行賄罪構(gòu)成要件

...v.【行賄罪的構(gòu)成要件】行賄罪中“不正當(dāng)利益〞的認(rèn)定刑法第三百八十九條第一款規(guī)定：“為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪。〞“為謀取不正當(dāng)利益〞是行賄罪的必要要件?！爸\取〞較易理解，我認(rèn)為，此處的“謀取〞，是行賄人的一種主觀意志的表現(xiàn)，它是對違反國家法律等規(guī)定的積極追求，因而當(dāng)行賄人向有關(guān)人員給付財物說明其“謀取〞的意志時，其行為已經(jīng)完成，至于其主觀目的最終能否實現(xiàn)，并不影響對其行賄罪的認(rèn)定。但如何認(rèn)定“不正當(dāng)利益〞，刑法理論界和司法實踐中對這一要件的理解存在較大爭議，我認(rèn)為值得探討。對行賄罪中的不正當(dāng)利益的概念的界定，法學(xué)界存在著幾種不同的觀點：一種觀點認(rèn)為“只有國家明令制止獲取的利益才是不正確利益〞。[1]這種觀點把不正當(dāng)利益等同非法利益，所謂“非法利益〞是指法律不容許或制止取得的利益，而不正當(dāng)利益的范圍遠不止于此，這種觀點縮小了不正當(dāng)利益的范圍。另一種觀點認(rèn)為不正當(dāng)利益是“不應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦妯?，認(rèn)為通過行賄得到根據(jù)法律和有關(guān)規(guī)定不應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦娑际遣徽?dāng)利益。[2]這種觀點對不正當(dāng)利益的范圍界定模糊，無法操作，因為某種利益從這方面看是應(yīng)當(dāng)?shù)玫?，而從另一方面看是不?yīng)得到的利益。為解決爭議，有學(xué)者提出“受賄人是否違背職務(wù)說〞，認(rèn)為“不正當(dāng)利益〞應(yīng)從受賄人為行賄人謀利益是否違背職務(wù)的要求加以認(rèn)定，[3]這種觀點對不正當(dāng)利益的界定是比擬科學(xué)的，被“兩高〞所采納。兩高在?關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時要嚴(yán)肅查處行賄犯罪分子的通知?中明確規(guī)定：謀取不正當(dāng)利益，是指謀取違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國家政策和國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。最高人民檢察院在?關(guān)于人民檢察院直承受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)?中關(guān)于“謀取不正當(dāng)利益〞的解釋也是如此。從兩高的?通知?中，我們可以總結(jié)出，行賄罪的不正當(dāng)利益是指行賄人給予國家工作人員以財物，通過國家工作人員違背職務(wù)而實現(xiàn)的利益。不正當(dāng)利益存在兩種表現(xiàn)形式：一是利益XX;二是程序XX。利益XX是指行賄人通過行賄所要謀取的利益本身是違反法律、法規(guī)、國家政策、國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的利益，如行賄是為了走私、逃避刑事責(zé)任等。在這種情況下，因為行賄人謀取的利益本身是違反法律、法規(guī)、國家政策、國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定，所以該利益的取得必須通過國家工作人員違背職務(wù)要求，才能得以實現(xiàn)，否那么該利益無法實現(xiàn)。在司法實踐中，認(rèn)定利益XX，應(yīng)首先判斷行賄人所違反規(guī)定的合法性。我們知道，在國家法律體系中，各組成局部的效力是分層次的，憲法的地位是最高的，其次是全國人大及其常委會通過的法律，第三層次是國務(wù)院制定的行政法規(guī)或地方人大所制定的地方法規(guī)，第四層次是國務(wù)院所屬各部門所制定的行政規(guī)章。各層次之間的后者的標(biāo)準(zhǔn)不能與前者的標(biāo)準(zhǔn)相沖突，否那么就會失去效力。因而，如果規(guī)章或法規(guī)與憲法、法律的根本原那么、具體規(guī)定相沖突，就會失去效力。在這種情況下，如果行賄人所謀取的利益違反了規(guī)章，但并不為法律所制止，仍不能稱之為利益XX。如果行賄人違反了政策規(guī)定而法律法規(guī)規(guī)章并無明文規(guī)定，如何理解?政策作為國家或政黨一段時期內(nèi)的準(zhǔn)那么，是法律溯源的一種，實行一定時間后可以成為法律。同時政策也是國家或政黨意志的一種靈活表現(xiàn)，是對法律適用中滯后性的一種補充，因而我認(rèn)為，對違反政策的行為仍應(yīng)認(rèn)定為利益XX。利益XX類的行賄罪是社會影響極其惡劣的犯罪行為，因為行賄人的主觀目的就有極大的反社會性，因而無論是兩高的?通知?，還是最高檢的立案標(biāo)準(zhǔn)，都將為謀取非法利益的行賄罪列為打擊重點。程序XX是指行賄人意欲通過行賄所到達的目的并不違反法律、法規(guī)或政策、規(guī)章的規(guī)定，但其要求國家工作人員或者有關(guān)單位為其獲得利益所采取的手段卻違反了法律、法規(guī)或政策、規(guī)章的規(guī)定。也就是說，雖然行為人想要取得的利益是合法的或正當(dāng)?shù)模摾娴娜〉檬峭ㄟ^要求國家工作人員違背職務(wù)，提供違反職務(wù)要求的幫助或方便條件實現(xiàn)的，該利益的性質(zhì)發(fā)生了轉(zhuǎn)化，即由合法、正當(dāng)利益轉(zhuǎn)化為了“不正當(dāng)利益〞。如在建筑工程招標(biāo)過程中，行為人雖符合投標(biāo)條件，正常招標(biāo)也有可能中標(biāo)，卻通過向有關(guān)人員行賄的方式暗箱操作，使自己中標(biāo)。這種行為就違反了招投標(biāo)的有關(guān)程序規(guī)定，數(shù)額較大的應(yīng)構(gòu)成行賄罪。程序不正當(dāng)利益那么比擬難認(rèn)定，在司法實踐中，程序XX不正當(dāng)利益通常表現(xiàn)為行賄人通過行賄手段獲得的不確定利益。在此舉一案例說明：某市局面向社會招考公務(wù)員，考試合格、符合條件的有數(shù)人，但錄用指標(biāo)只有一個，其中王某向局長送錢兩萬元，結(jié)果王某被錄用。在本案中，王某因為符合條件，他要求錄用為公務(wù)員利益本身是正當(dāng)?shù)模撬〉迷摾娴某绦蚴遣徽?dāng)?shù)?，他通過“暗箱操作〞的程序，給予國家工作人員以財物，使國家工作人員違反公平、公開、競爭、擇優(yōu)的職務(wù)要求，把王某錄用為公務(wù)員，這樣，王某所獲得利益的性質(zhì)因為取得程序的不正當(dāng)由正當(dāng)利益轉(zhuǎn)化為不正當(dāng)利益了。從這一案例可以看出，程序不正當(dāng)利益具有以下幾個特征：1、行賄人在給予國家工作人員財物以前所要獲得的利益是正當(dāng)利益。如符合條件的升學(xué)、招干、職務(wù)晉升等。2、行賄人給國家工作人員財物以前所要獲得的利益是期待性的，即該利益能否真正取得，具有不確定性。如果是確定的利益，即使行為人給了國家工作人員財物，該利益也不能認(rèn)定為不正當(dāng)利益，應(yīng)視為正當(dāng)利益。如在上例中，如果只有王某一人通過考試、符合條件，而該局有一個或幾個錄用指標(biāo)，那么王某給予局長財物而被錄用為公務(wù)員的利益就不是不正當(dāng)利益。3、行為人在主觀上給國家工作人員財物的直接目的是要求國家工作人員違背職務(wù)提供違反法律、法規(guī)、國家政策、國務(wù)院各部門規(guī)章規(guī)定的幫助和方便條件。如果行為人主觀上無此目的，那么其所獲得的利益就不為不正當(dāng)利益。如在上例中，如果王某因為會普遍存在辦事送禮的不正之風(fēng)，王某擔(dān)憂自己不送禮會吃虧，給公務(wù)員招錄小組每人送了少量財物而被錄用。因為王某在主觀上缺乏要求國家工作人員提供違反上述規(guī)定的幫助和方便條件的直接目的，王某獲取