企業(yè)家培訓法商七項修煉

企業(yè)家“法商”的七項修煉

北京市盈科律師事務所孫自通律師:2012年3月25日第一頁，共九十四頁。2孫自通律師簡介北京市盈科律師事務所合伙人律師，南開大學法學碩士擅長領域：公司常年法律顧問、公司治理重組、股權糾紛、公司訴訟、收購并購、企業(yè)投融資、知識產權等。社會職務：清華大學、中國政法大學法律碩士研究生聯(lián)合導師。北京市律師協(xié)會青年律師陽光成長計劃特聘“陽光導師”“財政學專業(yè)融資擔保方向碩士研究生”課程進修班特聘講師全國典當行業(yè)高級管理人員研究生進修班特聘講師中國人民銀行研究生部中國小額信貸領軍人物培養(yǎng)項目特聘講師擔保行業(yè)高端課程進修班進修班特聘講師融資租賃專業(yè)培訓中心組委會融資租賃培訓班特聘講師第二頁，共九十四頁。3目錄引言企業(yè)家的法商修煉一股權與公司治理修煉二合同法律知識修煉三擔保法律知識修煉四正確處理與政府、媒體、下屬的關系修煉五投融資法律知識修煉六善待一生最大的合同——婚姻修煉七刑事法律風險防范結語第三頁，共九十四頁。4-引言

企業(yè)家的“法商”

第四頁，共九十四頁。5從幾個案例談起……問題：為什么這些絕頂聰明的商人最終都卷入風險旋渦中？第五頁，共九十四頁。6（一）如何定義法商？法商（，簡稱ＬＱ）即法治商數(shù)。法商應該是一個人對法的內心體認和自覺踐行，體現(xiàn)的是人們法律素質的高低，法治意識的強弱，明辨是非的能力，以及依法辦事、遵守秩序、崇尚規(guī)則的自覺性和主動性。第六頁，共九十四頁。7（二）企業(yè)家與法商1.企業(yè)家“法商”的極度缺失——商海行船，安全為上2．“法商”的分解3．“法商”的練就4．“法商”與“智商”、“情商”、“財商”5．“法商”與律師——企業(yè)家，讓律師成為你的領航員6．“法商時代”的來臨7．成功企業(yè)家面臨的最大風險莫過于法律風險第七頁，共九十四頁。8修煉一股權與公司治理一、企業(yè)家與股權（一）股東與股權關于公司法的幾個基礎知識（1）公司的基本類型（2）基本特征（3）法人與法定代表人（4）子公司與分公司第八頁，共九十四頁。9（二）股東的基本權利股東身份權參與重大事項決策權選擇和監(jiān)督管理者權利潤分配權股份轉讓權知情權決議撤銷權提議、召集、主持股東會臨時會議權第九頁，共九十四頁。10案例：國美股權爭奪戰(zhàn)

第十頁，共九十四頁。11第十一頁，共九十四頁。12國美爭奪戰(zhàn)始末第十二頁，共九十四頁。13第十三頁，共九十四頁。14第十四頁，共九十四頁。15第十五頁，共九十四頁。169.28特別股東大會1.重選竺稼為非執(zhí)行董事贊成94.26%反對5.74%通過2.重選為非執(zhí)行董事贊成54.65%反對45.35%通過3.重選王勵弘為非執(zhí)行董事贊成54.66%反對45.34%通過4.即時撤銷本公司於二零一零年五月十一日召開的股東周年大會上通過的配發(fā)、發(fā)行及買賣本公司股份之一般授權；贊成54.62%通過第十六頁，共九十四頁。175.即時撤銷陳曉先生作為本公司執(zhí)行董事兼董事會主席之職務；贊成48.11%反對51.89%被否決6.即時撤銷孫一丁先生作為本公司執(zhí)行董事之職務；贊成48.12%反對51.88%被否決7.即時委任鄒曉春先生作為本公司的執(zhí)行董事；贊成48.13%反對51.87%被否決8.即時委任黃燕虹女士作為本公司的執(zhí)行董事。贊成48.17%反對51.83%被否決第十七頁，共九十四頁。18貝恩倒戈陳曉無奈出局2011年3月9日，陳曉辭職第十八頁，共九十四頁。19思考：股東與股東之間的力量博弈——股權與控制權的關系？第十九頁，共九十四頁。20反映的問題家族企業(yè)是否應該面臨改變經(jīng)營思路和管理模式股東權益和職業(yè)經(jīng)理人的沖突企業(yè)忠誠文化外資入主民營企業(yè)中小股東利益如何得到保證第二十頁，共九十四頁。21（三）隱名投資法律分析隱名股東是指實際認購出資，但公司的章程、股東名冊或工商登記材料記載的股東卻為他人（名義持股人）的投資人。對于隱名股東投資的法律效力的判斷，應視個案情況而論。如果隱名股東的投資是為了規(guī)避法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，應當認定無效，隱名投資人不具有股東資格；如果隱名投資并未違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，隱名股東是基于各種原因不愿顯名，則應當認定有效。對于隱名股東與名義持股人的關系，法律應當尊重他們的意思自治，允許他們通過合同來約定彼此的權利義務。（公司法司法解釋三相關條文分析）第二十一頁，共九十四頁。22（四）股權轉讓的制度設計股東內部轉讓（簡述）有限責任公司具有人合性特征，股東相互信任了解為了保持這種特征，公司法對股東向股東以外的人轉讓股權規(guī)定了嚴格限制，主要表現(xiàn)在三個方面：第一，股東向非股東轉讓股權必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。所謂的“必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意”，指的是股東人數(shù)的多數(shù)，而非持股數(shù)額的多數(shù)，也即以股東人數(shù)計算表決票數(shù)，而非以股份數(shù)額計算表決票數(shù)。第二十二頁，共九十四頁。23第二，股東就股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權，不購買的，視為同意轉讓。因為如果股東會決議既不同意股東向第三人轉讓股權，不同意的股東又不購買，股東的出資實質上就被鎖定在公司，這違背財產可轉讓的特質。因此公司法規(guī)定，如果不同意的股東不購買該轉讓的股權的，應視為同意轉讓。第二十三頁，共九十四頁。24第三，經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東對該股權有優(yōu)先購買權。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。當然，這種優(yōu)先購買權是一種選擇權，原有股東可以行使，也可以放棄。這樣規(guī)定實際上既保護了出讓股東的利益，同時也通過提供優(yōu)先購買權方式保護了其他股東的利益。第二十四頁，共九十四頁。25二、企業(yè)家與公司治理公司治理——一個全球性的話題1.公司治理概念辨析2.典型公司治理模式介紹英美模式、日德模式、東南亞家族企業(yè)模式分享：一個關于公司治理的經(jīng)典故事第二十五頁，共九十四頁。26公司治理的基本問題委托－代理問題第二十六頁，共九十四頁。27股東（委托人）企業(yè)所有者委托代理關系經(jīng)理（代理人）企業(yè)經(jīng)營者聘用信息不對稱機會主義代理成本基本的委托代理問題第二十七頁，共九十四頁。28股東大會董事會經(jīng)理監(jiān)事會公司職工(工會)選舉選舉聘任選舉監(jiān)督監(jiān)督黨組織信息不對稱多層次的委托代理問題機會主義第二十八頁，共九十四頁。29公司的社會責任問題污染排放偷逃稅不正當競爭操縱市場第二十九頁，共九十四頁。30公司治理的熱點問題經(jīng)理人員的高薪酬股東訴訟事件的大量增加兼并過程中的股東權益保護公司社會使命與股東利益的沖突雇員利益保護與公司經(jīng)營效率的沖突兼并過程中的利益相關者利益保護知識經(jīng)濟下利益相關者的利益要求……第三十頁，共九十四頁。31公司治理要解決的三個方面的問題1.兩權分離情況下，解決經(jīng)營者和股東之間的委托—代理問題，從而保證股東利益最大化；2.在股權分散的條件下，如何協(xié)調所有者之間的關系的問題，特別是保護中小投資者不被大股東侵犯的問題；3.在股東追求利益最大化的情況下，協(xié)調利益相關者之間的關系問題。第三十一頁，共九十四頁。323.公司治理與公司章程4.小額貸款公司公司治理分析案例：創(chuàng)始人股權戰(zhàn)爭無贏家——真功夫：沒有贏家的控制戰(zhàn)思考：企業(yè)家在公司治理中的作用第三十二頁，共九十四頁。33修煉二

合同法律知識

第三十三頁，共九十四頁。34財富的一半來自合同（一）如何理解合同——關于合同的基本知識（二）簽約前的法律風險防范1.注意保管公章和合同章2.簽約主體資格審查3.簽約主體信用調查4.授權代理審查第三十四頁，共九十四頁。35（三）合同簽訂時的法律風險及防范1.合同性質2.合同條款法律風險爭議解決條款、通知和送達條款、違約責任條款解析3.合同起草權的爭取4.合同填寫法律風險第三十五頁，共九十四頁。36（四）合同履行法律風險1.法定期限和約定期限2.變更轉讓管理3.證據(jù)的保存4.及時對賬——還款計劃書的使用借款合同評析及風險管理第三十六頁，共九十四頁。37修煉三

擔保法律知識

第三十七頁，共九十四頁。38（一）保證法律風險保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。保證法律風險概述第三十八頁，共九十四頁。391.保證人主體資格風險；2.保證方式；3.保證期間法律風險；4.債的變更對保證責任的影響的法律風險；5.保證無效的法律風險；6.獨立保證條款的法律風險；7.公司對外提供擔保的法律風險；第三十九頁，共九十四頁。40保證擔保應注意問題（1）保證人應不為法律法規(guī)所禁止。（2）保證人應具有代為清償債務能力。（3）保證方式的約定盡量約定為連帶責任保證。（4）在合同中對保證期間約定的明確具體。（5）發(fā)生債的變更及時與保證人就保證簽訂新的協(xié)議。（6）保證合同與借款合同一定要有編號，并做好銜接（7）注意在保證期間內及時向保證人主張權利第四十頁，共九十四頁。41（二）抵押擔保法律風險

基礎知識概述定義：抵押是指債務人或者第三人不轉移對《擔保法》第34條所列財產的占有，將該財產作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人有權依法以抵押財產折價或以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。在抵押擔保中，作為抵押擔保的財產稱為抵押物，提供抵押物的債務人或第三人為抵押人，接受抵押的人為抵押權人。第四十一頁，共九十四頁。42抵押常見法律風險分析：1.抵押物不當?shù)姆娠L險；2.抵押人同意提供抵押物的決策程序存在瑕疵的法律風險；3.流押條款的法律風險；4.未及時辦理抵押登記的法律風險；5.出租財產能否設定抵押？6.抵押權實現(xiàn)的法律風險；第四十二頁，共九十四頁。43（三）質押擔保法律風險

質押指債務人或第三人將其動產移交債權人占有，或將其財產權利出質，以該動產或財產權利作為債權的擔保。當債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定實現(xiàn)質權的情形時債權人有權依照法律的規(guī)定，以其占有債務人或第三人的動產或財產權利折價，或者拍賣、變賣動產或財產權利所得價款優(yōu)先受償?shù)膿Ｖ贫?。提供特定財產的債務人或第三人為出質人，占有財產的債權人為質權人，移交給債權人占有的財務為質押物。同抵押一樣，出質人可以為債務人，也可以為第三人。質押——業(yè)務創(chuàng)新的選擇！第四十三頁，共九十四頁。44案例：小額貸款公司擔保經(jīng)典案例分析第四十四頁，共九十四頁。45修煉四

正確處理與政府、媒體、下屬的關系第四十五頁，共九十四頁。46（一）企業(yè)家要處理好與政府的關系1.企業(yè)家切忌僵化與政府的關系案例：企業(yè)家告贏區(qū)政府后反因“妨害作證罪”被判刑2.企業(yè)家與政府官員最佳境界是若即若離3.企業(yè)家要懂政治不要搞政治第四十六頁，共九十四頁。47（二）企業(yè)家要處理好與媒體的關系1.《富豪榜》或是“殺豬榜”2.善于利用媒體力量3.危難時刻顯身手——危機公關案例：媒體的力量第四十七頁，共九十四頁。48（三）企業(yè)家要正確處理與下屬的關系案例：企業(yè)家“東窗事發(fā)”緣起下屬不滿的舉報1．企業(yè)家的“法商”中不應缺少勞動法律元素2．企業(yè)家下屬與企業(yè)員工3．其他基本勞動法律常識介紹（略）第四十八頁，共九十四頁。49修煉五

投資法律知識第四十九頁，共九十四頁。50你了解這些時髦詞嗎？并購、私募、私募股權、私募股權投資、風險投資、天使投資、主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板、新三板、創(chuàng)業(yè)板、上市、產權交易市場……第五十頁，共九十四頁。51（一）公司對外投資的方式1.新設公司投資2.并購投資3.短期投資第五十一頁，共九十四頁。52（二）什么是并購，什么是股權并購？1.什么是并購？2.什么是股權并購？3.股權并購的優(yōu)點。4.股權并購的缺點。5.適用股權并購的條件。6.股權并購的三種模式并購案例1和案例2第五十二頁，共九十四頁。53（三）資產并購（略）問題：資產并購和股權并購的選擇？案例：律師在并購中的作用。（四）企業(yè)拆借的效力及合法化途徑。第五十三頁，共九十四頁。54修煉六

善待一生最重大的合同——婚姻第五十四頁，共九十四頁。55問題：你的妻子（老公）值多少錢？

巴菲特說，他一生中最重要的投資并不是買入哪種股票，而是選擇跟誰結婚。我們先看一下這幾位企業(yè)家的遭遇第五十五頁，共九十四頁。56土豆網(wǎng)——起大早、趕晚集2010年11月9日，土豆網(wǎng)向美國證監(jiān)會提交了擬在納斯達克上市的申請。計劃籌資1.2億美元。按計劃，土豆網(wǎng)將于12月上旬正式上市。令王微始料未及的是，土豆網(wǎng)95%的股權被他的前妻楊蕾申請進行了凍結。第五十六頁，共九十四頁。57法院最終將部分股權給予甚至強制劃轉給王微的前妻，土豆網(wǎng)的股權結構變動使得“股權結構不清晰”，無法進行公開招股。第五十七頁，共九十四頁。58土豆重啟后，2011年6月以來中國概念股暴跌，之前受部分中國公司財務造假的影響，美國投資者連續(xù)做空中國概念股，后來美債危機導致美股震蕩，上市環(huán)境已經(jīng)有了很大的變化。歷盡波折的土豆網(wǎng)在11年8月17日登陸納斯達克交易所，其開盤價25.11美元，比發(fā)行價29美元下跌13.4%。戲劇化的是，另外兩只視頻概念股優(yōu)酷和酷6均走出一波暴漲行情，漲幅雙雙超過20%。第五十八頁，共九十四頁。59有人在微博上調侃：“聽說最近不少試圖在股東協(xié)議中增加條款，要求他們所投公司的結婚或者離婚必須經(jīng)過董事會，尤其是優(yōu)先股股東的同意后方可進行?！蓖跷⒖吹竭@條微博后對此添加了一句精辟的注解：“前有新浪結構，后有土豆條款，大伙一起努力，在公司治理史上留個名?！钡谖迨彭?，共九十四頁。60案例真功夫第六十頁，共九十四頁。61真功夫真功夫——“蒸”功夫，主打蒸湯、蒸飯。創(chuàng)始人——蔡達標、潘宇海核心價值——發(fā)揚中華飲食“營養(yǎng)”優(yōu)勢，塑造“營養(yǎng)”成立與發(fā)展——1994年創(chuàng)立于廣東東莞的“168”蒸品店04年改名為“真功夫”，08年米飯銷量突破5000萬份，全國400多家直營店，是直營店數(shù)最多，規(guī)模最大的中式快餐連鎖企業(yè)，是中國快餐五強企業(yè)中唯一的中國本土快餐品牌。。公司簡介第六十一頁，共九十四頁。62職工培訓經(jīng)營分店聯(lián)動投資今日資本真功夫3億元2007年第六十二頁，共九十四頁。63內亂不斷創(chuàng)始人蔡達標與前妻潘敏峰離婚，導致他與另一創(chuàng)始人潘宇海之間的親情紐帶消失，進而引發(fā)紛爭。在經(jīng)歷問題排骨、二奶門、經(jīng)濟犯罪、對峙公堂，再到如今的鋃鐺入獄，這一樁離婚案具備了一出都市商戰(zhàn)電影的大部分精彩元素。真功夫第六十三頁，共九十四頁。64內亂不斷2006年9月，蔡達標和潘敏峰15年的感情宣告破裂，兩人協(xié)議離婚。2009年，“二奶門”讓潘敏峰有了機會反擊。真功夫第六十四頁，共九十四頁。65內亂不斷2009年6月2日，潘宇海向真功夫發(fā)出《審計通知書》，要求對真功夫賬目進行審計，遭到蔡達標拒絕。2009年7月23日，潘宇海將真功夫告上法庭，要求履行公司股東知情權，并請求法院查封該公司2007年7月至2008年12月的財務報告、財務賬冊以及會計憑證。2010年2月10日，廣州天河法院作出判決，判定真功夫拒絕大股東查賬審計屬于違法，要求真功夫將財務報告、財務賬冊、會計憑證、銀行對賬單提供給大股東潘宇海委托的會計師事務所進行賬目審計，并提供不少于10平方米的辦公場所。對于該判決，真功夫不服，隨后提起上訴。真功夫第六十五頁，共九十四頁。66內亂不斷2011年清明假期前后，一直保持沉默的真功夫現(xiàn)任副董事長潘宇海與姐姐潘敏峰開始聯(lián)絡媒體，稱蔡達標任命了新的董事長蔡春媚，廢止不久前任命的原董事長蔡春紅。2011年4月22日，經(jīng)廣州市公安機關偵查，證實蔡達標等人涉嫌挪用資金、職務侵占等犯罪行為。經(jīng)廣州市人民檢察院批準，對蔡達標等4名嫌疑人執(zhí)行逮捕。真功夫第六十六頁，共九十四頁。67禍起何方？真功夫事件背后折射的是中國家族企業(yè)普遍遭遇的陣痛。兄弟爭斗、父子反目、夫妻紛爭的權力爭斗在家族企業(yè)中不斷上演。家族企業(yè)的內斗不僅阻礙著企業(yè)的發(fā)展，甚至可以毀掉一個企業(yè)。真功夫第六十七頁，共九十四頁。68風頭介入蔡達標與蔡敏峰離婚后，今日資本扶植的對象是蔡達標派系，而非潘敏峰及其弟潘宇海派系。2007年10月，中山聯(lián)動和今日資本聯(lián)合向真功夫注資3億元。之后，真功夫的股權結構為蔡達標、潘宇海各占41.74%，雙種子公司占10.52%（其中蔡、潘各占5.26%），今日資本和聯(lián)動投資各占3%。后來，蔡達標通過控股真功夫股東之一的中山聯(lián)動創(chuàng)業(yè)投資公司，股權比例反超潘宇海。今日資本當初的計劃是扶植真功夫在兩三年后上市，并聯(lián)手蔡達標對真功夫進行了一系列的“去家族化”改革，實際上是將潘系勢力架空。真功夫第六十八頁，共九十四頁。69功虧一簣2011年蔡達標的落網(wǎng)，標志著今日資本自2007年入主真功夫后所作種種“去家族化”的努力，宣告失敗。蔡達標被捕消息公布后，真功夫首次對外正式聲明，稱：“鑒于真功夫公司原董事長蔡達標已被依法逮捕，目前不能履行董事長職責，由真功夫公司創(chuàng)始人兼副董事長潘宇海先生代為履行公司董事長職務，對外代表公司?！边@意味著潘宇海已正式接管真功夫，蔡達標時代已經(jīng)終結。真功夫第六十九頁，共九十四頁。70趕集網(wǎng)楊浩然（略）第七十頁，共九十四頁。71今日資本土豆網(wǎng)、趕集網(wǎng)、真功夫掌門人紛紛在臨上市被自家媳婦告上了法庭。巧合的是，這三家上演相似“內亂”鬧劇的企業(yè)背后，是共同的投資人——今日資本。一系列的夫妻爭產案，也讓今日資本女掌門人徐新一下成了風云人物?！耙娺^投得準的，沒見過投得這么準的。”微博上有人這樣調侃今日資本，“現(xiàn)在徐新該擔心京東老板強哥會不會也玩這一套？”三家準上市公司都因家庭糾紛影響上市進程，這到底是巧合，還是投資人今日資本考察不力？人稱界“女殺手”的徐新為此承受極大壓力，并引發(fā)了風投界的反思。第七十一頁，共九十四頁。72倒霉的界“女殺手”

徐新

土豆：錯失上市良機，投資回報降低趕集網(wǎng)：夫妻爭產案懸而未決，恐步土豆后塵真功夫：“去家族化”前功盡棄，上市之日遙遙無期第七十二頁，共九十四頁。73（一）婚姻法律風險——牽一發(fā)而動全身

案例：杜雙華婚變或掀股權戰(zhàn)企業(yè)家婚姻成經(jīng)營新風險——一切都是錢鬧的思考：企業(yè)家婚姻關系對公司的影響。第七十三頁，共九十四頁。74（二）善待一生中最大的合同——婚姻（三）企業(yè)家離婚的風險提示（四）企業(yè)家婚姻法律風險防范（1）婚前財產公證；（2）婚前協(xié)議；（3）婚后所得約定；（4）增強證據(jù)意識（五）繼承法律風險——誰來坐上這把交椅？第七十四頁，共九十四頁。75階段回顧：思考：如何經(jīng)營好家族企業(yè)？中國式家族企業(yè)存在問題解決思路分析第七十五頁，共九十四頁。76修煉七

企業(yè)家刑事法律風險防范

第七十六頁，共九十四頁。77中國企業(yè)家刑事犯罪情況介紹（1990—2008）黃光裕、顧雛軍、張海、禹作敏、牟其中、李大午、吳英……84位國有平均年齡為53.69歲、104位民營企業(yè)家平均年齡為43.68歲逐年上升的趨勢；男性90%、女性10%；大部分都獲得了極高的社會榮譽；榮登《福布斯》或胡潤富豪榜的有22人。國有：大專學歷以上80%，碩士以上30%，民營：大專以上33%，高中以下45%。新的趨勢……從天堂到地獄有多遠？第七十七頁，共九十四頁。78（一）企業(yè)家犯罪原因分析1.企業(yè)家自身原因

（1）法律意識淡薄，犯罪界限認識不清；（2）不正常的社會交往活動（3）人性弱點（4）虛榮2.外部原因第七十八頁，共九十四頁。79（二）國企企業(yè)家犯罪罪名1.受賄罪；2.貪污罪；3.挪用公款罪；4.巨額財產來源不明罪；5.私分國有資產罪；6.行賄罪；7.濫用職權罪；8.國有公司人員失職罪；9.各種詐騙罪；10.偷稅罪。第七十九頁，共九十四頁。80（三）民營企業(yè)家犯罪罪名統(tǒng)計1.各種詐騙罪；2.各種行賄罪；3.故意殺人罪；4.組織、領導黑社會性質組織罪；5.故意傷害罪；6.偷稅罪、虛開發(fā)票罪；7.虛報注冊資本罪、虛假出資罪、抽逃出資罪；8.涉槍支、彈藥罪名；9.挪用資金罪；10.職務侵占罪。第八十頁，共九十四頁。81（四）小額貸款公司企業(yè)家容易涉及的犯罪1.集資詐騙罪；2.非法吸收公眾存款罪；3.行賄罪、對非國家工作人員行賄罪；4.虛報注冊資本罪、抽逃資金罪、虛假出資罪；5.合同詐騙罪；6.職務侵占罪第八十一頁，共九十四頁。82（五）非法集資與民間融資

1.非法集資罪（學理上的概念）非法集資罪是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。所謂非法集資，是指公司、企業(yè)、個人或其他組織未經(jīng)批準。違反法律、法規(guī)，通過不正當?shù)那?，向社會公眾或者集體募集資金的行為，是構成本罪的行為實質所在。我國《刑法》規(guī)定了四類非法集資犯罪：它們分別是非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、欺詐發(fā)行股票、債券罪和擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪。第八十二頁，共九十四頁。83非法集資往往表現(xiàn)出下列特點：一是未經(jīng)有關部門依法批準，包括沒有批準權限的部門批準的集資；有審批權限的部門超越權限批準集資。二是承諾在一定期限內給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式。三是向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數(shù)人。四是以合法形式掩蓋其非法集資的實質。第八十三頁，共九十四頁。84集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪的構成要件1、集資詐騙罪構成要件必須有非法集資的行為。集資是通過使用詐騙方法實施的；使用詐騙方法非法集資必須達到數(shù)額較大。2、非法吸收公眾存款罪構成要件犯罪主體是未經(jīng)中國人民銀行批準從事金融服務的企業(yè)或自然人，違法從事只有金融機構才能從事的吸收存款業(yè)務。行為人面向不特定的對象即“公眾”吸收資金?！肮姟笔侵覆惶囟ǖ膶ο?，具有廣泛性、不確定性和公開性的特點。企業(yè)向社會通過各種媒體公開宣傳，以吸引不特定的人群。第八十四頁，共九十四頁。85非法集資與民間借貸的區(qū)別民間借貸和非法集資同屬于民間融資的范疇，民間融資作為二者的上位概念，涵蓋了民間借貸和非法集資。但二者的區(qū)別亦十分明顯：1、民間借貸是向特定對象借款，只要雙方處于自愿，無須有關部門批準。2、非法集資則是未經(jīng)有關部門批準，向社會不特定對象籌集資金的行為。二者區(qū)分的關鍵在于如何界定特定對象和社會不特定對象。案例：吳英的罪與罰第八十五頁，共九十四頁。86第八十六頁，共九十四頁。87豪爽敏銳機遇、人脈浙江東陽億萬富姐吳英是原浙江本色控股集團有限公司法人代表，因涉嫌非法吸收公眾存款罪，2007年3月16日被逮捕，2009年12月18日，金華市中級人民法院依法作出一審判決，以集資詐騙罪判處被告人吳英死刑，剝奪政治權利終身，并處沒收其個人全部財產。2010年1月，吳英不服一審判決，提起上訴。2011年4月7日浙江省高級人民法院開始二審吳英案，吳英所借資金究竟系用于正常經(jīng)營活動，還是個人揮霍挪作他用，將成為判決的關鍵。2012年1月18日下午