合同法精解與實(shí)務(wù)定稿

《合同法》精解與實(shí)務(wù)第一頁，共七十一頁。一、合同的訂立二、合同的效力三、違約責(zé)任第二頁，共七十一頁。一、合同的訂立第三頁，共七十一頁。

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。（《合同法》第九條）

（一）訂立合同的主體資格

第四頁，共七十一頁。

法條解讀：訂立合同的當(dāng)事人包括自然人、法人和其他組織。

自然人從出生時(shí)起到死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。

自然人的行為能力分為：完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。

法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。公司是企業(yè)法人的最典型表現(xiàn)形式。

其他組織主要包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)等。第五頁，共七十一頁。管理提示

1、企業(yè)職能部門不能以自己的名義對外訂立合同。

2、對方當(dāng)事人不能是分支機(jī)構(gòu)、職能部門。

總公司營業(yè)執(zhí)照、分公司（分支機(jī)構(gòu)）營業(yè)執(zhí)照、總公司對分公司（分支機(jī)構(gòu)）的授權(quán)委托書

我方對外訂立合同的主體必須是某某總公司，其他部門、科室不得以自己的名義簽訂合同。（某公司《合同管理辦法》）

訂立合同的相對人應(yīng)具有法人資格和相應(yīng)的授權(quán)資質(zhì)。（某公司《合同管理辦法》）第六頁，共七十一頁。對于勘察、設(shè)計(jì)合同、建安工程施工合同、特種設(shè)備買賣合同而言，對方當(dāng)事人的民事行為能力由兩方面的情況決定：經(jīng)營范圍專業(yè)資質(zhì)營業(yè)執(zhí)照資質(zhì)證書第七頁，共七十一頁。

（二）合同訂立的形式

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。（《合同法》第十條）

第八頁，共七十一頁。

法條解讀：書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

其他形式主要是行為默示形式，又稱推定形式，是指當(dāng)事人以某種表明法律意圖的行為間接地表示合內(nèi)容的形式。

口頭形式是指當(dāng)事人通過口頭交談方式相互表示意思而訂立合同的形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。（《合同法》第三十六條）

第九頁，共七十一頁。管理提示

1、書面形式合同既便于明確雙方權(quán)利義務(wù)，也便于糾紛中的舉證，是合同管理的主要內(nèi)容。

《武漢鋼鐵（集團(tuán)）公司合同管理辦法》

第四十條合同檔案的范圍包括：合同文本、技術(shù)協(xié)議、有關(guān)合同往來的文書、信函、電報(bào)、電話記錄、視聽資料、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、授權(quán)委托書、介紹信、招標(biāo)書及其他相關(guān)的憑證、原件或復(fù)印件?！段錆h鋼鐵（集團(tuán)）公司合同管理辦法》

第四十一條合同檔案的保管期限：

1、短期（自合同履行完畢之日起不少于5年）：買賣、加工承攬、貨物運(yùn)輸、供用電等合同；

2、長期（自合同履行完畢之日起不少于20年）：聯(lián)營、承包、租賃經(jīng)營、技術(shù)、涉外等合同；

3、永久：重大項(xiàng)目的可行性研究、勘察、設(shè)計(jì)、土地、建筑、中長期貸款、財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)、大型成套設(shè)備的購進(jìn)、重大固定資產(chǎn)和企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等合同。第十頁，共七十一頁。管理提示

1、書面形式合同既便于明確雙方權(quán)利義務(wù)，也便于糾紛中的舉證，是合同管理的主要內(nèi)容。

《某某總公司合同管理辦法》第三十七條（二）合同檔案的內(nèi)容包括合同文本及附件、合同簽訂、履行中的有關(guān)資料（包括電報(bào)、電話記錄、信函、帳冊、合同評審意見表、運(yùn)輸憑據(jù)及其他涉及合同內(nèi)容的材料），合同檔案實(shí)行平時(shí)立卷，年終一次歸檔、專人保管。代辦運(yùn)輸合同必須把運(yùn)輸憑證與合同對應(yīng)歸檔?！赌衬晨偣竞贤芾磙k法》第三十八條合同檔案的保管期限：（一）短期（自合同付款完畢之日起5年）：買賣、加工承攬、貨物運(yùn)輸、供用電等合同；（二）長期（自合同付款完畢之日起15年）：聯(lián)營、承包、租賃經(jīng)營、科技、涉外及涉外財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)（30年）、中長期貸款等合同；（三）永久：重大項(xiàng)目的可行性研究、勘察、設(shè)計(jì)、土地、建筑、大型成套設(shè)備的購進(jìn)、重大固定資產(chǎn)和企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓等合同。第十一頁，共七十一頁。

2、口頭形式合同簡便易行，流轉(zhuǎn)迅速，適用于即時(shí)清結(jié)的交易，但是，發(fā)生糾紛時(shí)，不利于舉證，因此，應(yīng)當(dāng)注意保留收據(jù)、發(fā)票、錄音等證據(jù)。

3、對于實(shí)際發(fā)生的推定形式的合同，也應(yīng)當(dāng)注意保留相關(guān)證據(jù)。

第十二頁，共七十一頁。（三）合同的主要條款

第十三頁，共七十一頁。

法律規(guī)定：合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

2、標(biāo)的；

3、數(shù)量；

4、質(zhì)量；

5、價(jià)款或者報(bào)酬；

6、履行期限、地點(diǎn)和方式；

7、違約責(zé)任；

8、解決爭議的方法。

當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。（《合同法》第十二條）

第十四頁，共七十一頁。

法條解讀：自然人的住所地是指自然人的戶籍所在地，法人的住所地是指法人的主要營業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。

標(biāo)的主要是指財(cái)產(chǎn)、行為和勞動(dòng)成果。

數(shù)量的規(guī)定必須明確并且使用法定的計(jì)量單位和統(tǒng)一的計(jì)量方法，同時(shí)，對合理的誤差及自然增減等也應(yīng)作出明確規(guī)定。

第十五頁，共七十一頁。

價(jià)款或者報(bào)酬的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)、金額總數(shù)、結(jié)算方式、支付條件、支付日期等應(yīng)當(dāng)作出明確規(guī)定，同時(shí)，對于市場價(jià)格容易出現(xiàn)變動(dòng)的標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)規(guī)定“價(jià)格調(diào)整條款”。

標(biāo)的的質(zhì)量一般以品種、型號、規(guī)格、等級等內(nèi)容體現(xiàn)出來，應(yīng)對這些項(xiàng)目作出明確規(guī)定。第十六頁，共七十一頁。

履行期限的規(guī)定應(yīng)當(dāng)明確，同時(shí)，要了解不同交貨方法中交貨日期的計(jì)算方法。

由供方送貨的，以收貨方收貨記錄為準(zhǔn)；由供方代運(yùn)的，以發(fā)運(yùn)貨物時(shí)，承運(yùn)部門的記錄為準(zhǔn)；由需方自提的，以供方通知提貨的日期為準(zhǔn)。第十七頁，共七十一頁。

明確規(guī)定履行地點(diǎn)不僅對合同的實(shí)現(xiàn)具有直接作用，而且也影響到履行時(shí)費(fèi)用的支付，同時(shí)，還涉及合同糾紛案件的地域管轄。

被告住所地、合同履行地被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地（協(xié)議管轄）第十八頁，共七十一頁。

履行方式主要由合同的內(nèi)容和性質(zhì)決定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況作出明確規(guī)定。

違約責(zé)任的形式主要有繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、支付違約金或者賠償損失等，當(dāng)事人可根據(jù)合同內(nèi)容作出約定。第十九頁，共七十一頁。

解決爭議的方法主要有和解、調(diào)解、仲裁和訴訟，當(dāng)事人可根據(jù)合同內(nèi)容作出約定。公力救濟(jì)私力救濟(jì)1、“或裁或?qū)彙?、選定仲裁機(jī)構(gòu)第二十頁，共七十一頁。管理提示1、以上條款為合同的通用條款，合同的成立并不一定包含以上的全部條款。2、當(dāng)事人可根據(jù)合同性質(zhì)約定個(gè)性化的條款，確保自身利益。

3、當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同，但是，示范文本只具有指導(dǎo)意義，不帶有強(qiáng)制性。

買賣合同的內(nèi)容除依照本法第十二條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款?！逗贤ā返谝话偃粭l第二十一頁，共七十一頁。（四）合同訂立的方式第二十二頁，共七十一頁。問：M公司與C公司之間是否存在合同關(guān)系？理由是什么？

美國M公司于2000年9月15日致電中國C公司，稱愿意提供

A型鋼材3000公噸，220美元/公噸FOB舊金山，交貨期為

2000年12月。9月17日，C公司復(fù)電：同意你公司建議，但交貨期為11月。M公司于9月20日復(fù)電：若交貨期改為

11月，則每公噸提價(jià)10美元。9月25日，C公司回電：不同意提價(jià)。9月27日，M公司來電表示：同意不提價(jià)，但交貨期為11月15日至11月30日。然而，時(shí)至12月底，

C公司也未收到A型鋼材，此時(shí)的貨價(jià)已漲至240美元/公噸。第二十三頁，共七十一頁。MC①②③④⑤①——④：要約⑤：要約？承諾？第二十四頁，共七十一頁。

法律規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。（《合同法》第十三條）

要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（1）內(nèi)容具體確定；

（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。（《合同法》第十四條）

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。（《合同法》第十五條）

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。（《合同法》第十六條）

承諾是受要約人同意要約的意思表示。（《合同法》第二十一條）

承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。（《合同法》第三十條）

承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。（《合同法》第二十六條）

承諾生效時(shí)合同成立。（《合同法》第二十五條）

第二十五頁，共七十一頁。

法條解讀

訂立合同一般要經(jīng)歷兩個(gè)階段：要約和承諾，這兩個(gè)法律行為完成，標(biāo)志著合同成立。要約和承諾都以“到達(dá)”作為生效要件，承諾生效時(shí)，合同即告成立。第二十六頁，共七十一頁。

要約的內(nèi)容具體確定是指它應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款。

要約人是否愿意受自己意思表示約束，是要約與要約邀請的關(guān)鍵區(qū)別。

一般而言，寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請，它們是訂立合同的準(zhǔn)備行為，目的在于使對方發(fā)出要約。第二十七頁，共七十一頁。

甲公司擬用招標(biāo)方式采購某種成套設(shè)備，向包括乙公司在內(nèi)的十余家廠商發(fā)出其制作的包含設(shè)備性能、規(guī)格、品質(zhì)、交貨日期等內(nèi)容的招標(biāo)書。乙公司在接到招標(biāo)書后制作了投標(biāo)書。甲公司在接到乙公司及其他公司的投標(biāo)書后，通過評標(biāo)，最后確定乙公司中標(biāo)，并向乙公司發(fā)出了中標(biāo)通知書。上述各行為中，哪一個(gè)行為屬于合同要約（）

第二十八頁，共七十一頁。A、甲向乙發(fā)出招標(biāo)書

B、乙向甲發(fā)出投標(biāo)書

C、甲對所有投標(biāo)書進(jìn)行評標(biāo)

D、甲向乙發(fā)出中標(biāo)通知書招標(biāo)投標(biāo)開標(biāo)評標(biāo)中標(biāo)要約邀請要約承諾答案：B第二十九頁，共七十一頁。

承諾是受要約人同意要約的意思表示，即是指承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。

有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。第三十頁，共七十一頁。

管理提示1、合同訂立過程中，如果需要給本方預(yù)留回旋余地，可以用相對抽象、模糊的內(nèi)容向?qū)Ψ桨l(fā)出函件，促使對方付出要約。2、當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！赌衬巢亢贤芾磙k法》

第二十九條合同文本表述和填寫內(nèi)容必須明確，各方簽字、印章齊全。第三十一頁，共七十一頁。

3、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

4、當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

第三十二頁，共七十一頁。

甲公司與一香港公司就購買一批文化用具進(jìn)行磋商，甲公司在傳真中言明：如達(dá)成協(xié)議，則以最終簽訂售貨確認(rèn)書為準(zhǔn)。香港公司在接到甲公司的最后一份傳真時(shí)認(rèn)為雙方已就該筆買賣的價(jià)格、期限等主要問題達(dá)成一致，遂于1996年9月1日向甲公司開出信用證，但甲公司以信用證上注明的價(jià)格條件不能接受為由，拒絕發(fā)貨。依照法律，下列有關(guān)該案的表達(dá)中正確的是：第三十三頁，共七十一頁。B、買賣合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨，但應(yīng)補(bǔ)償香港公司相應(yīng)的損失。

C、買賣合同已成立，甲公司應(yīng)履行合同。

D、買賣合同已成立，但因未發(fā)生實(shí)際損失，故甲公司不承擔(dān)法律責(zé)任。

A、買賣合同不成立，甲公司有權(quán)拒絕發(fā)貨。答案：A第三十四頁，共七十一頁。

二、合同的效力

第三十五頁，共七十一頁。法人授權(quán)委托的法律解釋第三十六頁，共七十一頁。

張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約。后來，張某因收取回扣被該企業(yè)除名，但空白合同書未被收回。張某以此合同書與甲公司簽訂購銷協(xié)議，該購銷協(xié)議的性質(zhì)如何認(rèn)定？（）

A、不成立B、無效

C、效力待定D、成立并生效第三十七頁，共七十一頁。

答案：D甲公司某企業(yè)張某合同關(guān)系“表見代理”相對人被代理人行為人“有理由相信”蓋有該企業(yè)公章的空白合同書第三十八頁，共七十一頁。

（一）無權(quán)代理人訂立的合同

法律規(guī)定：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。（《合同法》第四十八條）

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。（《合同法》第四十九條）

第三十九頁，共七十一頁。

法條解讀

無權(quán)代理行為，主要是指行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義從事民事活動(dòng)的行為。一般而言，無權(quán)代理行為對被代理人不發(fā)生法律效力，其法律后果由行為人自己承擔(dān)。

但是，在無權(quán)代理行為中，如果出現(xiàn)了“追認(rèn)”或者“表見代理”的情形，則被代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

第四十頁，共七十一頁。管理提示

1、合同經(jīng)辦人員以單位名義對外訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)在授權(quán)范圍以內(nèi)作出決定；對于授權(quán)范圍以外事項(xiàng)或者疑難事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向主管領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)，并注意保存相關(guān)證據(jù)。2、對于已經(jīng)訂立的合同，出現(xiàn)以上情況時(shí)，可以進(jìn)行催告，或者予以撤銷，并且應(yīng)當(dāng)注意保留相關(guān)證據(jù)。第四十一頁，共七十一頁。

3、對外訂立合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)審查對方經(jīng)辦人員身份及授權(quán)范圍；對于無法確定其身份或授權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)與對方單位聯(lián)系并加以確認(rèn)，同時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意保留相關(guān)證據(jù)。

4、證明合同經(jīng)辦人員身份的文件是：授權(quán)委托書、單位介紹信、合同專用章等。

第四十二頁，共七十一頁。

（二）負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同

第四十三頁，共七十一頁。

甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺(tái)價(jià)值1千萬元的

精密機(jī)床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。

合同規(guī)定：

精密機(jī)床作價(jià)950萬元；

甲公司于10月31日前交貨；

乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。第四十四頁，共七十一頁。

在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營的經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保，乙公司予以拒絕。

又過了一個(gè)月乙公司的經(jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，于是甲公司提出解除合同。

乙公司遂向法院起訴。第四十五頁，共七十一頁。

法院查明：

甲公司股東會(huì)決議規(guī)定，對精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會(huì)特別決議。

第四十六頁，共七十一頁。

甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效?第四十七頁，共七十一頁。法律規(guī)定：法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。（《合同法》第五十條）第四十八頁，共七十一頁。

法條解讀：《公司法》第十三條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。

非法人的其他組織則無法定代表人，只有根據(jù)內(nèi)部授權(quán)產(chǎn)生的負(fù)責(zé)人代表該組織對外。

法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，如果相對人是善意的，則合同有效；“相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的”，就是指相對人是“惡意”的情形，此時(shí)，合同無效。

第四十九頁，共七十一頁。管理提示1、企業(yè)的法定代表人、負(fù)責(zé)人的職務(wù)行為，一般而言，當(dāng)然的視為是企業(yè)的行為，其法律后果由企業(yè)承擔(dān)。

2、企業(yè)的內(nèi)部規(guī)定一般不能作為對外抗辯的理由。

第五十頁，共七十一頁。

三、違約責(zé)任

第五十一頁，共七十一頁。（一）歸責(zé)原則

法律規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。（《合同法》第一百零七條）

第五十二頁，共七十一頁。

法條解讀：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，均視為違約。

我國對于合同的歸責(zé)原則，采用的是“無過錯(cuò)責(zé)任原則”，又稱“嚴(yán)格責(zé)任原則”，即對于違約方而言，無論其主觀上是否存在過錯(cuò)，均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式為：繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施（修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等）、賠償損失、支付違約金等。

第五十三頁，共七十一頁。

管理提示

1、當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

預(yù)期違約目的：事先預(yù)防

某汽車裝配廠從國外進(jìn)口一批汽車零件，準(zhǔn)備在國內(nèi)組裝、銷售。2004年3月5日，與某倉儲(chǔ)公司簽訂了一份倉儲(chǔ)合同。合同約定，倉儲(chǔ)公司提供倉庫保管汽車配件，期限共為10個(gè)月，從2004年4月15起到2005年2月15日止，保管倉儲(chǔ)費(fèi)為5萬元。雙方對儲(chǔ)存物品的數(shù)量、種類、驗(yàn)收方式、入庫、出科的時(shí)間和具體方式、手續(xù)等作了約定。還約定任何一方有違約行為，要承擔(dān)違約責(zé)任，違約金為總金額的20%。合同簽訂后，倉儲(chǔ)公司開始為履行合同做準(zhǔn)備，清理了合同約定的倉庫，并且因此拒絕了其他人對約定倉庫的倉儲(chǔ)要求。2004年3月27日，倉儲(chǔ)公司通知裝配廠已經(jīng)清理好倉庫，可以開始送貨入庫。但裝配廠表示已找到更便宜的倉庫，如果倉儲(chǔ)公司降低倉儲(chǔ)費(fèi)得話，就送貨倉儲(chǔ)。倉儲(chǔ)公司不同意，裝配廠明確表示不需要對方倉庫。4月2日倉儲(chǔ)公司再次要求裝配廠履行合同，裝配廠再次拒絕。

4月5日，倉儲(chǔ)公司向法院起訴，要求汽車裝配廠承擔(dān)違約責(zé)任，支付違約金，并且支付倉儲(chǔ)費(fèi)。汽車裝配廠答辯合同未履行，因而不存在違約的問題。問：該倉儲(chǔ)合同是否生效？倉儲(chǔ)公司的要求是否合理？第五十四頁，共七十一頁。2、當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

3、當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

第五十五頁，共七十一頁。

甲公司要運(yùn)送一批貨物給收貨人乙公司，甲公司法定代表人丙電話聯(lián)系并委托某汽車運(yùn)輸公司運(yùn)輸。汽車運(yùn)輸公司安排本公司司機(jī)劉某駕車送貨。運(yùn)輸途中，因劉某的過失發(fā)生交通事故，致使貨物受損。乙公司因未能及時(shí)收到貨物而發(fā)生損失。乙公司應(yīng)當(dāng)向誰請求賠償損失？第五十六頁，共七十一頁。答案：AA、甲公司B、丙C、劉某D、汽車運(yùn)輸公司甲公司乙公司合同關(guān)系汽車運(yùn)輸公司合同關(guān)系丙劉某第五十七頁，共七十一頁。

（二）損害賠償

法律規(guī)定：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。（《合同法》第一百一十三條）

第五十八頁，共七十一頁。

法條解讀：損害賠償，是指一方當(dāng)事人的違約行為給對方造成財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，違約方向?qū)Ψ剿鞯慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

損害賠償?shù)姆秶幌抻谪?cái)產(chǎn)損失，而不包括非財(cái)產(chǎn)損失——精神損害。

財(cái)產(chǎn)損失包括直接損失和間接損失。直接損失，是指當(dāng)事人現(xiàn)有物質(zhì)財(cái)富的減損，如財(cái)物毀損、滅失、費(fèi)用支出等。間接損失，是指當(dāng)事人未來可得利益的喪失，如可預(yù)見的利潤等。

第五十九頁，共七十一頁。

管理提示：1、對方違約時(shí)，本方可要求其賠償直接損失和間接損失。

2、經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任，即雙倍賠償。

3、當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。

第六十頁，共七十一頁。

（三）違約金

法律規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

（《合同法》第一百一十四條）

第六十一頁，共七十一頁。

法條解讀：違約金，是指當(dāng)事人在合同中約定的，一方當(dāng)事人違約時(shí)，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢。

第六十二頁，共七十一頁。

管理提示：1、約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

2、當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行合同義務(wù)。

當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

——最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）2009年5月13日起施行

當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原