第03講第三章行政法(一)(2012年新版)

購買一手資料請聯(lián)系QQ739371184，謹防二手倒賣，耽誤您的備考時間！第三章行政法考情分析本章主要介紹行政法概述、行政許可、行政處罰、行政復(fù)議、行政強制法和國家賠償法的內(nèi)容，目的在于考察考生對行政法的實體內(nèi)容的掌握和理解，內(nèi)容抽象、不易懂應(yīng)當(dāng)結(jié)合生活具體事例理解。在近幾年考試中分值在20分左右，各種題型都曾出現(xiàn)。第一節(jié)行政法概述考點一、行政法的基本原則（P80）1、行政合法性原則行政合法性原則，又稱依法行政原則或行政法治原則，該原則在結(jié)構(gòu)上包括遵守現(xiàn)行法律和依照法律授權(quán)活動兩個方面。它包括法律優(yōu)位與法律保留兩個原則。2、行政合理性原則行政合理性原則的主要含義是行政決定應(yīng)當(dāng)具有合理性，尤其適用于裁量性行政活動。具體表現(xiàn)為以下三個原則：（1）公平公正原則；（2）考慮相關(guān)因素原則；（3）比例原則。3、程序正當(dāng)性原則08（1）行政公開原則；（2）公眾參與原則；（3）回避原則。4、高效便民原則（1）行政效率原則；（2）便利當(dāng)事人原則。5、誠實守信原則（1）行政信息真實原則；（2）信賴保護原則；（3）行政許諾應(yīng)予兌現(xiàn)。6、權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則（1）行政效能原則；（2）責(zé)任行政原則。考點二、行政法律關(guān)系（P81）1、行政法律關(guān)系主體行政法律關(guān)系主體包括行政主體、相對人和第三人。2、行政法律關(guān)系客體、內(nèi)容行政法律關(guān)系客體包括：物質(zhì)財富、精神財富和行為?？键c三、行政行為（一）行政行為的概念、特征（P82）行政行為是享有行政權(quán)能的組織(行政主體)運用行政權(quán)對行政相對人所做的法律行為。它具有以下特征：（1）單方性；（2）強制性；（3）無償性。091011（二）行政行為的分類1、按行政相對人是否特定為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為抽象行政行為和具體行政行為。抽象行政行為包括行政立法行為和制定規(guī)范性文件行為，具體行政行為包括行政許可、行政確認、行政征收、行政給付、行政處罰、行政獎勵等。2、按法律是否對之嚴格拘束，可以分為羈束行政行為和自由裁量行政行為。3、按是否可由行政主體主動實施為標(biāo)準(zhǔn)，可分為依職權(quán)行政行為和依申請行政行為。4、按是否必須具備法定形式為標(biāo)準(zhǔn)，可以分為要式行政行為和非要式行政行為。（三）行政行為的合法要件行政行為的合法要件，是指合法行政行為所必須具備的法定條件，包括：行政主體合法、行政權(quán)限合法、行政內(nèi)容合法、行政程序合法、行政形式合法。（四）行政行為的效力行政行為的效力包括：公定力、確定力、拘束力和執(zhí)行力四個方面。考點四、行政程序行政程序是指規(guī)范行政機關(guān)在行使行政權(quán)力、實施行政活動中應(yīng)當(dāng)遵循的方式和步驟，具有法定性、多樣性和分散性。（一）行政程序的基本原則（P83）1、公開原則公開原則應(yīng)當(dāng)包括以下主要內(nèi)容：（1）行使行政權(quán)的依據(jù)必須公開；（2）行政信息公開；（3）設(shè)立聽證制度；（4）行政決定公開。2、公正、公平原則3、參與原則參與原則的內(nèi)容集中體現(xiàn)在行政相對人在程序上的權(quán)利，主要有參與聽政權(quán)、陳述申辯權(quán)、復(fù)議申請權(quán)。104、效率原則主要通過時效、代理、不停止執(zhí)行等制度來體現(xiàn)。（二）行政程序的基本制度（P84）行政聽證制度；行政回避制度；審裁分離制度；說明理由制度；信息獲取制度；案卷制度。考點五、行政責(zé)任（P85）指導(dǎo)行政責(zé)任的價值觀是現(xiàn)代的權(quán)力在民思想。1、行政處分的種類有：警告、記過、記大過、降級、降職、撤職、留用察看、開除。2、行政處罰的種類有：警告、罰款、行政拘留、沒收違法所得、沒收非法財物、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照等。第二節(jié)行政許可法考點一、行政許可的特征1、行政許可的特征（P87）（1）行政許可是行政機關(guān)對經(jīng)濟和社會事物實施管理的一種行政行為，不包括對民事權(quán)利，民事關(guān)系的確認。（2）行政許可是行政機關(guān)對外部管理對象即公民、法人或者其他組織實施的一種外部管理行為。（3）行政許可是一種依申請的行政行為。（4）行政許可的內(nèi)容或者直接后果在于是否準(zhǔn)予相對人從事特定活動?？键c二、行政許可的原則（P87）合法原則；公開、公平、公正原則；便民原則；救濟原則；信賴保護原則；監(jiān)督原則?？键c三、行政許可的設(shè)定（P88）行政許可設(shè)定是國家機關(guān)依據(jù)法定權(quán)限和法定程序創(chuàng)設(shè)行政許可的一種立法行為。（一）行政許可設(shè)定事項；行政許可法規(guī)定以下六類事項可以設(shè)定行政許可：1、直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀調(diào)控、生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按法定條件予以批準(zhǔn)的事項。2、有限自然資源開發(fā)利用，公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項（這類許可可以依法轉(zhuǎn)讓）。3、提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)、需要確定具有特殊信譽，特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項。4、直接關(guān)系公共安全，人身健康，生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項。5、企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項。6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他事項。（二）可以不設(shè)行政許可的事項091、公民、法人或者其他組織能夠自主決定的。2、市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的。3、行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的。4、行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。（三）行政許可設(shè)定權(quán)限的劃分（P90）1、凡行政許可法規(guī)定可以設(shè)定行政許可的事項，法律都可以設(shè)定行政許可。2、對可以設(shè)定行政許可的事項，尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可。3、對于可以設(shè)定行政許可的事項，尚未制定法律、行政法規(guī)，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可；尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)，因行政管理需要，確需立即實施行政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以設(shè)定臨時性的行政許可。提示：地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章：不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的資格資質(zhì)，不得設(shè)定企業(yè)等組織的設(shè)立登記及前置性許可；不得限制其他地區(qū)的企業(yè)個人到本地區(qū)經(jīng)營，不得限制其他地區(qū)的商品進入本地市場。考點四、行政許可的實施（一）行政許可的實施主體（P91）1、行政機關(guān)實施行政許可；2、授權(quán)實施行政許可的法律規(guī)則；3、委托實施行政許可的法律規(guī)則；11（1）是受委托主體只限于行政機關(guān)，不能是企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體和公民個人，也不能是行政機關(guān)以外的權(quán)力機關(guān)和司法機關(guān)；（2）是受委托行政許可行為的法律后果由委托行政機關(guān)承擔(dān)。（3）受托行政機關(guān)不得將行政許可實施權(quán)再轉(zhuǎn)托給其他組織或者個人。4、實施行政許可主體制度中的創(chuàng)新機制。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)精簡、統(tǒng)一、效能的原則，可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政許可。（二）行政許可的實施程序（重點掌握）1、一般程序（P92）（1）申請許可需要采用申請書格式文本的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)提供文本，文本中不得包含與申請行政許可事項沒有直接關(guān)系的內(nèi)容。提示：行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示。（2）申請事項依法不需要取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)即時告知申請人不受理；（3）申請事項依法不屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)即時作出不予受理的決定，并告知申請人向有關(guān)行政機關(guān)申請；（4）申請材料存在可以當(dāng)場更正的錯誤的，應(yīng)當(dāng)允許申請人當(dāng)場更正；（5）申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在5日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理；（6）申請事項屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍，申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照本行政機關(guān)的要求提交全部補正申請材料的，應(yīng)當(dāng)受理行政許可申請。（7）根據(jù)法定條件和程序，需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)指派兩名以上工作人員進行核查。提示：有數(shù)量限制的行政許可，兩個或者兩個以上申請人的申請均符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)受理行政許可申請的先后順序作出準(zhǔn)予行政許可的決定。2、聽證程序（P92）（1）依職權(quán)舉行聽證，即行政機關(guān)主動舉行聽證。法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實施行政許可應(yīng)當(dāng)聽證的事項，或者行政機關(guān)認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)向社會公告，并舉行聽證；（2）行政機關(guān)依申請舉行聽證，即相對人申請舉行聽證。行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利；申請人、利害關(guān)系人提出聽證的期限是在被告知聽證權(quán)利之日起5日內(nèi)提出，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到聽證申請后20日內(nèi)組織聽證。審核許可申請的工作人員不得擔(dān)任聽證主持人。行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽證筆錄，作出行政許可決定。（三）行政許可的費用（P93）1、行政機關(guān)實施行政許可和對行政許可事項進行監(jiān)督檢查，不得收取任何費用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；行政機關(guān)提供行政許可申請書格式文本，不得收費。2、行政機關(guān)實施行政許可所需經(jīng)費應(yīng)當(dāng)列入本行政機關(guān)的預(yù)算，由本級財政予以保障，按照批準(zhǔn)的預(yù)算予以核撥。3、行政機關(guān)實施行政許可，依照法律、行政法規(guī)收取費用的，應(yīng)當(dāng)按照公布的法定項目和標(biāo)準(zhǔn)收費；所收取的費用必須全部上繳國庫，任何機關(guān)或者個人不得以任何形式截留、挪用、私分或者變相私分。財政部門不得以任何形式向行政機關(guān)返還或者變相返還實施行政許可所收取的費用?？键c五、監(jiān)督檢查與法律責(zé)任（P93）1、行政許可的監(jiān)督檢查有多種方式，包括：書面檢查；實地檢查；屬地管轄；檢舉；對特定被許可人履行特定義務(wù)的監(jiān)督；自檢。2、法律責(zé)任（P94）（1）違反行政許可法規(guī)定設(shè)定的行政許可，有關(guān)機關(guān)應(yīng)當(dāng)責(zé)令設(shè)定該行政許可的機關(guān)改正，或者依法予以撤銷。（2）行政許可申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請行政許可的，行政機關(guān)不予受理或者不予行政許可，并給予警告；行政許可申請屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在一年內(nèi)不得再次申請該行政許可。（3）被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法給予行政處罰；取得的行政許可屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在三年內(nèi)不得再次申請該行政許可；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。第三節(jié)行政處罰法考點一、行政處罰的基本原則（P95）行政處罰法定原則；2、行政處罰公正和公開原則；3、處罰和教育相結(jié)合的原則；4、保護當(dāng)事人權(quán)利的原則。考點二、行政處罰的種類和設(shè)定（一）行政處罰法規(guī)定行政處罰的種類（P97）1、警告；2、罰款；3、沒收違法所得、沒收違法財產(chǎn)；4、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)；5、暫扣或者吊銷執(zhí)照、許可證；6、行政拘留。提示：行政處罰從其性質(zhì)劃分，大體分為四類：1、申誡罰，如警告。2、財產(chǎn)罰，如罰款。3、能力罰，如責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或者吊銷執(zhí)照、許可證。114、人身罰，如行政拘留。（二）行政處罰的設(shè)定（P98）1、法律可以設(shè)定各種行政處罰。限制人身自由的行政處罰，只能由法律設(shè)定。032、行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的行政處罰。法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。043、地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰。法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。04074、國務(wù)院部、委員會制定的規(guī)章可以在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、行政法規(guī)的，前款規(guī)定的國務(wù)院部、委員會制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由國務(wù)院規(guī)定。5、省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市人民政府以及經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府制定的規(guī)章可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。尚未制定法律、法規(guī)的，前款規(guī)定的人民政府制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設(shè)定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務(wù)委員會規(guī)定。05考點三、行政處罰的實施機關(guān)（P99）11（一）行政主管機關(guān)；國務(wù)院或者經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機關(guān)行使。（二）法律、法規(guī)授權(quán)的組織；（三）行政機關(guān)委托的組織。051、受委托組織必須符合以下條件：（1）依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織；（2）具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員；（3）對違法行為需要進行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進行相應(yīng)的技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定。2、行政機關(guān)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，可以在其法定權(quán)限內(nèi)委托具備規(guī)定條件的組織實施行政處罰。3、委托行政機關(guān)對受委托的組織實施行政處罰的行為應(yīng)當(dāng)負責(zé)監(jiān)督，并對該行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。4、受委托組織在委托范圍內(nèi)，以委托行政機關(guān)名義實施行政處罰；不得再委托其他任何組織或者個人實施行政處罰。考點四、行政處罰的管轄（P100）1、級別管轄：原則上由縣級以上行政機關(guān)管轄，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；2、地域管轄：原則上由違法行為發(fā)生地的行政機關(guān)管轄，有關(guān)法律、行政法規(guī)則另作特別規(guī)除外；3、指定管轄，對管轄發(fā)生爭議的，報請共同的上一級行政機關(guān)指定管轄；考點五、行政處罰適用（一）行政處罰適用的原則（P101）1、一事不再罰原則；對當(dāng)事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。112、違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人行政拘留的，應(yīng)當(dāng)依法折抵相應(yīng)刑期。3、違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關(guān)已經(jīng)給予當(dāng)事人罰款的，應(yīng)當(dāng)折抵相應(yīng)罰金。（二）裁量處罰的的情節(jié)（P101）04061、不予處罰的情節(jié)（1）不滿十四周歲的人有違法行為的；（2）精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的；（3）違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的。2、從輕或者減輕處罰的情節(jié)（1）已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的；（2）主動消除或者減輕違法行為危害后果的；（3）受他人脅迫有違法行為的；（4）配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；（5）其他依法從輕或者減輕行政處罰的。（三）行政處罰的追究時效（P101）1、違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。提示：法律另有規(guī)定的除外：如《稅收征管法》規(guī)定，違反稅收法律、行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為，在5年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。根據(jù)《治安管理處罰法》規(guī)定，違反治安管理行為在6個月內(nèi)沒有被公安機關(guān)發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。2、前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算?？键c六、行政處罰的決定（一）簡易程序（P102）1、適用簡易程序的條件11（1）案情簡單、違法事實確鑿，并有法定依據(jù)；（2）對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場作出行政處罰決定。2、簡易程序的內(nèi)容包括：（1）表明公務(wù)身份。應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出示執(zhí)法身份證件。（2）認定事實，說明處罰事實、理由和依據(jù)并聽取其陳述與申辨。（3）制作行政處罰決定書。（4）行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)當(dāng)場交付當(dāng)事人。（5）備案。執(zhí)法人員當(dāng)場作出的行政處罰決定，必須報所屬行政機關(guān)備案。（二）一般程序（P102）1、行政調(diào)查和檢查（1）行政機關(guān)在調(diào)查或者進行檢查時，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人或者有關(guān)人員出示證件。（2）行政機關(guān)在收集證據(jù)