2010-2011學(xué)年第一學(xué)期民訴12

第九節(jié)訴訟第三人一、第三人的概念對他人之間的訴訟標(biāo)的具有獨(dú)立的請求權(quán)，或者雖無獨(dú)立請求權(quán)但案件的處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系而參加到正在進(jìn)行的訴訟中去的人。1二、分類有獨(dú)立請求權(quán)的第三人無獨(dú)立請求權(quán)的第三人2三、有獨(dú)立請求權(quán)的第三人（一）概念對于已經(jīng)開始的訴訟，以該訴訟的原、被告為被告提出獨(dú)立的訴訟請求而參加訴訟的人。3（二）參加訴訟的根據(jù)1．對未決案件訴訟標(biāo)的的全部或一部提出獨(dú)立的訴訟請求2．主張由于訴訟結(jié)果而使自己的權(quán)利受到損害4（三）參加訴訟的條件和方式1．條件1）對本訴的當(dāng)事人爭議的訴訟標(biāo)的，主張獨(dú)立的請求權(quán)2）所參加的訴訟正在進(jìn)行52．方式——起訴6在訴訟權(quán)利上，享有原告享有的除提出管轄權(quán)異議以外的所有權(quán)利7（四）第三人與必要共同訴訟的區(qū)別教材P1551．爭議的訴訟標(biāo)的不同2．爭議的主體對象不同3．訴訟地位不同4．訴訟行為效力不同5．參加訴訟方式不同8四、無獨(dú)立請求權(quán)第三人（一）法條界定對當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的雖然沒有獨(dú)立的請求權(quán)，但是案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，可以申請參加訴訟或者由人民法院通知他參加訴訟的人。9（二）準(zhǔn)獨(dú)立第三人參加方式——訴或被訴（排除法院依職權(quán)追加）10（三）輔助參加的第三人方式：申請或通知依據(jù)：他人案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系效力：參加11△無獨(dú)立第三人的權(quán)利：1）可以獨(dú)立行使的一般性的訴訟權(quán)利2）無權(quán)行使的權(quán)利3）附條件行使的訴訟權(quán)利12△王某與周某簽訂房屋買賣合同，王某將其所居住的房屋賣給周某，后來因房屋質(zhì)量發(fā)生糾紛，王某起訴到法院。在法庭開庭完畢，休庭準(zhǔn)備判決時，趙某得知這項訴訟，遂到法院要求參加訴訟，主張王某所賣房屋是其所有。此時法院如何處理？A.趙某作為共同訴訟人參加訴訟B.趙某作為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟C.趙某作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟D.告知趙某只能另行起訴E.由王某和周某決定趙某是第三人還是要求另行起訴F.趙某可以另行起訴13△上例中，如果王某賣給周某的房屋是從趙某那里買來的，此時周某與王某發(fā)生訴訟，趙某認(rèn)為案件結(jié)果與其有利害關(guān)系。下列說法正確的是：A.趙某可以申請參加該訴訟B.趙某參加訴訟后，不能提起反訴C.法院不能判決趙某承擔(dān)法律責(zé)任D.法院可以通知趙某參加訴訟14△王某與李某因合同發(fā)生爭議，王向李住所地法院提起訴訟，要求李履行合同。法院受理后，非合同當(dāng)事人唐某認(rèn)為自己對原被告之間爭議的合同標(biāo)的物擁有所有權(quán)，要求參加訴訟。參加訴訟后，唐某認(rèn)為受理法院無管轄權(quán)，便提出管轄權(quán)異議。下列說法哪一個是正確的？A.唐某可以提出管轄異議，因為唐是有獨(dú)立請求權(quán)的第三人B.唐某可以提出管轄異議，因為管轄錯誤將損害其實(shí)體權(quán)利C.唐某不能提出管轄異議，因為唐不是本訴的當(dāng)事人D.唐某不能提出管轄異議，因為唐不是本案的當(dāng)事人15△家住上海的王甲繼承其父遺產(chǎn)房屋三間，后將其改為鋪面經(jīng)營小商品。在北京工作的王乙（王甲之弟）知道此事后，認(rèn)為自己并沒有放棄繼承權(quán)，故與王甲交涉。王甲對此不予理睬，王乙便向法院提起訴訟。案件受理后，李某向法院主張自己作為被繼承人的養(yǎng)子，擁有繼承權(quán)，并通過法定程序以有獨(dú)立請求權(quán)第三人的身份參加了訴訟。訴訟中，李某認(rèn)為自己與王氏兩兄弟關(guān)系不錯，擔(dān)心打官司會傷了和氣，便退出了訴訟。不久，李某認(rèn)為退出不妥，又向法院要求參加訴訟。針對本案的具體情況和訴訟法理論，下列哪一種觀點(diǎn)是正確的？A.作為訴訟參加人，李某不能重復(fù)參加本案訴訟B.根據(jù)誠信原則，李某不能再參加本案訴訟C.在最后一次庭審辯論終結(jié)之前，李某均可以參加本案訴訟D.只有在開庭審理之前，李某才能再參加本案訴訟16五、可列為第三人的法定情形教材P15917△云霞公司與天倫公司簽訂買賣鋼材合同，約定云霞公司于2002年5月1日交付給天倫公司100噸鋼材，天倫公司自提貨物，天倫公司5月10之前將貨款100萬元劃到云霞公司帳戶。結(jié)合下列情形，回答問題：1.2002年4月5日，天倫公司將鋼材的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給圣賢公司。至5月1日圣賢公司去提貨時，云霞公司不交貨。圣賢公司遂以云霞公司為被告起訴，云霞公司抗辯說，天倫公司雖然將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給圣賢公司，但是雙方原合同約定由天倫公司預(yù)先交付定金，而天倫公司和圣賢公司都沒有交付定金5萬元，因而其不履行交貨義務(wù)。此時，天倫公司能否作為第三人參加訴訟？182.2002年4月5日云霞公司經(jīng)天倫公司同意將交付鋼材的債務(wù)轉(zhuǎn)移給圣賢公司。5月1日，圣賢公司拒不交貨，并抗辯說合同債務(wù)轉(zhuǎn)移后，其與天倫公司曾約定由天倫公司預(yù)先交付定金5萬元，而天倫公司尚未交付定金。因此天倫公司以圣賢公司為被告起訴。本案中，云霞公司是否可以作為第三人參加訴訟？193.2002年4月5日，經(jīng)云霞公司同意，天倫公司將合同債權(quán)債務(wù)全部轉(zhuǎn)移給圣賢公司。圣賢公司將鋼材運(yùn)回后，發(fā)現(xiàn)交付鋼材有一半并非合同約定的A型號，遂提起訴訟。云霞公司抗辯說，其與天倫公司并沒有就鋼材型號作出特別的限制，交付A型號鋼材只是建議條款，因而其交付是符合合同約定的。此時是否可以將天倫公司列為第三人？20補(bǔ)充：1）反訴中的保證人有保證的債務(wù)合同發(fā)生糾紛，債務(wù)人對債權(quán)人提起訴訟，債權(quán)人提起反訴的，保證人可以作為第三人參加訴訟（《擔(dān)保法解釋》第127條）212）人民法院審理重婚導(dǎo)致的無效婚姻案件時，涉及財產(chǎn)處理的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許合法婚姻當(dāng)事人作為有獨(dú)立請求權(quán)的第三人參加訴訟。（《婚姻法解釋（一）》）22六、不能作為第三人的情形23△云霞公司與天倫公司簽訂買賣鋼材的合同，由云霞公司交付100噸鋼材給天倫公司。雙方約定，在天倫公司貨款付清之前，鋼材的所有權(quán)不轉(zhuǎn)移。合同簽訂后，天倫公司與圣賢公司簽訂鋼材買賣合同，由天倫公司賣給圣賢公司100噸鋼材。履行期間屆至后，云霞公司依約定將貨物交給天倫公司，天倫公司又將鋼材交給圣賢公司。圣賢公司收貨后，發(fā)現(xiàn)鋼材質(zhì)量不符合合同約定，遂以天倫公司為被告起訴。結(jié)合以下情形，回答問題：241）經(jīng)庭審調(diào)查發(fā)現(xiàn)，云霞公司的交付不符合約定質(zhì)量，天倫公司立即向云霞公司提出質(zhì)量異議，云霞公司與天倫公司曾在合同中約定合同糾紛由北京市仲裁委員會仲裁。那么法院可否通知云霞公司作為第三人參加訴訟？252）庭審調(diào)查發(fā)現(xiàn)，云霞公司的交付不符合約定質(zhì)量，但是天倫公司在約定檢驗期間內(nèi)未提出質(zhì)量異議。此時法院可否通知云霞公司作為第三人參加訴訟？263）如果題干中并未因貨物質(zhì)量發(fā)生糾紛，但是因天倫公司未能支付云霞公司的貨款。云霞公司以天倫公司為被告要求其返還貨物并賠償損失。庭審調(diào)查發(fā)現(xiàn)，圣賢公司構(gòu)成善意取得，已經(jīng)取得鋼材的所有權(quán)。此時法院可否通知圣賢公司作為第三人參加訴訟？27△張某將鄰居李某和李某的父親打傷，李某以張某為被告向法院提起訴訟。在法院受理該案時，李某的父親也向法院起訴，對張某提出索賠請求。法院受理了李某父親的起訴，在征得當(dāng)事人同意的情況下決定將上述兩案并案審理。在本案中，李某的父親居于什么訴訟地位？A.必要共同訴訟的共同原告B.有獨(dú)立請求權(quán)的第三人C.普通共同訴訟的共同原告D.無獨(dú)立請求權(quán)的第三人28△甲有兩子乙和丙，甲死亡后留有住房3間。乙乘丙長期外出之機(jī)，將3間房屋賣給丁，后因支付房款發(fā)生糾紛，乙將丁訴至法院。在訴訟過程中，丙知道了這一情況，要求參加訴訟。關(guān)于丙在訴訟中的地位，下列哪一選項是正確的？A.必要的共同原告B.普通的共同原告C.有獨(dú)立請求權(quán)的第三人D.無獨(dú)立請求權(quán)的第三人29第十節(jié)訴訟代理人一、訴訟代理人概述（一）概念依照代理權(quán)，以當(dāng)事人名義，在法定或授權(quán)的權(quán)限范圍內(nèi)，為當(dāng)事人的利益進(jìn)行訴訟活動的人。30（二）特征1．具有訴訟行為能力2．在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為3.以被代理人名義，并為了維護(hù)被代理人的利益進(jìn)行訴訟活動4．訴訟代理的后果直接歸屬于被代理人5．不得雙方代理6．訴訟地位是相對獨(dú)立的參加人31（三）種類法定訴訟代理人與委托訴訟代理人32（四）民事訴訟代理人與民事代理人、刑事辯護(hù)人的區(qū)別1．與民事代理人的比較332．與刑事訴訟辯護(hù)人的區(qū)別1）產(chǎn)生原因不同2）適用對象不同3）職責(zé)不同4）參加訴訟的時間不同5）指定訴訟代理人和指定辯護(hù)人的產(chǎn)生不同34二、法定訴訟代理人（一）概念根據(jù)法律規(guī)定代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟活動的人。35（二）特征1．代理權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)法定2．被代理的對象特定3．代理人的范圍固定4．代理權(quán)既是權(quán)利，也是義務(wù)36（三）法定訴訟代理人與法定代理人、法定代表人的區(qū)分1．與法定代理人的比較372．與法人的法定代表人的比較相同點(diǎn)：1）兩者的代理權(quán)或代表權(quán)都是根據(jù)法律的規(guī)定發(fā)生的，而不取決于當(dāng)事人的意志。2）兩者都以被其所代理或代表的當(dāng)事人的名義參加訴訟活動，而不是以自己的名義參加訴訟活動。3）兩者行為的后果均歸屬于被代理或被代表的當(dāng)事人，而不由代理人或代表人承擔(dān)。38不同點(diǎn)：1）產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同。2）代理或代表的對象不同。3）履行職責(zé)的時間不同。4）法定訴訟代理人不能被其所代理的當(dāng)事人更換；法定代表人可以被其所代表的當(dāng)事人更換。39（四）法定訴訟代理人的確定1．無訴訟行為能力——監(jiān)護(hù)人是其法定代理人2．事先沒有——協(xié)商確定——協(xié)商不成——法院指定3．當(dāng)事人沒有法律規(guī)定的監(jiān)護(hù)人的——指定有關(guān)的組織（未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門、精神病人的所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門，擔(dān)任訴訟期間的法定代理人）40（五）代理權(quán)限和訴訟地位1．代理權(quán)限——以不損害當(dāng)事人的合法利益為原則412．訴訟地位與當(dāng)事人類似的訴訟地位，相當(dāng)于當(dāng)事人42（六）法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅1．法定訴訟代理權(quán)取得432.法定訴訟代理權(quán)消滅的原因1）被代理人具有或者恢復(fù)了民事行為能力2）法定訴訟代理人喪失或者被依法撤銷了監(jiān)護(hù)人的資格3）法定訴訟代理人死亡或者喪失訴訟行為能力4）被代理的當(dāng)事人死亡44△周?。?歲）與林?。?歲）游戲，將林小的眼睛嚴(yán)重?fù)p傷。林小的父親林大要求周家賠償林小的醫(yī)療費(fèi)、傷殘費(fèi)共計6萬元。周小的父親周大以周小是未成年人為由拒絕賠償。林家無奈只好訴至法院。下列關(guān)于本案訴訟參與人地位的表述哪項是正確的？A.本案原告是林小，其父林大是林小的法定代理人，被告是周小，其父周大是周小的法定代理人B.本案被告是周小、周大C.本案原告是林大，被告是周大D.本案原告是林大和林小45△關(guān)于民事訴訟中的法定代理人，下列哪些選項是正確的？A.法定代理人的被代理人都是無訴訟行為能力或限制行為能力的人B.法定代理人與訴訟當(dāng)事人在訴訟上具有相同的訴訟地位C.法定代理人在訴訟中所實(shí)施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果與當(dāng)事人所實(shí)施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果相同D.法定代理人與當(dāng)事人都屬于訴訟參加人的范疇46三、委托訴訟代理人（一）概念接受當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代表人或法定代表人的授權(quán)委托，代為進(jìn)行訴訟活動的人。47（二）特點(diǎn)1.訴訟代理權(quán)基于委托人的授權(quán)而產(chǎn)生2.訴訟代理事項和訴訟代理權(quán)限，除法律有特別規(guī)定外由委托人決定3.代理人和被代理人均有訴訟行為能力48（三）范圍——《民訴法》第58條1.律師2.當(dāng)事人的近親屬3.有關(guān)的社會團(tuán)體或當(dāng)事人4.經(jīng)法院許可的其他公民49注意：以下人員不能作為委托代理人1）無民事行為能力人2）限制民事行為能力人3）可能損害被代理人利益的人4）人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人50△甲（原告）與乙（被告）因侵權(quán)發(fā)生糾紛，以下哪些人不可以作為委托代理人？A.周某，甲的哥哥，系受過刑事處罰的人B.趙某，甲的姐姐，系限制行為能力的人C.劉某，乙的鄰居，系可能損害被代理人利益的人D.朱某，乙的叔叔，系人民法院認(rèn)為不宜作訴訟代理人的人51（四）委托訴訟代理人的代理權(quán)限和訴訟地位1.代理權(quán)限在授權(quán)范圍內(nèi)——被代理人承擔(dān)52越權(quán)：1）無效——自己承擔(dān)責(zé)任2）追認(rèn)——有效53（1）一般授權(quán)——享有純程序性的權(quán)利（2）特別授權(quán)——可代為實(shí)施某些與實(shí)體權(quán)益相關(guān)的訴訟行為54△甲公司拖欠乙公司的貨款而被乙公司訴至法院，乙公司的委托代理律師王某未經(jīng)乙公司特別授權(quán)，有權(quán)實(shí)施下列哪些訴訟行為？A.表示同意甲公司延期1個月還款B.要求書記員趙某回避C.陳述案情、出示證據(jù)D.提出管轄權(quán)異議55△鄭某因與某公司發(fā)生合同糾紛，委托馬律師全權(quán)代理訴訟，但未作具體的授權(quán)。此種情況下，馬律師在訴訟中有權(quán)實(shí)施下列哪一行為？A.提出管轄權(quán)異議B.提起反訴C.提起上訴D.部分變更訴訟請求562.訴訟地位——訴訟參加人無絕對獨(dú)立地位，只具相對性57（五）委托訴訟代理權(quán)的取得、變更和消滅1.取得——《民訴法》第59條一般：書面的授權(quán)委托書國外寄交的授權(quán)委托書——證明582.變更書面告知法院，法院通知對方當(dāng)事人變更前行為效力不受影響593.消滅1）訴訟結(jié)束，代理人已經(jīng)履行完畢訴訟代理職責(zé)2）代理人死亡或者喪失訴訟行為能力3）委托期限屆滿4）被代理人和代理人雙方自動解除