試論我國民事訴訟缺席判決制度的完善-法學學士畢業(yè)論文

PAGEAbstractThesystemofdefaultjudgementisuniversalintheworld.Theuniquefunctionsofdefaultjudgementcanprotectthelegalrightsofthepartycomprehensivelyandensurethejudicialproceedingrunsonnormally,whichcanalsoimprovelawsuitefficiency.Butourcountrycivilprocedurelawaboutdefaultjudgementhavesomedeficienciessuchasviolationofequalprinciple,infringementoflitigationsubjectstatusanddeficiencyofjudicialreliefmeasure,whichleadstonotproperlyprotectthelitigationrightsofthepartyinjudicialpractice.Thisarticleanalysesthedeficienciescombiningoverseaslegislationandourcountrytheactual,inwhichproposethereformconcretetentativeplan:eitherplaintiffordefendantdefaultedcanusedefaultjudgement,thepartyhavetherighttostarttheproceedingofdefaultjudgement,differentabsentreasonhasdifferentjudicialreliefmeasure.Keywords:civilprocedure；defaultjudgement；modeofjudgementbyEx-partedebate；modeofjudgementbydefault試論我國民事訴訟缺席判決制度的完善缺席判決制度是一項重要的民事訴訟制度，早在古羅馬時期就形成了它的雛形。所謂缺席判決，是與對席判決相對而言的，具體是指在某一方當事人無正當理由而拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的情況下，受訴人民法院經(jīng)過開庭審理后，依法對案件所作出的判決。缺席判決制度在保護公民的合法權(quán)益、提高訴訟效率、保障民事審判權(quán)的正確行使等方面，都有重要作用。缺席判決制度的最終目的在于鼓勵當事人積極參加訴訟，完成各種訴訟行為，盡量減少缺席情形的發(fā)生；在相對意義上盡可能維護當事人的平等地位，為當事人在訴訟中攻守平衡的機會和手段提供充分保障。一、完善我國民事訴訟缺席判決制度的意義（一）完善我國民事訴訟缺席判決制度的立法意義缺席判決制度是民事訴訟法的重要組成部分，一個國家缺席判決制度的設(shè)置情況，在一定程度上反映了該國的訴訟模式和訴訟價值取向。作為民事訴訟的一部分，完善缺席判決制度的意義在于實現(xiàn)民事訴訟的目的，具體而言，包括保護實體權(quán)利和維護法律秩序，為當事人提供程序保障，保護當事人的程序權(quán)利和程序利益。作為法的一部分，完善缺席判決制度的立法意義在于實現(xiàn)規(guī)范作用，讓當事人可以根據(jù)法律規(guī)定而選擇自己行為，為司法者從事審判行為以及為當事人進行訴訟活動提供價值指引。總的來說，完善缺席判決制度的意義在于促使當事人積極參加庭審并積極完成舉證、質(zhì)證、辯論等訴訟行為，保障當事人充分行使訴訟權(quán)利，使缺席判決制度實際上成為促進或刺激當事人為了保護自身利益而積極地展開防御活動的動力，使法官最大限度地通過庭審發(fā)現(xiàn)客觀真實，對案件事實做出準確判斷。具體而言，完善缺席判決制度的立法意義表現(xiàn)為：鼓勵當事人積極參加訴訟并完成包括出庭辯論等各種訴訟行為，有效地控制缺席情形的發(fā)生；在相對意義上盡可能地實現(xiàn)客觀真實；最大限度地保護當事人的訴訟權(quán)利，充分賦予當事人攻擊防御的手段和機會。（二）完善我國民事訴訟缺席判決制度的司法實踐意義在現(xiàn)代司法理念下，公正和效率是訴訟制度的兩大基本價值取向，公正與效率是緊密結(jié)合在一起的。一方面，正如西方法諺所說的“遲來的正義為非正義”，以犧牲程序的效率追求實體的正義，無異于緣木求魚，即使最終的裁判結(jié)果是公正的，但由于訴訟的拖延也會使人們感到案件的處理不是充分公正的；另一方面，對效益的過度注重必然有損公正的實現(xiàn)。如果為了追求絕對的客觀真實而不惜耗費大量時間、金錢，訴訟案件遲遲得不到解決，則不利于社會秩序的穩(wěn)定，也與訴訟的功能不符，在一定程度上存在忽略訴訟公正的嫌疑。但如果為了迅速解決糾紛而縮減程序，則會導致當事人合法權(quán)益遭受侵害，同樣不利于法律公正的實現(xiàn)。因此，完善缺席判決制度的司法實踐意義在于通過合理的訴訟程序達到利用有限的司法資源與訴訟時間，最大限度地解決社會糾紛的目的，在程序效率與訴訟公正、當事人權(quán)利的充分保護與判決的安定性之間尋找平衡點，讓當事人真正感受到法律的公正。二、我國民事訴訟缺席判決制度存在的問題（一）不能平等地保護雙方當事人的合法權(quán)益我國現(xiàn)行《民事訴訟法》第129條明確規(guī)定：“原告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理；被告反訴的，可以缺席判決”，從上述規(guī)定可以看出，對于原告缺席的情形是按撤訴處理的；而《民事訴訟法》第130條則規(guī)定：“被告經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決”，從中可以看出，在被告缺席的情況下是進行缺席判決的，這樣的規(guī)定明顯在處理原被告缺席的方式上與平等原則背道而馳。所謂撤訴是指當事人放棄已經(jīng)提起且已被法院受理的訴，以求停止審判，結(jié)束訴訟程序。撤訴是當事人的一項訴訟權(quán)利，并不是對實體權(quán)益的處分，其直接的法律效果只是導致本案訴訟程序的完結(jié)，對原告所主張的實體權(quán)利并無任何影響，原告撤訴后可以重新起訴。而缺席判決則是對實體問題的處分，其效力等同于對席判決，被告如有異議，只有通過上訴或再審程序加以救濟，其就喪失了一審法院的審級利益。作為民事訴訟法的基本原則，我國《民事訴訟法》第8條明確規(guī)定：“民事訴訟當事人有平等的訴訟權(quán)利”。在民事訴訟法律關(guān)系中，當事人訴訟權(quán)利平等，包括當事人訴訟地位平等、當事人在訴訟中的攻擊和防御機會及手段平等，法院在審理案件時應當充分保障當事人行使自己的權(quán)利。趙璐瑜趙璐瑜．淺論我國民事缺席審判制度的重構(gòu)與完善[EB/OL]．2009-11-26．/cps/site/jsfy/lilunyanjiu/xs_content_a2009112654290.htm．2009-12-02．我國民事訴訟法關(guān)于原被告缺席區(qū)別對待的規(guī)定明顯違背了當事人平等原則，具體體現(xiàn)如下：其一，公正作為民事訴訟追求的價值之一，要求對同樣的行為有同樣的法律后果，但民訴法的這種規(guī)定卻沒有體現(xiàn)這種原則要求，顯失公正；其二，從立法原意上，對原告缺席按撤訴處理，無疑是想體現(xiàn)對當事人訴訟權(quán)利的尊重，但事實上這僅是體現(xiàn)了對原告單方訴訟權(quán)利的尊重，而絲毫沒有顧及被告的意愿及利益。曹亞萍．論我國缺席審判制度[D]．山東：山東大學，2006．被告參加訴訟以及追求勝訴的權(quán)利是其訴權(quán)的重要內(nèi)容，這和原告所享有的訴訟權(quán)利一樣，都應受到保護。因原告的起訴而成為被告的一方當事人，為抗辯原告的指控而參加訴訟，在財產(chǎn)上、時間上和精力上都有不同程度的付出，對訴訟結(jié)果有期待利益。假若原告在起訴后為避免敗訴而有意缺席，且法院準予撤訴的，那么被告在已經(jīng)進行的訴訟程序中所付出的代價必然無法挽回，作為勝訴結(jié)果的期待利益更無從談起。當事人地位平等，其訴訟權(quán)利也應平等，表現(xiàn)為相同或相對應的權(quán)利，原告有撤訴權(quán)，被告則無對應的權(quán)利，平等又從何談起，相反倒是給了原告通過缺席來逃避敗訴的機會，再者也可能給了原告惡意起訴的機會，即原告出于損害被告的名譽、影響被告的正常生活或經(jīng)營等其他不正當動機或目的，而提起訴訟，目的一旦達到，便拒不出庭或者中途退庭，卻完全不必為此承擔任何責任，這不僅損害被告的利益，而且浪費有限的司法資源。曹亞萍．論我國缺席審判制度[D]．山東：山東大學，2006．（二）缺乏對當事人訴訟主體地位的尊重根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，在一方當事人缺席時，法院先依職權(quán)查明缺席的原因，然后在沒有當事人申請的情況下，可以自行決定是否做出缺席判決或按撤訴處理，這樣的規(guī)定明顯違背了“兩造對立”、法官中立居中裁判的等腰三角形格局。在現(xiàn)代民事訴訟中，當事人是推動訴訟進行的基本主體，當事人與法官之間是一種互動的關(guān)系，盡管判決最終要由法官作出，但是只有經(jīng)過當事人的陳述、舉證、質(zhì)證和辯論活動，才能形成法院判決的基礎(chǔ)。這一理念體現(xiàn)在缺席判決制度中最基本的一點就是，缺席判決原則上應由到庭當事人向法院提出申請，法院才能作出判決。我國現(xiàn)行的缺席判決制度的規(guī)定危害在于：在現(xiàn)實生活中，一方當事人缺席，另一方當事人并不一定希望以缺席判決的方式來了斷訴訟，因為該當事人有可能認為，等待對方當事人到庭后再判決更有利于實現(xiàn)自己的民事權(quán)益；或者希望通過其他方式來解決糾紛，比如雙方自行和解等方式。況且，民事糾紛所涉及到的是私人權(quán)利與財產(chǎn)的處分，具有典型的私法性質(zhì)，法院應當尊重當事人對權(quán)利與財產(chǎn)的處分，這樣才真正體現(xiàn)國家法律對私權(quán)干預的尺度和原則。所以，簡單地規(guī)定法院依職權(quán)作出缺席判決，不僅不符合當事人的意愿，而且損害了當事人程序主體性的原則，從而動搖了判決的正當性基礎(chǔ)。同時，我國最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第63條規(guī)定：“人民法院應當以證據(jù)能夠證明的案件事實為依據(jù)作出裁判”，第47條規(guī)定：“證據(jù)應當在法庭上出示，由當事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認定案件事實的依據(jù)。當事人在證據(jù)交換過程中認可并記錄在卷的證據(jù)，經(jīng)審判人員在庭審中說明后，可以作為認定案件事實的依據(jù)?！蹦敲丛诒桓嫒毕那闆r下，質(zhì)證這一程序是無法進行的，應以何證據(jù)來認定案件的事實呢？法官判案必須“以事實為依據(jù)，以法律為準繩”又從何談起呢？在目前的司法實踐中，大多數(shù)法官采取的做法是，因被告不到庭，視為被告放棄對原告提供的證據(jù)的質(zhì)證權(quán)，一律認定原告的證據(jù)，在判決書中會出現(xiàn)“被告經(jīng)傳票傳喚無正當理由未到庭，放棄質(zhì)證的權(quán)利，應視為對原告起訴的認可”或“因被告未到庭，放棄質(zhì)證權(quán)利，法院對原告提供的證據(jù)應予以認定”等類似的內(nèi)容。李西川．缺席審判中的認證相關(guān)問題探討[EB/OL]．.2009-04-14．/html/article/200904/14/352881.shtml．2009-10-05．這樣的判決多數(shù)是對被告不利的，無形中是對被告的缺席作出懲罰，但事實上，出席是當事人的一項訴訟權(quán)利，缺席則是當事人對自己的訴訟權(quán)利和實體權(quán)利的處分，而不是對國家權(quán)力的否定，再者我國法律還規(guī)定法院為了查清案件的事實，在認為需要的情況下可以依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)，這樣的做法在缺席判決中可以說是，法官代替了缺席一方當事人進行了一部分訴訟活動，取代了缺席一方當事人的訴訟主體地位。因此，我國現(xiàn)行法律關(guān)于缺席判決制度的規(guī)定，李西川．缺席審判中的認證相關(guān)問題探討[EB/OL]．.2009-04-14．/html/article/200904/14/352881.shtml．2009-10-05．張凌安．論民事審判中缺席審判制度的完善[EB/OL]．2002-9-13．/html/article/200209/13/10863.shtml．2009-12-02．（三）對缺席判決的救濟途徑單一在我國，缺席判決的效力等同于對席判決，對當事人具有強制約束力，被告若對缺席判決有異議，只可以通過上訴或申訴的方式提出，這樣，對于缺席方的實體權(quán)利而言，就相當于變相地剝奪了其的訴訟權(quán)利，對其就會產(chǎn)生一審終審的法律效果，無法得到程序上的二次救濟。在司法實踐中，法院作出缺席判決的前提是“無正當理由拒不到庭，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭”，但在現(xiàn)實生活中，當事人缺席的原因是不一致的，究竟何為正當理由法律并沒有明確規(guī)定，即使一方當事人是在有正當理由的情況下缺席的，不過其提出正當理由及證據(jù)往往是在法院已作出裁判之后，但法律并未賦予缺席方對缺席判決提出異議的權(quán)利，這顯然對有正當理由未到庭的當事人是不公平的。王小琴．我國民事訴訟缺席判決制度的缺陷與完善[EB/OL]．2009-06-12．/public/王小琴．我國民事訴訟缺席判決制度的缺陷與完善[EB/OL]．2009-06-12．/public/detail.php?id=18935．2009-10-05．再者，在被告一方不到庭參加訴訟也不提交任何訴訟材料的情況下，法院對被告的情況一無所知，法官單憑原告的一面之辭，難以充分地掌握證據(jù)或判斷證據(jù)的真實性和證明力，要做出正確的判決實屬困難。對于一個對案件事實的真實性難以把握的缺席判決，在上訴或再審程序中多數(shù)是不可能得到支持的，那么在可以預測到這種結(jié)果的情況下，依然對因不同事由而缺席的當事人采取同一的救濟方式，明顯是不公平的?？梢姡覈娜毕袥Q制度在盡可能實現(xiàn)民事訴訟兩大主題“公正與效率”上存在著弊端。三、國外民事訴訟缺席判決制度的借鑒（一）德國民事訴訟缺席判決的規(guī)定在德國，一方當事人缺席，法院可依出庭當事人的申請，以對方當事人不應訴為理由，作出缺席判決。如果當事人雖然出席審理但不在法庭前進行辯論，法律上視為未出席口頭審理?？陬^審理的日期通常由法院規(guī)定，而缺席的一方通常被正式、及時地送達了傳票。如果原告不出庭參加口頭審理，法院可以根據(jù)被告的申請，對原告作出缺席判決，駁回原告的訴訟請求。此時的判決是一項實體判決，判決做出之前事先不進行實體審查，也不取決于被告是否已提出抗辯。趙?。撊毕袥Q[D]．上海：復旦大學，2005．在被告缺席的情況下，根據(jù)德國《民事訴訟法》第331條第1款的規(guī)定：“被告在言詞辯論期日不到場，原告申請為缺席判決時，原告所關(guān)于事實的言詞陳述，視為得到被告的自認”，在此情況下，法院只對訴的正當性進行審查，而不對主張的真實性進行審查，并且不對證據(jù)進行調(diào)查。若經(jīng)審查，訴是正當?shù)?，法院則依原告的申請作出針對被告的缺席判決；若訴不正當，法院則駁回原告之訴。德國法亦允許在一方當事人缺席時，另一方當事人可以申請依現(xiàn)存記錄作出裁判，此種情況下作出的趙?。撊毕袥Q[D]．上海：復旦大學，2005．德國法還專門規(guī)定了以下不得做出缺席判決的情況：到場當事人，對于法院應依職權(quán)調(diào)查的事項，不能提出必要的證明；對未到場的當事人，未能適當?shù)?，特別是未能及時地傳喚；對未到場的當事人，未能及時地把以言詞陳述的事實或申請以書狀通知之。受缺席判決宣示的當事人，有對判決聲明提出異議的權(quán)利。如果缺席一方當事人對判決不服，可以在缺席判決送達之日起兩周內(nèi)向作出缺席判決的法院提出書面異議。那么，他就可能不失去抗辯的權(quán)利，程序上視作沒有缺席判決，以最初缺席的當事人參加新的審理為條件，法院將作出新的決定，或者支持缺席判決，或者作出撤銷缺席判決的新的判決。章武生．民事司法現(xiàn)代化的探索[M]．北京：中國人民公安大學出版社，2005．192．法院在收到異議書狀后，應審查異議是否合法。在異議合法的情況下，原訴訟被提出異議的部分，恢復到缺席判決發(fā)生前的狀態(tài)。如果提出異議的當事人在為言詞辯論而定的開庭日或延期辯論的開庭日，又不到場或不為本案辯論時，對于駁回異議的缺席判決，不得再提出異議。章武生．民事司法現(xiàn)代化的探索[M]．北京：中國人民公安大學出版社，2005．192．（二）法國民事訴訟缺席判決的規(guī)定在法國，一方當事人不出庭的判決被定性為對席判決或缺席判決，對席判決以上訴方式救濟，缺席判決則以異議方式救濟。根據(jù)法國《新民事訴訟法典》規(guī)定，如果原告無合法理由不出庭，被告得請求實體判決，此種判決為對席判決，但法官也可以將案件推遲至下一次開庭審理，甚至依職權(quán)宣布傳喚失效。趙?。?論缺席判決[D]．上海：復旦大學，2005．趙健．.論缺席判決[D]．上海：復旦大學，2005．針對被告為一人或多人的不同情況，法國法進行了不同的規(guī)定。在被告為一人時，被告不出庭，如判決是準許上訴，或者在傳票已送達至被告本人的情況下，法院將作出實體上的判決，此判決視為對席判決，被告不得對判決提出異議，僅可以提出上訴。如判決屬于終審判決且法庭傳票未能送交至被告本人，此判決為缺席判決，此種情況包括原告放棄再次傳喚被告的權(quán)利，并且法官也沒有強制原告再次傳喚被告，訴訟程序繼續(xù)進行所作出的判決，也包括原告或法官再次傳喚被告，但被告本人仍沒有收到傳票所作出的判決，若被告本人收到了再次傳喚的傳票，此時所作的判決為對席判決。在被告為多人的情況下，如果判決是不準提出上訴的判決，對其本人沒有收到傳票的被告，應當再次以傳票傳喚。再次傳喚之后，只要有一名被告出庭，或者兩次傳喚中有一次傳喚已送達一名被告本人，由此作出的判決對所有被告均視為對席判決。相反，在判決是不準提出上訴且任何被告在經(jīng)兩次傳喚均未收到傳票的，此時的判決為缺席判決。另外，法國法還規(guī)定了因在規(guī)定的期限內(nèi)不完成訴訟行為而引起的缺席。如果一方當事人在出庭后放棄在規(guī)定期限內(nèi)完成各項訴訟行為，法官可以根據(jù)其掌握的證據(jù)資料，以對席判決作出裁判。如果任何一方當事人均未在要求的期限內(nèi)完成各項訴訟行為，法官得在向當事人本人，或者在當事人有代理人時，向其代理人寄送最后通知之后，依職權(quán)，以不準上訴之裁定，撤銷案件。趙?。撊毕袥Q[D]．上海：復旦大學，2005趙?。撊毕袥Q[D]．上海：復旦大學，2005（三）英國民事訴訟缺席判決的規(guī)定在英國，實行不應訴判決制度，不承認公告送達，因訴訟種類的不同而按不同方式取得不應訴判決，其缺席的主體范圍主要限于被告。不應訴判決是指被告未提出送達確認書，或者未提出答辯時，法院可以未經(jīng)開庭審理逕行作出的判決，此屬于審前程序。法院作出不應訴判決的要件是：被告未提出送達確認書或者未進行答辯且未提出送達確認書或答辯狀的期間已屆滿，原告可基于被告未提出送達確認書而取得不應訴判決；或被告已提出送達確認書，但未提出答辯且答辯期間屆滿，原告可基于被告未提出答辯狀而取得不應訴判決。不應訴判決可以通過兩種方式取得：一是原告通過提交特定文書格式的請求書方式，其一般適用于訴訟請求是特定金額的款項的，或者款項金額由法院裁決的，或者交付財物但訴訟請求給予被告支付款項選擇權(quán)的，或者是上述幾種救濟的組合的；二是通過申請書方式，其主要適用于對未成年人或者精神病人提起的訴訟，或者僅要求承擔訴訟費用的訴訟，或者是向配偶提起的侵權(quán)訴訟，或者是要求交付財物且不允許被告支付價款替代的訴訟。根據(jù)《英國民事訴訟規(guī)則》的規(guī)定，具有以下情形之一的，不能取得缺席判決：（1）基于1974年《英國消費新用法》所指協(xié)議主張交付財物的訴訟；（2）適用《英國民事訴訟規(guī)則》第8章規(guī)定的可選擇訴訟程序的案件；（3）適用《英國最高法院規(guī)則》第80號令（抵押權(quán)訴訟）的訴訟，或者如訴訟在郡法院進行，采取抵押形式擔保的給付之訴，但這兩種情形下原告取得法院許可的除外；（4）依據(jù)《英國民事訴訟規(guī)則》第49章及其補充的訴訟指引規(guī)定的訴訟程序，或者不要求提交送達確認書或答辯狀的訴訟，或者關(guān)于不應訴判決的取得有特別規(guī)定的。章武生．民事司法現(xiàn)代化的探索[M].北京：中國人民公安大學出版社，2005，194此外，在海事訴訟、仲裁程序、有爭議遺囑認證程序以及臨時損害賠償訴訟中都不能取得缺席判決。章武生．民事司法現(xiàn)代化的探索[M].北京：中國人民公安大學出版社，2005，194不應訴判決不符合法定要件的，或是用欺詐方法取得的，或在做出判決前全部訴訟請求皆已清償?shù)?，法院可撤銷判決。曹亞萍．論我國缺席審判制度［D]．山東：山東大學，2006此外還規(guī)定了法院撤銷或變更不應訴判決的情形，包括被告有實質(zhì)性的勝訴希望；法院認為存在其他充分理由，應撤銷或變更不應訴判決，或應允許被告就訴訟請求進行答辯的。法院對此應考慮請求撤銷或變更的當事人是否立即提出了申請。該申請可以由被告提出，也可以由原告提出。曹亞萍．論我國缺席審判制度［D]．山東：山東大學，2006四、完善我國民事訴訟缺席判決制度的初步設(shè)想（一）對當事人任一方缺席均可以采用缺席判決平等原則是憲法規(guī)定的“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”的具體體現(xiàn)，是程序公正價值理念的必然要求，反映了民事訴訟的基本特征，也體現(xiàn)了對法院審判權(quán)的約束作用。這一原則在缺席判決制度中的應用就要求對任何一方當事人缺席，應一視同仁，給予雙方當事人平等的權(quán)利保障,保障當事人在訴訟中的攻擊和防御平等。在我國，原告缺席視為其撤訴，被告缺席則缺席判決，違背了當事人訴訟地位平等的原則，而且這兩種處理后果，本身是不同類的，視為撤訴是程序上的處理結(jié)果，缺席判決則是實體上的處理結(jié)果。我國缺席判決制度應平等地適用于原告和被告，取消對原告缺席一律按撤訴處理的規(guī)定。原告缺席，可能是基于避免敗訴的不利后果，而被告為了對抗原告的起訴，已經(jīng)在財力、時間、精力上有所付出，有的甚至在名譽上都受到一定的影響。如果法院在這種情況下對原告按撤訴處理，對被告來說，勢必造成無法彌補的損失。參照德國民事訴訟法第330條規(guī)定“原告于言詞辯論期日不到場，法院可以根據(jù)被告的申請，對原告作出缺席判決，駁回原告的訴訟請求”，對原告缺席適用“駁回訴訟請求”，對被告缺席適用“缺席判決”，則可體現(xiàn)當事人地位的平等。曾耀林．略談我國缺席判決制度的缺陷與重建[EB/OL]．2009-12-08．/DesktopModule/BulletinMdl/BulContentView.aspx?BulID=4607&ComName=default．2009-12-15．因為訴訟請求是原告通過法院向被告提出的實體權(quán)利上的要求，原告缺席視為原告放棄訴訟請求，這意味著既處分了原告程序上的訴權(quán)，又處分了實體上的訴權(quán)。從程序上講，當事人放棄的訴訟請求不得重新提請法院裁決。這樣，我國的缺席判決制度，就既可以達到發(fā)現(xiàn)真實的目標，又曾耀林．略談我國缺席判決制度的缺陷與重建[EB/OL]．2009-12-08．/DesktopModule/BulletinMdl/BulContentView.aspx?BulID=4607&ComName=default．2009-12-15．（二）賦予出庭一方當事人啟動缺席判決程序的申請權(quán)民事訴訟是由當事人個人發(fā)起，而非由國家發(fā)起，處分原則在我國《民事訴訟法》第13條有明確規(guī)定，根據(jù)此原則，民事訴訟程序的開始、繼續(xù)或終止應由當事人自己處分決定。處分原則是指民事訴訟當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利，其實質(zhì)是當事人對自己享有的權(quán)利的自由支配和處置。江偉.民事訴訟法[M]．（第三版）.北京：高等教育出版社，2007．34.根據(jù)這一規(guī)定，當事人在訴訟過程中，對自己所享有的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利，在法律規(guī)定的范圍內(nèi)有權(quán)自由支配，既可以行使自己的權(quán)利，也可以不行使自己的權(quán)利。法律秩序應該尊重個人的選擇，賦予當事人程序選擇權(quán)。但我國現(xiàn)行民事訴訟法規(guī)定，當事人一方缺席時，法官可以依職權(quán)作出缺席判決，也就是說，在我國民訴法中，缺席判決的作出是由法官依職權(quán)作出的，并不是以到庭一方當事人的申請為前提的，這種做法顯然侵犯了當事人的程序選擇權(quán)，且江偉.民事訴訟法[M]．（第三版）.北京：高等教育出版社，2007．34.根據(jù)當事人處分原則，缺席判決的啟動程序原則上應由出庭一方當事人提出申請。在一方當事人于言詞辯論期日未到庭的情況下，缺席判決可依另一方當事人的申請而作出。在另一方當事人不申請的情況下，法官可行使釋明權(quán)，向出庭一方當事人說明缺席判決的優(yōu)劣，并可提示其是否申請缺席判決。若出庭一方當事人仍不申請缺席判決，法院應另行擇定日期和地點，并以法定程序和方式再次通知未出庭的當事人，延期進行辯論。在一方當事人在再次開庭時仍不出庭，法官可以依據(jù)當事人提交的證據(jù)和出庭一方當事人的辯論進行判決，此時法官仍應保持中立者的地位，不能為未到庭的一方當事人尋求抗辯的理由，但為了最大限度地彌補缺席判決的價值缺陷，盡可能地恢復雙方當事人之間的平衡，那么在缺席判決制度中應盡可能明確案件的基本證據(jù)要求和法官的審查義務。法官需要對到庭一方當事人提供的證據(jù)材料盡到審慎的審查義務，對證據(jù)作實質(zhì)性的審查。如果未到庭的當事人曾提供了攻擊或防御的理由及相關(guān)證據(jù)材料，法官也應對此進行審查，盡可能在一方當事人缺席的情況下，查清案件的事實。另外，在雙方當事人都缺席的情況下，可以參照法國《新民事訴訟法典》第470條的規(guī)定“如任何一方當事人均未在要求的期限內(nèi)完成各項訴訟行為，法官得在向當事人本人，或者在當事人有代理人時，向其代理人寄送最后通知之后，依職權(quán)，以不準上訴之裁定，撤銷案件”，章武生.民事司法現(xiàn)代化的探索[M]．北京：中國人民公安大學出版社，2005，194這樣的做法可以視為缺席的雙方當事人合意停止訴訟程序。章武生.民事司法現(xiàn)代化的探索[M]．北京：中國人民公安大學出版社，2005，194（三）對于不同的缺席情形采取不同的救濟途徑當事人缺席一般存在兩種情形：第一種情形是被告從始至終未參與訴訟活動，包括被告因種種原因根本不知有與之相關(guān)的訴訟事件發(fā)生，法院因無法直接向被告送達起訴狀副本和開庭傳票，只好采取公告送達的方式，待公告期屆滿后開庭審理，然后做出缺席判決，這種情況中的被告缺席并非故意；也包括被告在已收到起訴狀與開庭傳票后始終不到庭應訴的情況，這種情況既存在故意缺席行為，也存在非故意缺席行為。第二種情形是當事人參加了部分訴訟活動，此種情形主要是指被告已收到起訴狀與開庭傳票并已提交答辯狀或證據(jù)，不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭的情況和原告起訴后不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭的情況。對于被告從始至終未參與訴訟活動的缺席情形，包括用公告方式送達起訴狀副本和開庭傳票的案件和被告在已收到起訴狀和開庭傳票的情況下，既無提交答辯狀也無提交證據(jù)的案件，所作出的缺席判決，都允許被告在一定期限內(nèi)提出異議。被告在異議申請中，應當說明其未能到庭的原因，法院對此進行審查。如果法院認為異議成立，則應依法定程序撤銷缺席判決，訴訟恢復到判決前的狀態(tài)。如果異議不成立或者被告超過一定期限才提出異議，法院則駁回異議申請，但被告仍可以通過上訴方式加以救濟。這樣就可以避免法院所認定的法律事實與客觀事實存在極大的差異，導致對缺席方的不公平。對于被告在已收到起訴狀與開庭傳票并提交答辯狀或證據(jù)的情況下，法官應當在缺席開庭前將被告的有關(guān)答辯意見和證據(jù)交給原告，并在開庭時出示證據(jù)，聽取原告就此做出的辯論意見，然后對雙方的證據(jù)進行實質(zhì)性的審查，在此基礎(chǔ)上做出缺席判決。這種情況下，被告只能通過上訴的方式加以救濟。對于原告起訴后不到庭或未經(jīng)法庭許可中途退庭的情況下，作出的缺席判決，原告的救濟方式應與被告從始至終未參與訴訟活動的救濟方式相一致，即原告可以在一定期限內(nèi)提出異議。對于可以通過提出異議加以救濟的缺席判決，享有異議申請權(quán)的一方當事人只有一次提出異議的機會，若提出異議的當事人再次缺席，此時針對該異議申請人做出的第二次缺席判決，應參照德國法的做法，不能允許缺席一方的當事人再次提出異議申請，而只能以上訴方式進行救濟。趙?。撊毕袥Q[D]．上海：復旦大學，2005趙?。撊毕袥Q[D]．上海：復旦大學，2005（四）立法模式的選擇在當今各國的司法實踐中，缺席判決的基本模式有兩種：一種是缺席判決主義，指的是原告缺席時，擬制為原告放棄訴訟請求，法院判決駁回起訴；被告缺席時，擬制為被告自認原告主張的事實，根據(jù)原告的申請，法院作出缺席判決。若缺席方對缺席判決不服，可在一定期間內(nèi)提出異議申請，法院僅對申請進行形式審查，即宣布判決無效，使訴訟恢復到缺席前的狀態(tài)；另一種就是一方辯論判決主義，其基本內(nèi)容是當事人一方在言詞辯論期日不到庭時，由到庭的一方當事人進行單方辯論，辯論結(jié)束后法院將當事人已辯論的事實、已調(diào)查的證據(jù)和缺席方所提供的訴訟資料作為基礎(chǔ)，依到庭一方當事人的申請作出判決。此判決被看作與對席判決具有同樣的效力，如果缺席方不服判決，可按普通的上訴途徑加以救濟。缺席判決主義的優(yōu)點在于可防止因一方故意拖延訴訟而造成訴訟資源和時間的浪費，有利于提高訴訟效率和效益；其不足在于只注重形式的真實，完全不考慮實質(zhì)的真實，判決往往對缺席方不利，有失公正，容易引起缺席方提出異議而導致重復審理。一方辯論判決主義的優(yōu)點在于兼顧到庭一方的陳述與缺席一方提交的有關(guān)訴訟資料，并不因一方缺席就支持另一方的主張，到庭一方若請求不合理也可能敗訴，體現(xiàn)了對雙方權(quán)利的平等保護。但是缺席方有可能未提交任何訴訟材料，或未能有效、全面地闡明自己的觀點，則此時所謂的辯論也就形同虛設(shè)，做出的判決與缺席判決主義的情況并無不同，而缺席一方又沒有異議權(quán)，只能通過上訴或申訴途徑尋求救濟，無異于喪失了一審法院的審級利益。結(jié)合我國的國情，我國的缺席判決制度宜兼采一方辯論判決主義和缺席判決主義，并以前者為主體，以后者為補充。因為一方辯論判決主義是當事人主義訴訟模式下的缺席判決制度，我國審判方式改革的方向是逐步建立當事人主義訴訟模式，因此重構(gòu)我國缺席判決制度選擇一方辯論判決主義的原則也就是一種必然要求，其核心就是要求法院不得在缺席方在書面意見中所陳述的事實主張之外和言詞辯論期日前提出的證據(jù)之外主動調(diào)查收集證據(jù)。換言之，法院對證據(jù)的調(diào)查只限于當事人雙方在辯論中提出的事實。具體而言，如果被告未到庭但向法院提交了抗辯事實、理由較充分的答辯狀，此時以一方辯論判決主義為原則，法院將當事人已經(jīng)辯論的事實，已調(diào)查的證據(jù)和缺席方所提供的訴訟資料作為判決的基礎(chǔ)，使判決更接近公正，更符合現(xiàn)代訴訟理念。同時，一方辯論判決主義維護了民事訴訟程序的安定性，與公認的民事訴訟法理更為相符，程序安定性的一個重要體現(xiàn)是，判決一經(jīng)作出，即具有約束力和確定性。章武生.民事司法現(xiàn)代化的探索[M]．北京：中國人民公安大學出版社，2005，200．而在缺席判決主義中，由于存在異議制度，使得已進行的程序僅因缺席方的異議就歸于無效，破壞了訴訟程序的安定性。在現(xiàn)實生活當中，在某些例外情形下是不能適用一方辯論判決主義的，如被告非但不到庭且沒有應訴，沒有在規(guī)定時間內(nèi)提交答辯狀，更沒有提交任何訴訟資料，無法按一方辯論判決主義作出缺席判決，所以在此種情形下，為了避免訴訟的無限拖延，法院可直接依缺席判決主義做出被告敗訴的缺席判決。章武生.民事司法現(xiàn)代化的探索[M]．北京：中國人民公安大學出版社，2005，200．綜上，我國應采用以一方辯論判決主義為主，缺席判決主義為輔的缺席判決制度，即在被告提交了答辯狀或者任何訴訟材料的情況下，則實行一方辯論判決主義，由出庭一方當事人對這些事實或者陳述進行一定的辯論，法官根據(jù)辯論進行裁判；在缺席一方當事人沒有提交答辯狀和任何訴訟材料的情況下，則實行缺席判決主基于C8051F單片機直流電動機反饋控制系統(tǒng)的設(shè)計與研究基于單片機的嵌入式Web服務器的研究MOTOROLA單片機MC68HC（8）05PV8/A內(nèi)嵌EEPROM的工藝和制程方法及對良率的影響研究基于模糊控制的電阻釬焊單片機溫度控制系統(tǒng)的研制基于MCS-51系列單片機的通用控制模塊的研究基于單片機實現(xiàn)的供暖系統(tǒng)最佳啟停自校正（STR）調(diào)節(jié)器單片機控制的二級倒立擺系統(tǒng)的研究基于增強型51系列單片機的TCP/IP協(xié)議棧的實現(xiàn)基于單片機的蓄電池自動監(jiān)測系統(tǒng)基于32位嵌入式單片機系統(tǒng)的圖像采集與處理技術(shù)的研究基于單片機的作物營養(yǎng)診斷專家系統(tǒng)的研究基于單片機的交流伺服電機運動控制系統(tǒng)研究與開發(fā)基于單片機的泵管內(nèi)壁硬度測試儀的研制基于單片機的自動找平控制系統(tǒng)研究基于C8051F040單片機的嵌入式系統(tǒng)開發(fā)基于單片機的液壓動力系統(tǒng)狀態(tài)監(jiān)測儀開發(fā)模糊Smith智能控制方法的研究及其單片機實現(xiàn)一種基于單片機的軸快流CO〈,2〉激光器的手持控制面板的研制基于雙單片機沖床數(shù)控系統(tǒng)的研究基于CYGNAL單片機的在線間歇式濁度儀的研制基于單片機的噴油泵試驗臺控制器的研制基于單片機的軟起動器的研究和設(shè)計基于單片機控制的高速快走絲電火花線切割機床短循環(huán)走絲方式研究基于單片機的機電產(chǎn)品控制系統(tǒng)開發(fā)基于PIC單片機的智能手機充電器基于單片機的實時內(nèi)核設(shè)計及其應用研究基于單片機的遠程抄表系統(tǒng)的設(shè)計與研究基于單片機的煙氣二氧化硫濃度檢測儀的研制基于微型光譜儀的單片機系統(tǒng)單片機系統(tǒng)軟件構(gòu)件開發(fā)的技術(shù)研究基于單片機的液體點滴速度自動檢測儀的研制基于單片機系統(tǒng)的多功能溫度測量儀的研制基于PIC單片機的電能采集終端的設(shè)計和應用基于單片機的光纖光柵解調(diào)儀的研制氣壓式線性摩擦焊機單片機控制系統(tǒng)的研制基于單片機的數(shù)字磁通門傳感器基于單片機的旋轉(zhuǎn)變壓器-數(shù)字轉(zhuǎn)換器的研究基于單片機的光纖Bragg光柵解調(diào)系統(tǒng)的研究單片機控制的便攜式多功能乳腺治療儀的研制基于C8051F020單片機的多生理信號檢測儀基于單片機的電機運動控制系統(tǒng)設(shè)計Pico專用單片機核的可測性設(shè)計研究基于MCS-51單片機的熱量計基于雙單片機的智能遙測微型氣象站MCS-51單片機構(gòu)建機器人的實踐研究基于單片機的輪軌力檢測基于單片機的GPS定位儀的研究與實現(xiàn)基于單片機的電液伺服控制系統(tǒng)用于單片機系統(tǒng)的MMC卡文件系統(tǒng)研制基于單片機的時控和計數(shù)系統(tǒng)性能優(yōu)化的研究基于單片機和CPLD的粗光柵位移測量系統(tǒng)研究單片機控制的后備式方波UPS提升高職學生單片機應用能力的探究基于單片機控制的自動低頻減載裝置研究基于單片機控制的水下焊接電源的研究基于單片機的多通道數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)基于uPSD3234單片機的氚表面污染測量儀的研制基于單片機的紅外測油儀的研究96系列單片機仿真器研究與設(shè)計基于單片機的單晶金剛石刀具刃磨設(shè)備的數(shù)控改造基于單片機的溫度智能控制系統(tǒng)的設(shè)計與實現(xiàn)基于MSP430單片機的電梯門機控制器的研制基于單片機的氣體測漏儀的研究基于三菱M16C/6N系列單片機的CAN/USB協(xié)議轉(zhuǎn)換器基于單片機和DSP的變壓器油色譜在線監(jiān)測技術(shù)研究基于單片機的膛壁溫度報警系統(tǒng)設(shè)計基于AVR單片機的低壓無功補償控制器的設(shè)計基于單片機船舶電力推進電機監(jiān)測系統(tǒng)基于單片機網(wǎng)絡(luò)的振動信號的采集系統(tǒng)基于單片機的大容量數(shù)據(jù)存儲技術(shù)的應用研究基于單片機的疊圖機研究與教學方法實踐基于單片機嵌入式Web服務器技術(shù)的研究及實現(xiàn)基于AT89S52單片機的通用數(shù)據(jù)采集系統(tǒng)基于單片機的多道脈沖幅度分析儀研究機器人旋轉(zhuǎn)電弧傳感角焊縫跟蹤單片機控制系統(tǒng)基于單片機的控制系統(tǒng)在PLC虛擬教學實驗中的應用研究基于單片機系統(tǒng)的網(wǎng)絡(luò)通信研究與應用基于PIC16F877單片機的莫爾斯碼自動譯碼系統(tǒng)設(shè)計與研究基于單片機的模糊控制器在工業(yè)電阻爐上的應用研究基于雙單片機沖床數(shù)控系統(tǒng)的研究與開發(fā)基于Cygnal單片機的μC/OS-Ⅱ的研究基于單片機的一體化智能差示掃描量熱儀系統(tǒng)研究基于TCP/IP協(xié)議的單片機與Internet互聯(lián)的研究與實現(xiàn)變頻調(diào)速液壓電梯單片機控制器的研究基于單片機γ-免疫計數(shù)器自動換樣功能的研究與實現(xiàn)基于單片機的倒立擺