第17講第四章第一節(jié)合同的起草3及第二節(jié)合同法律審查2012新版

八、運輸合同運輸運輸合同是承運人將旅客或者貨物從起運地點運輸?shù)郊s定地點，旅客、托運人或者收貨人支付票款或者運輸費用的合同。運輸合同分為客運合同、貨運合同和多式聯(lián)運合同。1、客運合同（1）承運人擅自變更運輸工具而降低服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)旅客的要求退票或者減收票款；提高服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)的，不應(yīng)當(dāng)加收票款。（2）承運人應(yīng)當(dāng)對運輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客“自身健康原因”造成的或者承運人證明傷亡是旅客“故意、重大過失”造成的除外?！纠}?多選題】根據(jù)我國合同法，旅客運輸過程中發(fā)生的下列旅客傷亡事件中，應(yīng)由承運人承擔(dān)賠償責(zé)任的是（）。（2010年）A、甲旅客被乙旅客因精神病發(fā)作而刺傷B、張某因自身健康原因突發(fā)心臟病死亡C、李某因失戀在行車途中吞服安眠藥過量致死D．免票旅客王某在行車途中因急剎車受傷答案：AD解析：《合同法》第302條規(guī)定，承運人應(yīng)當(dāng)對運輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經(jīng)承運人許可搭乘的無票旅客，BC錯誤。2、貨運合同（1）在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更達(dá)到地或者將貨物交給其他收貨人，但應(yīng)當(dāng)賠償承運人因此受到的損失。（2）承運人對運輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任；但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、托運人的過錯造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。購買聯(lián)系QQ739371184（3）貨物在運輸過程中因不可抗力滅失，未收取運費的，承運人不得要求支付運費；已經(jīng)收取運費的，托運人可以要求返還。九、技術(shù)合同1、技術(shù)合同的法定解除（1）技術(shù)合同的一方當(dāng)事人延遲履行主要義務(wù)，經(jīng)催告后在30日內(nèi)仍未履行，對方當(dāng)事人有權(quán)主張解除合同。（2）當(dāng)事人在催告通知中附有履行期限且該期限超過30日的，在該履行期限屆滿后方可有權(quán)提出解除合同的主張。2、委托開發(fā)（1）委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的除外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。（2）研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費實施該專利。購買QQ739371184（3）研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人在同等條件下有優(yōu)先權(quán)?！纠}?多選題】甲研究所與劉某簽訂了一份技術(shù)開發(fā)合同，約定由劉某為甲研究所開發(fā)一套軟件。3個月后，劉某按約定交付了技術(shù)成果，甲研究所未按約定支付報酬。由于沒有約定技術(shù)成果的歸屬，雙方發(fā)生爭執(zhí)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列選項中，正確的有（）。A、申請專利的權(quán)利屬于劉某，但劉某無權(quán)獲得報酬B、申請專利的權(quán)利屬于劉某，且劉某有權(quán)獲得約定的報酬C、如果劉某轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)，甲研究所享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利D、如果劉某取得專利權(quán)，甲研究所可以免費實施該專利答案：BCD3、合作開發(fā)（1）合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的除外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。（2）當(dāng)事人一方不同意申請專利的，另一方不得申請專利。（3）當(dāng)事人一方放棄申請專利的，另一方可以申請專利。申請人取得專利權(quán)的，放棄專利申請權(quán)的一方可以免費實施該專利。（4）當(dāng)事人一方轉(zhuǎn)讓其共有的專利申請權(quán)的，其他各方享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利?！纠}?單選題】甲、乙、丙三方合作研發(fā)一項新技術(shù)，合作開發(fā)合同中未約定該技術(shù)成果的權(quán)利歸屬。新技術(shù)研發(fā)成功后，乙、丙提出申請專利，甲不同意。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于專利申請的表述中，正確的是（）。A、乙、丙不得去申請專利B、甲應(yīng)當(dāng)把專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙、丙C、乙、丙可以去申請專利，取得專利權(quán)后，歸乙、丙共同享有D、乙、丙可以去申請專利，取得專利權(quán)后，歸甲、乙、丙共同享有答案：A4、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同讓與人與受讓人訂立的專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關(guān)專利實施許可合同或者技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的效力。十、保管合同1、當(dāng)事人對保管期間沒有約定或者約定不明確的，保管人可以隨時要求寄存人領(lǐng)取保管物；約定保管期間的，保管人無特別事由，不得要求寄存人提前領(lǐng)取保管物。解釋：據(jù)此可知，在沒有約定保管期間的保管合同中，保管人享有任意解除權(quán)。2、可替代物保管，保管合同成立后，原物及其孳息歸保管人所有，保管人可以使用保管物，并承擔(dān)保管物的滅失風(fēng)險。十一、倉儲合同1、倉儲合同為諾成合同，自成立時生效。2、倉單持有人在倉單上背書并經(jīng)保管人簽字或者蓋章的，可以轉(zhuǎn)讓提取倉儲物的權(quán)利。3、儲存期間屆滿，倉單持有人逾期提取的，應(yīng)當(dāng)加收倉儲費；提前提取的，“不減收”倉儲費。十二、委托合同1、隱名代理受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同購買QQ739371184（1）第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的：該合同直接約束委托人和第三人；（2）第三人在訂立合同時不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的：披露義務(wù)；①受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人如果知道該委托人存在，就不會與受托人訂立合同的除外。②受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人?！纠}?單選題】甲委托乙購買一套機械設(shè)備，但要求以乙的名義簽訂合同，乙同意，遂與丙簽訂了設(shè)備購買合同。后由于甲的原因，乙不能按時向丙支付設(shè)備款。在乙向丙說明了自己是受甲委托向丙購買機械設(shè)備后，關(guān)于丙的權(quán)利，下列哪一選項是正確的（）。A、只能要求甲支付B、只能要求乙支付C、可選擇要求甲或乙支付D、可要求甲和乙承擔(dān)連帶責(zé)任答案：C解析：《合同法》規(guī)定：受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人；C正確。2、委托合同的隨時解除“委托人或者受托人”可以隨時解除委托合同，因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。【例題?多選題】下列關(guān)于合同解除的說法正確的是（）。A、委托人或者受托人都可以隨時解除委托合同B、不定期租賃合同的雙方當(dāng)事人可以隨時解除合同C、承攬合同中的定作人和承攬人均可以隨時解除合同D、在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以解除運輸合同答案：ABD十三、行紀(jì)合同購買QQ7393711841、行紀(jì)人以高于委托人指定的價格賣出商品的，如果在行紀(jì)合同中沒有約定或者約定不明確，依照《合同法》仍不能確定的，該利益屬于“委托人”。2、在行紀(jì)合同中，行紀(jì)人賣出或者買入市場定價的商品，除委托人有相反的意思表示外，行紀(jì)人自己可以作為買受人或者出賣人。此時，行紀(jì)人仍然可以要求委托人支付報酬。3、行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)“以自己的名義”與第三人訂立合同，因此，行紀(jì)人對該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。因此，第三人不履行合同義務(wù)致使委托人受到損害的，除行紀(jì)人與委托人另有約定的外，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！纠}?多選題】甲將10噸大米委托乙商行出售。雙方只約定，乙商行以自己名義對外銷售，每公斤售價兩元，乙商行的報酬為價款的5%。下列說法正確的是（）。A、甲與乙商行之間成立行紀(jì)合同關(guān)系B、乙商行為銷售大米支出的費用應(yīng)由自己負(fù)擔(dān)C、如乙商行以每公斤2.5元的價格將大米售出，雙方對多出價款的分配無法達(dá)成協(xié)議，則應(yīng)平均分配D、如乙商行與丙食品廠訂立買賣大米的合同，則乙商行對該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)答案：ABD解析：（1）行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同；A正確。（2）行紀(jì)人處理委托事務(wù)支出的費用，由行紀(jì)人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外；B正確。（3）行紀(jì)人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的，可以按照約定增加報酬。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，該利益屬于委托人；C錯誤。（4）行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)；D正確。十四、居間合同1、居間人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況，損害委托人利益的，不得要求支付報酬并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。2、居間人促成合同成立的，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付報酬。居間人促成合同成立的，居間活動的費用由居間人負(fù)擔(dān)。購買QQ7393711843、居間人未促成合同成立的，不得要求支付報酬，但可以要求委托人支付從事居間活動支出的必要費用。第二節(jié)合同法律審查一、概述（一）合同審查類別按審查內(nèi)容可將合同審查分為：經(jīng)濟審查、技術(shù)審查和法律審查。（二）合同的審查方式1、書面流轉(zhuǎn)審查方式，這是普遍和常規(guī)性的審查方式。2、集中會審審查方式，此種方式審查效率較高。3、網(wǎng)絡(luò)信息化審查方式，這種審查方式節(jié)奏快、效率高、安全可靠、費用低。（三）審查合同的程序1、申請合同法律審查；2、實施合同法律審查；3、提出合同法律審查意見；對企業(yè)合同的法律審查應(yīng)該有結(jié)論，審查意見要保證合法、真實、明確。（四）合同法律審查的工作方法合同法律審查的工作方法是多種多樣、很難統(tǒng)一的，歸納起來，主要有調(diào)查、比較和征求意見等方法。二、合同合法性審查（一）審查合同主體是否合法1、對法人資格的審查；2、對非法人單位資格審查；3、對外方當(dāng)事人的資格審查；4、對公民個人的資格審查；5、對保證人的資格審查；6、對代訂合同的代理人的資格審查。（二）審查合同形式是否合法1、如果法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采取書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。接受履行的一方當(dāng)事人不能以該合同沒有采取書面形式為理由主張該合同沒有成立或者無效。2、采用書面形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。【例題?多選題】甲公司與乙公司經(jīng)協(xié)商達(dá)成買賣合同，雙方均未加蓋公章或簽字，不久甲公司交貨，乙公司收貨后付款。一星期后，乙公司在使用中發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量不符合合同約定，遂訴至法院，根據(jù)合同法，下列說法中，錯誤的是()。（2011年）A、合同無效．已履行部分雙方返還B、合同無效，但已履行部分雙方不再返還C、合同未成立，已履行部分雙方相互返還D、合同已成立，甲公司承擔(dān)違約責(zé)任答案：ABC（三）審查合同內(nèi)容是否合法應(yīng)重點審查合同內(nèi)容是否有損害國家、集體或者第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情況；是否損害社會公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。（四）審查合同訂立手續(xù)是否合法1、審查合同是否經(jīng)過有關(guān)機關(guān)批準(zhǔn)或者登記或者備案；