方面考慮,看他這樣做可以對讀者的閱讀產(chǎn)生什么樣的積極的效果。分析傳記的文體特征?咀嚼經(jīng)典高考題目提升審題答題技能高考曾經(jīng)這樣考品答案,悟技巧,不丟分1.(2014·遼寧卷)本文第一自然段有何作用?請簡要分析。(6分)(《侯仁之:城市的知音》)①交代侯仁之選擇歷史專業(yè)的原因;②寫出了侯仁之對國家民族命運的關注,使傳主形象更加豐滿;③體現(xiàn)了傳記的真實性;④為下文介紹侯仁之的學術研究及成就做鋪墊。(答出1點給1分,2點給3分,3點給5分,4點給6分)2.(2013·福建卷)文章已有“《夢里京華》”一例,為何還要例舉“委曲求全”?請簡要分析。(4分)(《那一種遙遠的幽默》)①增強說服力,進一步突出王文顯劇作別有一番幽默,肯定他喜劇創(chuàng)作的能力和影響。②引出下文對王文顯任代理校長時行事風格的敘寫,形成對比,以突出王文顯治校的持重務實,一絲不茍。(每點2分,意思對即可。)3.(2012·新課標全國卷)12(1)選項E:本文擷取謝希德人生的若干片斷,描寫她熱愛祖國、獻身科學、關愛親人的事跡,表現(xiàn)了一位杰出女性的偉大人格。(√)(《謝希德的誠與真》)本選項考查對文體特征的理
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