初級會計職稱考試經(jīng)濟法基礎(chǔ)教案

經(jīng)典word整理文檔，僅參考，雙擊此處可刪除頁眉頁腳。本資料屬于網(wǎng)絡(luò)整理，如有侵權(quán)，請聯(lián)系刪除，謝謝！第一章總論第一節(jié)法律基礎(chǔ)一、法和法律（一）法和法律的概念1、法的概念法是由國家制定或認可，并由國家強制力保證實施的，反映著統(tǒng)治階級意志的規(guī)范體系。而法律則指法的淵源之一或泛指法的表現(xiàn)形式。（二）法的本質(zhì)和特征1、法的本質(zhì)法的本質(zhì)是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)，統(tǒng)治階級意志內(nèi)容由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件所決定。2、法的特征：法作為一種特殊的行為規(guī)則和社會規(guī)范，不僅具有行為規(guī)則、社會規(guī)范的一般共性。還具有自己的特征。（1）法是經(jīng)過國家制定或認可才得以形成的規(guī)范，具有國家意志性；（2）法憑借國家強制力的保證而獲得普遍遵循的效力，具有強制性；（3）法是確定人們在社會關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)的行為規(guī)范，具有利導(dǎo)性；（4）法是明確而普遍適用的規(guī)范，具有規(guī)范性?！纠}1】下列各項中，屬于法律規(guī)范基本特征的有（）。A、體現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志B、國家制定或認可C、以國家強制力保證實施D、取得社會公眾認可1答案：ABC解析：本題考核點是法的概念。法是由國家制定或認可，并由國家強制力保證實施的，反映著統(tǒng)治階級意志的規(guī)范體系?！纠}2】關(guān)于法的本質(zhì)與特征的下列表述中，正確的是（）。（2009年）A、法由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件所決定B、法體現(xiàn)的是統(tǒng)治階級的整體意志和根本利益C、法是由國家制定或認可的行為規(guī)范D、法由國家強制力保障其實施答案：ABCD解析：本題考核法的本質(zhì)和特征。以上的描述均正確。二、法律關(guān)系（一）法律關(guān)系的概念法律關(guān)系是法律規(guī)范在調(diào)整人們的行為過程中所形成的一種特殊的社會關(guān)系，即法律上的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。1、調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身非財產(chǎn)關(guān)系而形成的法律關(guān)系，稱為民事法律關(guān)系或民商法律關(guān)系；2、調(diào)整行政管理關(guān)系而形成的法律關(guān)系，稱為行政法律關(guān)系；3、調(diào)整因國家對經(jīng)濟活動的管理而產(chǎn)生的社會經(jīng)濟關(guān)系，稱為經(jīng)濟法律關(guān)系。（二）法律關(guān)系的構(gòu)成要素1、法律關(guān)系的主體（1）公民（自然人）。2（2）機構(gòu)和組織（法人——全部財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任；非法人—分支機構(gòu)（締約能力、訴訟能力）；職能部門）。（3）國家。（特定主體）（4）外國人、無國籍人和外國社會組織。2、法律關(guān)系的內(nèi)容法律關(guān)系的內(nèi)容是指法律關(guān)系主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。（1）權(quán)利是指法律關(guān)系主體依法享有的權(quán)益，表現(xiàn)為權(quán)利享有者依照法律規(guī)定具有的自主決定作出或者不作出某種行為、要求他人作出或者不作出某種行為的自由?；蚣s束。3、法律關(guān)系的客體法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。（1）物。物可以是自然物；也可以是人造物；還可以是財產(chǎn)物品的一般價值表現(xiàn)形式——貨幣及有價證券。（2）非物質(zhì)財富。也稱精神產(chǎn)品或精神財富，包括知識產(chǎn)品和道德產(chǎn)品。（3）行為。如生產(chǎn)經(jīng)營行為、經(jīng)濟管理行為、完成一定工作的行為和提供一定勞務(wù)的行為等。（4）人身。人身是由各個生理器官組成的生理整體（有機體）。有三項限制?！纠}1】下列各項中，能夠成為法律關(guān)系主體的有（）。（2007年）A、公民B、企業(yè)C、物D、非物質(zhì)財富答案：AB解析：本題考核法律關(guān)系的主體。法律關(guān)系的主體指參加法律關(guān)系，依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的當(dāng)事人。選項C和選項D屬于法律關(guān)系的客體。【例題2】下列各項中，可以成為我國經(jīng)濟法律關(guān)系客體的有（）。（2009年）A、自然人B、發(fā)明專利C、勞務(wù)D、物質(zhì)資料答案：BCD3三、法律事實能夠產(chǎn)生法律后果，即能夠直接引起法律關(guān)系發(fā)生、變更或者消滅的情況。依據(jù)是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移標(biāo)準(zhǔn)，法律事實可以劃分為兩大類：法律事件和法律行為。（一）法律事件者現(xiàn)象。2、事件可以是自然現(xiàn)象，如地震、洪水、臺風(fēng)、森林大火等不因人的因素造成的自然災(zāi)害；也可以是某些社會現(xiàn)象，如爆發(fā)戰(zhàn)爭、重大政策的改變等。（1）由自然現(xiàn)象引起的事實又稱絕對事件；（2）由社會現(xiàn)象引起的事實又稱相對事件。提示：它們的出現(xiàn)都是不以人們（當(dāng)事人）的意志為轉(zhuǎn)移的，具有不可抗力的特征。（二）法律行為1、法律行為，是指以法律關(guān)系“主體意志為轉(zhuǎn)移”，能夠引起法律后果，即引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的人們有意識的活動。它是引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的最普遍的法律事實。根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，可以對法律行為作多種的分類：（1）合法行為與違法行為根據(jù)行為是否符合法律規(guī)范的要求，即行為的法律性質(zhì)所作的分類。（2）積極行為與消極行為根據(jù)行為的表現(xiàn)形式不同，對法律行為所作的分類。（3）（意思）表示行為與非思表示而是基于某種事實狀態(tài)即具有法律效果的行為，如拾得遺失物、發(fā)現(xiàn)埋藏物等。4（4）單方行為與多方行為根據(jù)主體意思表示的形式所作的分類。（5）要式行為與非要式行為體的委托而以被代理人的名義所從事的法律行為?！景咐繒嬘谀吃趩挝活I(lǐng)導(dǎo)的授意下，將一張空白發(fā)票填寫金額后入賬。會計于某與其單位領(lǐng)導(dǎo)【例題1】下列各項中屬于法律事實中的相對事件范圍有（A、地震B(yǎng)、戰(zhàn)爭C、簽訂協(xié)議D、發(fā)行公司債券答案：B解析：本題考核法律事件中的相對事件?！纠}2】下列各項中，屬于法律行為的有（年）A、訂立合伙協(xié)議B、簽訂合同C、簽訂和解協(xié)議D、簽發(fā)匯票答案：ABCD解析：本題考核點是法律行為的概念。法律行為是指以法律關(guān)系主體意志為轉(zhuǎn)移，能夠引起法律后果，即引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的人們有意識的活動。【例題3】根據(jù)行為是否需要特定形式或?qū)嵸|(zhì)要件，可以將法律行為劃分為（A、要式行為與非要式行為B、積極行為與消極行為C、單方行為與多方行為D、自主行為與代理行為答案：A解析：本題考核點是法律行為的種類。根據(jù)行為是否需要特定形式或?qū)嵸|(zhì)要件，可以分為要式行為和非要式行為。四、法的形式和分類51、法的形式。我國法的形式主要包括以下幾種形式：19824次修改（1988、1993、1999、2004(2)法律(法律效力僅次于憲法)①基本法律：全國人民代表大會制定；②其他法律：全國人大及常委會制定；(3)行政法規(guī)(次于憲法和法律，高于地方性法規(guī))：國務(wù)院制定的規(guī)范性文件；(4)地方性法規(guī)：省級人大及其常委會、地方人大及其常委會制定的規(guī)范性文件；(5)自治法規(guī)：民族自治地方的人民代表大會制定的規(guī)范性文件；(6)特別行政區(qū)法律；(7)行政規(guī)章①部門規(guī)章：國務(wù)院所屬部委制定的規(guī)范性文件；②地方政府規(guī)章：地方人民政府制定的規(guī)范性文件；(8)國際條約提示：法院的判決書、裁定書等非規(guī)范性文件不是法的形式之一。行政法規(guī)地方性法規(guī)低于行政法規(guī)自治法規(guī)民族自治地方（自治區(qū)、自治州、自治縣）全國人民代表大會制定部門規(guī)章不得與上級和同級地方性國務(wù)院各部委及直屬機構(gòu)法規(guī)相抵觸省級、較大市人民政府政府規(guī)章6國際條約國家之間【例題1】下列選項中那些不是我國法的主要形式包括()。A、判例B、憲法C、法律D、裁定書答案：AD【例題2】在我國，法律是指由()制定的規(guī)范性文件的總和。A、國務(wù)院及各部委B、國務(wù)院及省級人民政府C、全國人大及其常委會D、全國人大及省級人大答案：C【例題3】下列各項中，屬于行政法規(guī)的是（A、全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的《中華人民共和國會計法》B、國務(wù)院制定的《總會計師條例》C、北京市人大常委會制定的《北京市招標(biāo)投標(biāo)條例》D、財政部發(fā)布的《會計從業(yè)資格管理辦法》答案：B解析：本題考核點是法的形式。行政法規(guī)是國家最高行政機關(guān)國務(wù)院制定、發(fā)布的規(guī)范性文件。它通常冠以條例、辦法、規(guī)定等名稱。其地位次于憲法和法律，是一種重要的法的形式。2、法的分類。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以對法作不同的分類：（2）根本法和普通法（3）實體法和程序法（4）一般法和特別法（5）國際法和國內(nèi)法（6）公法和私法根據(jù)法的內(nèi)容、效力和制定程序所作的分類根據(jù)法的內(nèi)容所作的分類根據(jù)法的空間效力、時間效力或?qū)θ说男Яλ鞯姆诸惛鶕?jù)法的主體、調(diào)整對象和淵源所作的分類以法律運用的目的為劃分的依據(jù)五、法律部門與法律體系（一）法律體系與法律部門的概念法律部門又稱部門法，是指根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則所劃定的同類法律規(guī)范的總稱。法律部門劃分的標(biāo)7準(zhǔn)首先是法律調(diào)整的對象，即法律調(diào)整的社會關(guān)系。（二）我國現(xiàn)行的法律部門和法律體系根據(jù)九屆人大常委會的意見，我國現(xiàn)行法律體系劃分為以下七大法律部門：1、憲法及憲法相關(guān)法；2、民法商法；3、行政法；4、經(jīng)濟法；5、社會法；6、刑法；7、訴訟與非訴訟程序法。我國的訴訟制度分為刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟三種，發(fā)生經(jīng)濟糾紛，除訴訟外，還可以通過仲裁這種非訴訟的方式解決?！纠}）屬于我國法律體系的基本法律部門。A、行政法B.合同法C.仲裁法D.民事訴訟法答案A【例題2】我國法律體系可以劃分為（）基本法律部門A、行政法規(guī)B、民商法六、經(jīng)濟法概述D、刑法答案：BCD1、經(jīng)濟法是調(diào)整宏觀經(jīng)濟調(diào)控關(guān)系和市場規(guī)制關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。2、經(jīng)濟法的調(diào)整對象是在社會生產(chǎn)和再生產(chǎn)過程中發(fā)生的宏觀經(jīng)濟調(diào)控關(guān)系和市場規(guī)制關(guān)系。第二節(jié)經(jīng)濟糾紛的解決途徑一、經(jīng)濟糾紛解決途徑的選擇在我國，解決經(jīng)濟糾紛的途徑和方式主要有仲裁、民事訴訟、行政復(fù)議、行政訴訟。1、仲裁與民事訴訟都是適用于橫向關(guān)系經(jīng)濟糾紛的解決方式。作為平等民事主體的當(dāng)事人之間發(fā)生8的經(jīng)濟糾紛，只能在仲裁或者民事訴訟兩種方式中選擇一種解決爭議。有效的仲裁協(xié)議可排除法院的管轄權(quán)，只有在沒有仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效，或者當(dāng)事人放棄仲裁協(xié)議的情況下，法院才可以行使管轄權(quán)，這在法律上稱為或裁或?qū)徳瓌t。2、當(dāng)公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益時，可采取申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的方式解決。行政復(fù)議與行政訴訟方式都是對縱向關(guān)系經(jīng)濟糾紛的解決方式，都由行政管理相對人一方提出申請?！纠}1】下列爭議解決方式中，適用于解決平等民事主體當(dāng)事人之間發(fā)生的經(jīng)濟糾紛的有（A、仲裁B、民事訴訟C、行政復(fù)議D、行政訴訟答案：AB解析：行政復(fù)議和行政訴訟適用于解決行政機關(guān)與行政管理相對人因具體行政行為發(fā)生的爭議，是對縱向關(guān)系經(jīng)濟糾紛的解決方式?！纠}二、仲裁）（2007年）答案：√（一）仲裁的概念和特征仲裁是指由經(jīng)濟糾紛的各方當(dāng)事人共同選定仲裁機構(gòu)，對糾紛依法定程序作出具有約束力的裁決的活動。從仲裁的概念可以看出，仲裁具有三個要素：1、以雙方當(dāng)事人自愿協(xié)商為基礎(chǔ)；2、由雙方當(dāng)事人自愿選擇的中立第三者進行裁判；3、裁決對雙方當(dāng)事人都具有約束力。（二）仲裁的適用范圍根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。下列糾紛不能提請仲裁：1、關(guān)于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛；2、依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議。9（1）勞動爭議的仲裁；（2）農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛的仲裁?！纠}1】下列糾紛中，可以適用《仲裁法》解決的是()。A、甲乙之間的土地承包合同糾紛B、甲乙之間的貨物買賣合同糾紛C、甲乙之間的遺產(chǎn)繼承糾紛D、甲乙之間的勞動爭議糾紛答案：B解析：正確選項為B。仲裁法的適用范圍是平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛或其他財產(chǎn)糾紛。與人身有關(guān)的糾紛，不適用仲裁法，具有行政管理關(guān)系的勞動爭議以及農(nóng)業(yè)承包合同發(fā)生糾紛可以由法律規(guī)定的組織仲裁，但不由仲裁法調(diào)整?！纠}2】下列糾紛不適用仲裁方式解決的有（答案：CD解析：本題考核仲裁的適用范圍。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)糾紛可以仲裁，而對于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛和依法應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)處理的行政爭議則不能仲裁。（三）仲裁的基本原則1、自愿原則。當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請仲裁的，仲裁委員會不予受理。2、依據(jù)事實和法律，公平合理地解決糾紛的原則。3、獨立仲裁原則。仲裁機關(guān)不依附于任何機關(guān)而獨立存在，仲裁依法獨立進行，不受任何行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。4、一裁終局原則。裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。）答案：√解析：本題考核仲裁的基本原則。當(dāng)事人之間達成的仲裁協(xié)議，是申請仲裁的重要前提。10（四）仲裁機構(gòu)1、仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。仲裁委員會獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系。2、仲裁委員會由主任1人、副主任2～4人和委員7～11人組成。仲裁委員會的組成人員中，法律、經(jīng)濟貿(mào)易專家不得少于2/3?！纠}1】根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，下列關(guān)于仲裁委員會的表述中，正確的有（年）A、仲裁委員會是行政機關(guān)B、仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設(shè)立C、仲裁委員會獨立于行政機關(guān)D、仲裁委員會之間沒有隸屬關(guān)系解析：本題考核仲裁委員會的性質(zhì)和設(shè)立。仲裁委員會可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立，也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立，不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。仲裁委員會獨立于行政機關(guān)，與行政機關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會之間也沒有隸屬關(guān)系?！纠}年）答案：×解析：本題考核點是仲裁機構(gòu)。根據(jù)規(guī)定，仲裁委員會不按照行政區(qū)劃層層設(shè)立，由雙方當(dāng)事人自愿選擇仲裁委員會，不受級別管轄和地域管轄的規(guī)定。（五）仲裁協(xié)議1、仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立?？陬^達成仲裁的意思表示無效。2、仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：(1)有請求仲裁的意思表示(2)有仲裁事項；(3)有選定的仲裁委員會。提示：仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，當(dāng)事人可以補充協(xié)議；達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效。3、仲裁協(xié)議的效力11（1）仲裁協(xié)議獨立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。（2）當(dāng)事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求法院作出裁定。一異議，應(yīng)當(dāng)在“仲裁庭首次開庭前”提出。（3）當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議，一方向法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對法院受理該案【例題1】根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，下列情形中的仲裁協(xié)議，屬于無效的有（A、甲、乙兩公司在建設(shè)工程合同中依法約定有仲裁條款，其后，該建設(shè)工程合同被確認無效B、王某與李某在仲裁協(xié)議中約定，將他們之間的扶養(yǎng)合同糾紛交由某仲裁委員會仲裁C、鄭某與甲企業(yè)在仲裁協(xié)議中對仲裁委員會約定不明確，且不能達成補充協(xié)議D、陳某在與高某發(fā)生融資租賃合同糾紛后，口頭約定由某仲裁委員會仲裁答案：BCD解析：本題考核點是仲裁協(xié)議。仲裁協(xié)議獨立存在，所以選項A的仲裁協(xié)議有效；扶養(yǎng)糾紛不屬于仲裁范圍，所以選項B的仲裁協(xié)議無效；仲裁協(xié)議對仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的，又達不成補充協(xié)議的，仲裁協(xié)議無效，所以選項C的仲裁協(xié)議無效；仲裁協(xié)議應(yīng)以書面形式訂立?？陬^達成仲裁的意思表示無效，所以選項D的仲裁協(xié)議無效?！纠}）答案：×（六）仲裁裁決2、仲裁庭可以由3名仲裁員或者1名仲裁員組成。由3名仲裁員組成的，設(shè)首席仲裁員。當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定1名仲裁員，第3名仲3112名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。當(dāng)事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定。仲裁庭組成后，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將仲裁庭的組成情況書面通知當(dāng)事人。3、仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請：客送禮的。4、仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進行。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決。5、仲裁不公開進行。當(dāng)事人協(xié)議公開的，可以公開進行；但涉及國家秘密的除外。6、當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。7、仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人8、裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時（3個人，3力。提示：行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達，即發(fā)生法律效力。9、當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。解釋：仲裁庭只能調(diào)解和裁決，無權(quán)強制執(zhí)行?！纠}1】下列關(guān)于我國仲裁制度的表述中，符合《仲裁法》規(guī)定的有（年）A、仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決B、當(dāng)事人不服仲裁裁決可以向法院起訴C、當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁可以不開庭進行D、仲裁的進行以雙方當(dāng)事人自愿達成的書面仲裁協(xié)議為條件答案：13ACD解析：本題考核點是仲裁的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，仲裁實行一裁終局制度，仲裁庭作出的仲裁裁決為終局裁決，當(dāng)事人不服仲裁裁決不可以再提起訴訟；當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁可以不開庭進行；仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，口頭達成仲裁的意思表示無效?！纠}2】下列各項中，符合我國《仲裁法》規(guī)定的有（A、仲裁實行自愿原則B、仲裁一律公開進行C、仲裁不實行級別管轄和地域管轄D、當(dāng)事人不服仲裁裁決可以向人民法院起訴答案：AC【例題4】仲裁裁決作出以后，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可向）（2003年）答案：√三、民事訴訟（一）民事訴訟的適用范圍如合同糾紛、房產(chǎn)糾紛、侵害名譽權(quán)糾紛等。2、因經(jīng)濟法、勞動法調(diào)整的社會關(guān)系發(fā)生的爭議，法律規(guī)定適用民事訴訟程序?qū)徖淼陌讣?，如企業(yè)破產(chǎn)案件、勞動合同糾紛等。3、適用特別程序?qū)徖淼倪x民資格案件和宣告公民失蹤、死亡等非訟案件。4、按照督促程序解決的債務(wù)案件。5、按照公示催告程序解決的宣告票據(jù)和有關(guān)事項無效的案件。（二）審判制度1、合議制度。（1）法院審理第一審民事案件，除適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣蓪徟袉T一人獨任審理外，一律由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。（2）法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員，應(yīng)當(dāng)是3人以上的單數(shù)。142、回避制度。指參與某案件民事訴訟活動的審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人是案件的當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬，或者與案件有利害關(guān)系，或者與案件當(dāng)事人有其他關(guān)系、3、公開審判制度。法院審理民事或行政案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)公開進行。提示：不論案件是否公開審理，一律公開宣告判決。分為四級：最高法院、高級法院、中級法院、基層法院。除最高法院外，其他各級法院都有自己的上一級法院。適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣瑢嵭幸粚徑K審。（2）對終審判決、裁定，當(dāng)事人不得上訴。如果發(fā)現(xiàn)終審裁判確有錯誤，可以通過審判監(jiān)督程序予以糾正。(三)訴訟管轄管轄可以按照不同標(biāo)準(zhǔn)作多種分類，其中最重要、最常用的是級別管轄和地域管轄。1、級別管轄級別管轄是根據(jù)案件性質(zhì)、案情繁簡、影響范圍，來確定上、下級法院受理第一審案件的分工和權(quán)限。2、地域管轄；地域管轄又分為一般地域管轄、特殊地域管轄和專屬管轄等。（1）一般地域管轄，通常實行“原告就被告”原則；①因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地法院管轄。合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地法院管轄，但不得15違反《民事訴訟法》對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。②因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標(biāo)的物所在地法院管轄。③因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地法院管轄。④因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地法院管轄。⑤因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地(包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地)或者被告住所地法院管轄。(3)專屬管轄，是指法律強制規(guī)定某類案件必須由特定的法院管轄，其他法院無權(quán)管轄，當(dāng)事人也不得協(xié)議變更的管轄。專屬管轄的案件主要有三類：①因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地法院管轄；②因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地法院管轄；③因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。（4）共同管轄和選擇管轄兩個以上法院都有管轄權(quán)（共同管轄）的訴訟，原告可以向其中一個法院起訴；原告向兩個以上有管轄權(quán)的法院起訴的，由“最先立案”的法院管轄?！纠}1】甲公司與乙保險公司發(fā)生保險合同糾紛，根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，甲公司在起訴乙公司時，可以選擇的人民法院有（）。A、合同履行地人民法院B、合同標(biāo)的物所在地人民法院C、被告住所地人民法院D、合同簽訂地人民法院答案：BC解析：本題考核訴訟的地域管轄。根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定：因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標(biāo)的物所在地的人民法院管轄。（四）訴訟時效1、訴訟時效的概念16（1）訴訟時效，是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利而失去訴訟保護的制度。（2）訴訟時效期間屆滿，權(quán)利人喪失的是勝訴權(quán)，即喪失依訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)的權(quán)利；權(quán)利人的實體權(quán)利并不消滅，債務(wù)人自愿履行的，不受訴訟時效限制。提示：關(guān)于仲裁時效，法律有規(guī)定的，適用法律規(guī)定；法律沒有規(guī)定的，適用訴訟時效的規(guī)定。2、訴訟時效期間有下列幾種：（1）普通訴訟時效期間，也稱一般訴訟時效期間，除法律另有規(guī)定外，一般為2年。（2）特別訴訟時效期間由民事普通法或特別法規(guī)定的，僅適用于特定民事法律關(guān)系的訴訟時效期間，下列事項的訴訟時效期間為1年：①身體受到傷害要求賠償?shù)模虎诔鍪圪|(zhì)量不合格的商品未聲明的；③延付或者拒付租金的；④寄存財物被丟失或者損毀的。（3）最長訴訟時效期間（也稱絕對時效期間）訴訟時效期間，均從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，法院不予保護。20年內(nèi)始終不知道或者不可能知道自己權(quán)利受侵害的當(dāng)事人，法律也不再予以訴訟保護?！纠}1】張某與房東薛某商定租其一套二居室住房1年，租期為2007年9月1日至2008年8月31日。先預(yù)付半年租金，第6年3月1日）再支付其余租金。經(jīng)履行法定程序后，張某按期搬入住房。2008年8月底，張某在未支付其余租金的情況下搬出了薛某的房屋，不知去向。已知薛某從未向張某追要過其余租金。分析薛某為有效保護自己的權(quán)益，應(yīng)在什么時間內(nèi)主張自己的權(quán)利。1張某應(yīng)支付其余房租的時間為2008年3月12008年3月2日始2009年3月1日止的17時間內(nèi)主張自己的權(quán)利，才能有效地保護自己的合法權(quán)益。3、訴訟時效期間的中止、中斷和延長（1）訴訟時效期間的中止，是指在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙致使權(quán)利人不能行使請求權(quán)的，訴訟時效期間暫時停止計算?！纠}2】在如【例題1】中，在上例中，如果2009年1月10日薛某突然患病猝死，其子女和其保年5月10的訴訟時效期間如何計算?解析：薛某向張某主張權(quán)利的訴訟時效期間到2009年3月1日止，但在訴訟時效屆滿的最后6個月內(nèi)（2009年1月10時效期間在1月10日中止，到5月10日恢復(fù)繼續(xù)計算，則薛某的繼承人應(yīng)在7月1日之前主張支付房租的權(quán)利。（2）訴訟時效期間的中斷，是指在訴訟時效期間①當(dāng)事人提起訴訟；②當(dāng)事人一方提出要求；③同意履行義務(wù)，而使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間全部歸于無效。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算?！纠}3】在如【例題1】中，如果2009年6月1日，在薛某多方追討下，張某寫下保證書，保證于2009年7月31解析：由于薛某主張權(quán)利，張某答應(yīng)于2009年7月31日之前還款，因此已經(jīng)過去的訴訟時效期間中斷，從2009年8月1日起，訴訟時效期間重新計算，所以薛某的訴訟時效期間從2009年8月1日起到2010年7月31日止。（3）訴訟時效的延長是人民法院對已經(jīng)完成的訴訟時效，根據(jù)特殊情況而予以延長。特殊情況是否延長，具體由人民法院判定?！纠}1】2001年5月5日，甲拒絕向乙支付到期租金，乙忙于事務(wù)一直未向甲主張權(quán)利。2001年8月，乙因出差遇險無法行使請求權(quán)的時間為20天。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，乙請求人民法院保護其權(quán)利的訴訟時效期間是()。18答案：A、自2001年5月5日至2002年5月5日解析：拒付租金的，適用于1年的特別訴訟時效期間(2001年5月5日--2002年5月5日)，乙出差遇險雖屬不可抗力，但沒有發(fā)生在訴訟時效期間的最后6年11月5日--2002年5月5年?！纠}6則訴訟時效期間計算適用的情形是（C、已經(jīng)過的訴訟時效期間歸于無效，待障礙消除后重新計算D、權(quán)利人可請求法院延長訴訟時效期間答案：B解析：本題考核訴訟時效的中止。根據(jù)規(guī)定，在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可【例題3】下列有關(guān)訴訟時效的表述中，正確的是()。A、訴訟時效期間從權(quán)利人的權(quán)利被侵害之日起計算B、權(quán)利人提起訴訟是訴訟時效中止的法定事由之一C、只有在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)發(fā)生訴訟時效中止的法定事由，才能中止時效的進行D、訴訟時效中止的法定事由發(fā)生之后，已經(jīng)經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效答案：C(五)判決和執(zhí)行1、判決（1）法院審理案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進行。（2）法院審理民事案件，可以根據(jù)當(dāng)事人的意愿進行調(diào)解。（3）當(dāng)事人不服法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級法院提起上訴。提示：第二審法院的判決，以及最高法院審判的第一審案件的判決，都是終審的判決，也就是發(fā)生法律效力的判決。19強制執(zhí)行措施：（1）查詢、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款；（2）扣留、提取被執(zhí)行人的收入；（3）查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)；（4）搜查被執(zhí)行人的財產(chǎn)；（5）強制被執(zhí)行人交付法律文書指定的財物或票證；（6）強制被執(zhí)行人遷出房屋或強制退出土地；（7）強制被執(zhí)行人履行法律文書指定的行為；（8）要求有關(guān)單位辦理財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)；（9）強制被執(zhí)行人支付遲延履行期間的債務(wù)利息及遲延履行金。四、行政復(fù)議公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵害其合法權(quán)益，符合《行政復(fù)議法》規(guī)定范圍的，可以申請行政復(fù)議。（一）行政復(fù)議范圍1、可以申請行政復(fù)議的事項（11項）2、行政復(fù)議的排除事項。下列事項不能申請行政復(fù)議：（1）不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定，可依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。（2）不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，可依法申請仲裁或者向法院提起訴訟。3、公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，可以一并向行政復(fù)議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請：（1）國務(wù)院部門的規(guī)定；（2）縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；20（3）鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。解釋：前款所列規(guī)定不含國務(wù)院部、委員會規(guī)章和地方人民政府規(guī)章。規(guī)章的審查依照法律、行政法規(guī)辦理。【例題年）A、公民對行政機關(guān)作出限制其人身自由的行政強制措施決定不服的B、企業(yè)對行政機關(guān)作出責(zé)令其停產(chǎn)停業(yè)的行政處罰決定不服的C、社會團體對行政機關(guān)作出其有關(guān)資質(zhì)證書中止的決定不服的D、行政機關(guān)工作人員對本單位給予其行政處分的決定不服的解析：本題考核點是行政復(fù)議范圍。根據(jù)規(guī)定，行政人員不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定，不能申請行政復(fù)議。選項ABC都是屬于行政復(fù)議的范圍，均可以依規(guī)定提起行政復(fù)議。不服單位對其作出的記過處分決定【例題A、鄭某不服某稅務(wù)局對其作出的罰款處罰決定B、村民李某不服某鎮(zhèn)政府作出的關(guān)于李某與高某之間土地承包經(jīng)營權(quán)糾紛的調(diào)解C、甲企業(yè)不服某工商局作出的吊銷其營業(yè)執(zhí)照的決定D、鄭某不服某公安局對其作出的行政拘留處罰決定答案：B解析：本題考核點是行政復(fù)議的范圍。不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理的，不能申請行政復(fù)議?！纠}3】根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，當(dāng)事人認為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法，)。A、國務(wù)院部門的規(guī)定B、縣級人民政府的規(guī)定C、縣級人民政府財政部門的規(guī)定D、鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定答案：ABCD21(二)行政復(fù)議申請1、公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起“60日內(nèi)”提出行政復(fù)議申請。2、申請人申請行政復(fù)議，可以書面申請，也可以口頭申請。(三)行政復(fù)議參加人和行政復(fù)議機關(guān)1、行政復(fù)議參加人，是指具體參加行政復(fù)議活動全過程，以保護其合法權(quán)益不受非法侵害的人。行政復(fù)議參加人包括申請人、被申請人和第三人。2、對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。的，向上一級主管部門申請行政復(fù)議。4、對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級人民政府申請行政復(fù)議。6、行政復(fù)議機關(guān)受理行政復(fù)議申請，不得向申請人收取任何費用。行政復(fù)議活動所需經(jīng)費，應(yīng)當(dāng)列入本機關(guān)的行政經(jīng)費，由本級財政予以保障。7、行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。但是，有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：(1)被申請人認為需要停止執(zhí)行的；(2)行政復(fù)議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的；(3)申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機關(guān)認為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；(4)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。（四）行政復(fù)議決定1、行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法；行政復(fù)議的舉證責(zé)任，由被申請人承擔(dān)。2、行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定。223、行政復(fù)議機關(guān)負責(zé)法制工作的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對被申請人作出的具體行政行為進行審查，提出意見，經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)的負責(zé)人同意或者集體討論通過后，按照下列規(guī)定作出行政復(fù)議決定：（1）具體行政行為認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)?，決定維持；（2）被申請人不履行法定職責(zé)的，決定其在一定期限內(nèi)履行；（3）具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：①主要事實不清、證據(jù)不足的；②適用依據(jù)錯誤的；③違反法定程序的；④超越或者濫用職權(quán)的；⑤具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)摹?、行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達，即發(fā)生法律效力。書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。5、申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的，按照下列規(guī)定分別處理：（1）維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請法院強制執(zhí)行；（2）變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請法院強制執(zhí)行?！纠}C、不服行政機關(guān)作出的行政處分，不能申請行政復(fù)議D、行政復(fù)議決定書自作出之日起發(fā)生法律效力答23達”之日起發(fā)生法律效力。五、行政訴訟（一）行政訴訟的適用范圍公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)向法院提起行政訴訟。2、法院不受理的提起行政訴訟的事項（掌握）（1）國防、外交等國家行為；（2）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；（3）行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；（4）法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的具體行政行為?！纠}1】根據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，下列各項中，不應(yīng)當(dāng)提起行政訴訟的有（A、××直轄市部分市民認為市政府新頒布的《道路交通管理辦法》侵犯他們合法權(quán)益B、某稅務(wù)局工作人員吳某認為稅務(wù)局對其作出記過處分違法C、李某認為某公安局對其罰款的處罰決定違法D、某商場認為某教育局應(yīng)當(dāng)償還所欠的購貨款A(yù)B本題D許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的，有權(quán)向人民法院提起行政訴訟。如本題C選項情形。（二）訴訟管轄241、級別管轄；中級人民法院管轄下列第一審行政案件：（1）確認發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件；（2）對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；（3）本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。2、地域管轄（1）行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。（2）經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。（4）因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄?！纠}】家住甲地的張某因與家住乙地的王某和家住丙地的趙某打架，被丁地派出所拘留并罰款，張某可以提起行政訴訟的有（A、甲地人民法院B、乙地人民法院C、丙地人民法院D、丁地人民法院解析：本題考核點是行政訴訟地域管轄。對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。（三）起訴和受理1、對屬于人民法院受案范圍的行政案件，公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議不服的，再向人民法院提起訴訟；也可以直接向人民法院提起訴訟。2、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政機關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議不服再向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)先申請行政復(fù)議。（1）公民、法人或者其他組織先申請行政復(fù)議，不服行政復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。（2）復(fù)議機關(guān)逾期不作決定的，申請人可以在復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。法律25另有規(guī)定的除外。3、公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。4、公民、法人或者其他組織因不可抗力或者其他特殊情況耽誤法定期限的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請延長期限，由人民法院決定。5、人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)決定立案或者裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。（四）審理和判決1、人民法院公開審理行政案件，但涉及國家秘密、個人隱私和法律另有規(guī)定的除外。2、人民法院審理行政案件，由審判員組成合議庭，或者由審判員、陪審員組成合議庭。合議庭的成員，應(yīng)當(dāng)是3人以上的單數(shù)。3、當(dāng)事人認為審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正審判，有權(quán)申請上述人員回避。上述人員認為自己與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系，應(yīng)當(dāng)申請回避。4、審理行政案件，不適用調(diào)解。提示：法院審理民事案件，可以根據(jù)當(dāng)事人的意愿進行調(diào)解。5、人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起3個月內(nèi)作出第一審判決。有特殊情況需要延長的，報經(jīng)批準(zhǔn)程序。6、當(dāng)事人不服人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。7、人民法院對上訴案件，認為事實清楚的，可以實行書面審理。審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)在收到上訴狀之日起2個月內(nèi)作出終審判決。（五）侵權(quán)賠償1、公民、法人或者其他組織單獨就損害賠償提出請求，應(yīng)當(dāng)先由行政機關(guān)解決。對行政機關(guān)的處理不服，可以向人民法院提起訴訟。262、賠償訴訟可以調(diào)解。3、行政機關(guān)或者行政機關(guān)工作人員作出的具體行政行為侵犯公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成損害的，由該行政機關(guān)或者該行政機關(guān)工作人員所在的行政機關(guān)負責(zé)賠償。行政機關(guān)賠償損失后，應(yīng)當(dāng)責(zé)令有故意或者重大過失的行政機關(guān)工作人員承擔(dān)部分或者全部賠償費用。備注：仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進行。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的，仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書及其他材料作出裁決；仲裁不公開進行，是指仲裁庭在審理案件時不對社會公開，不允許群眾旁聽，也不允許新聞記者采訪和報道。當(dāng)事人申請仲裁后，可以自行和解。仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。，即發(fā)生法律效力。法院審理民事或行政案件，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)公開進行。仲裁的基本原則：(1)自愿原則(2)公平合理原則(3)獨立仲裁原則(4)一裁終局原則審判制度：(1)合議制度:3名以上的單數(shù)(2)回避制度(3)公開審判:不論案件是否公開審理，一律公開宣告判決(4)兩審終審制度。適用特別程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序?qū)徖淼陌讣?，實行一審終審。對終審判決、裁定，當(dāng)事人不得上訴。如果發(fā)現(xiàn)終審裁判確有錯誤，可以通過審判監(jiān)督程序予以糾正。第三節(jié)違反經(jīng)濟法的法律責(zé)任(一)民事責(zé)任民事責(zé)任，是指由于民事違法、違約行為或根據(jù)法律規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的不利民事法律后果。根據(jù)法律105、恢復(fù)原狀6、修理、重作、更換7、賠償損失8、支付違約金9、消除影響、恢復(fù)名譽10、賠禮道歉。以上承擔(dān)民事責(zé)任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。人民法院審理民事案件，除適用上述27責(zé)任方式外，還可以予以訓(xùn)誡、責(zé)令具結(jié)悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款、拘留。(二)行政責(zé)任依行政程序所給予的制裁。行政責(zé)任包括行政處罰和行政處分。業(yè)；(5)暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；(6)行政拘留。2、行政處分種類有：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除六類。(三)刑事責(zé)任刑事責(zé)任是指觸犯刑法的犯罪人所應(yīng)承受的由國家審判機關(guān)(法院)給予的制裁后果，即刑罰。刑罰是法律責(zé)任中最嚴厲的責(zé)任形式。刑罰分為主刑和附加刑兩類。1、主刑包括：(1)管制；(2)拘役；(3)有期徒刑；(4)無期徒刑；(5)死刑。2、附加刑第二章勞動合同法律制度第一節(jié)勞動合同法律制度概述一、勞動合同的概念和特征勞動合同是勞動者和用人單位之間依法確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的書面協(xié)議。勞動合同的特征：1、勞動合同主體具有特定性。勞動合同的主體一方是勞動者，另一方是用人單位。2、勞動合同的內(nèi)容具有較強的法定性。當(dāng)事人雙方簽訂勞動合同不得違反強制性規(guī)定，否則無效。3、勞動者在簽訂和履行勞動合同過程中的地位在發(fā)生變化。二、勞動合同法的適用范圍1、中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位、依法成立的會計師事務(wù)所、律師28事務(wù)所等合伙組織和基金會等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用勞動合同法。2、國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法執(zhí)行。提示：后勤人員、機關(guān)車隊、食堂、保潔等，都屬于這一項。3、事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照勞動合同法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行?！纠}方是用人單位應(yīng)遵循平等、自愿、協(xié)商一致的原則D、在履行勞動合同的過程中，雙方的地位是平等的答案：ABC解析：本題考核點是勞動合同的特征。在履行勞動合同的過程中，用人單位和勞動者就具有了支配與被支配、管理與服從的從屬關(guān)系?！纠}2】下列單位與勞動者建立勞動關(guān)系，適用我國勞動合同法的有（A、民辦非企業(yè)單位B、國辦大學(xué)C、事業(yè)單位D、外國境內(nèi)的企業(yè)答案：AC解析：我國《勞動合同法》不適用外國境內(nèi)的企業(yè)、國辦大；國辦院校的教職工比照《公務(wù)員法》執(zhí)行。第二節(jié)勞動合同的訂立一、勞動合同訂立的概念和原則（一）勞動合同訂立的概念勞動合同的訂立，是指勞動者和用人單位經(jīng)過相互選擇和平等協(xié)商，就勞動合同的各項條款協(xié)商一致，并以書面形式明確規(guī)定雙方權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任，從而確立勞動關(guān)系的法律行為。（二）勞動合同訂立的原則1、合法原則2、公平原則3、平等自愿原則4、協(xié)商一致原則5、誠實信用原則備注：勞動者和用人單位在訂立勞動合同時法律地位是平等的，訂立勞動合同應(yīng)出于雙方當(dāng)事人真29實的意思表達。二、勞動合同訂立的主體（一）勞動合同訂立主體的資格要求1、勞動者需年滿16行為能力。2、用人單位有用人權(quán)利能力和行為能力。（1）用人單位設(shè)立的分支機構(gòu)，依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，可以作為用人單位與勞動者訂立勞動合同；（2）未依法取得營業(yè)執(zhí)照或者登記證書的，受用人單位委托可以與勞動者訂立勞動合同。（二）勞動合同訂立主體的義務(wù)1、用人單位的義務(wù)和責(zé)任（1）用人單位招用勞動者時，應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況。其他名義向勞動者收取財物。式收取費用。（3）用人單位扣押勞動者居民身份證等證件的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人，并依照有關(guān)法律規(guī)定給予處罰。（4）用人單位以擔(dān)?；蛘咂渌x向勞動者收取財物的，由勞動行政部門責(zé)令限期退還勞動者本人，并以每人500元以上2000元以下的標(biāo)準(zhǔn)對用人單位處以罰款；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。提示：勞動者依法解除或者終止勞動合同，用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的，同上。302、勞動者的義務(wù)用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。三、勞動合同訂立的形式（一）書面形式及要求1、用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。2、建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。3、對于已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關(guān)系自用工之日起建立。未訂合同時間用人單位獲得勞動報酬，無經(jīng)濟補償。通知勞動者終止勞動關(guān)系（2）向勞動者支付每月兩倍的工資；自用工之日起滿一個月的次日至補訂書面勞動合同的前一日罰(工期減1后乘2)（1）立即與勞動者補簽書面勞動合同。（2）向勞動者每月支付2倍的工資補償；（自用工之日3、用工滿1年起滿一個月的次日至滿一年的前一日：11個月）；（3）視為已與勞動者訂立無固定期限勞動合同。（自用工之日起滿1年的當(dāng)日）2008年2月1日起為一家服裝公司工作，工資每月6千元，雙方未訂立書面勞動合同。其后小王多次向公司提出訂立書面合同的要求，公司卻沒有回應(yīng)。2009年3月公司突然通知小王簽31訂書面合同，薪水降為每月3千元，小王不同意簽訂該勞動合同。分析該案件應(yīng)如何解決。解析：從2008年2月至2009年3月，小王在該單位工作已滿一年，用人單位未與小王簽訂書面勞動合同，那么視為用人單位與小王簽訂了無固定期限勞動合同，小王可要求公司簽訂無固定期限勞動合2008年3月起至2009年1共11個月的雙倍工資補償，即除了正常的工資外，小王可再獲得66000（二）例外情況：非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。四、勞動合同的類型勞動合同分為三種類型：（一）固定期限勞動合同，約定合同終止時間的勞動合同。（二）以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同，約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。（三）無固定期限勞動合同，約定無確定終止時間的勞動合同。簽訂無固定期限勞動合同一般會在同約定的解除或終止條件的，勞動者和用人單位也可以解除或終止無固定期限勞動合同。提示：有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：1、勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿l0年的；l0年的起始時間，應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計算，包括《勞動合同法》施行前的工作年限。勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。2、用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿l0年且距法定退休年齡不足10年的；2008年1月1日后簽訂的勞動合同，才可開始計算連續(xù)訂立32固定期限勞動合同的次數(shù)。)，且勞動者沒有下述情形，續(xù)訂勞動合同的：（1）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；（2）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（3）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（4）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合同無效的；（5）被依法追究刑事責(zé)任的；（6）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；（7）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。4、用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位自用工之日起滿1年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同?！纠}1】2009年2月，下列人員向所在單位提出訂立無固定期限勞動合同。其中，具備法定條件的是（A、趙女士于1995年1月到某公司工作，1999年2年1月回到該公司工作B、錢先生于1985年進入某國有企業(yè)工作，2006年3月該企業(yè)改制為私人控股的有限責(zé)任公司，年滿50歲的錢先生與公司簽訂了三年期的勞動合同C、孫女士于2005年5月進入某公司擔(dān)任技術(shù)開發(fā)工作，簽訂了為期一年、到期自動續(xù)期一年且續(xù)期次數(shù)不限的勞動合同。2009年1月，公司將孫女士提升為技術(shù)部副經(jīng)理D、李先生原為甲公司的資深業(yè)務(wù)員，于2008年2月被乙公司聘請擔(dān)任市場開發(fā)經(jīng)理，約定：先簽訂一年期合同，如果李先生于期滿時提出請求，可以與公司簽訂無固定期限勞動合同答案：BD3310年的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。選項A中，連續(xù)工作不滿10同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同，所以選項B且勞動者沒有不能續(xù)訂情形的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。但連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，應(yīng)當(dāng)自《勞動合同法》2008年1月1日施行后，續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。選項C中，勞動者在2008年1月1以選項D正確。五、勞動合同的效力（一）勞動合同的生效生效。勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。2、勞動合同依法訂立即生效，具有法律約束力。除非當(dāng)事人對勞動合同生效有特殊約定，如約定須經(jīng)公證或鑒證方可生效的勞動合同，其生效時間開始于鑒證、公證手續(xù)辦理完畢之日。（二）無效勞動合同，是指勞動合同雖然已經(jīng)成立，但因違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而被確認為無效的勞動合同。下列勞動合同無效或者部分無效：1、以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；2、用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的；3、違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。提示：對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認。（三）無效勞動合同的法律后果無效勞動合同，從訂立時起就沒有法律約束力。勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。勞動合同被確認無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數(shù)34額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。第三節(jié)勞動合同的主要內(nèi)容一、勞動合同必備條款：（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼（三）勞動合同期限（固定期限、無固定期限、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同）（四）工作內(nèi)容和工作地點（工作地點可能與用人單位住所地不一致）（五）工作時間和休息休假（六）勞動報酬（七）社會保險（養(yǎng)老保險、失業(yè)保險、醫(yī)療保險、工傷保險、生育保險五項）（八）勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護（為了做好與《職業(yè)病防治法》規(guī)定的銜接、促進該法的落實）（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項。種類型。840小時的標(biāo)準(zhǔn)工時制度。(有些企業(yè)因工作性質(zhì)和生產(chǎn)特點不能實行標(biāo)準(zhǔn)工時制度，應(yīng)保證勞動者每天工作不超過8小時，每周工作不超過40小時，每周至少休息1天。)（2）用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要安排加班的，一般每日不得超過l小時；(有特殊原因的，在保障勞動者身體健康的條件下，每日不得超過3小時，每月不得超過36（3）有下列情形之一的,延長工作時間不受上述規(guī)定的限制：①發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因，威脅勞動者生命健康和財產(chǎn)安全，需要緊急處理的；35②生產(chǎn)沒備、交通運輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必③法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。須及時搶修的；主要適用于一些因工作性質(zhì)或工作條件不受標(biāo)準(zhǔn)工作時間限制的工作崗位。季、年等為周期，綜合計算勞動者工作時間，但其平均日工作時間和平均周工作時間仍與法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間基本相同的一種工時形式。（二）休息休假1、休息，是指勞動者在任職期間，在法定工作時間以外，無需履行勞動義務(wù)而自行支配的時間，2、休假，是指勞動者無需履行勞動義務(wù)且一般有工資保障的法定休息時間。包括：法定假日和年休假。根據(jù)2008年1月1非企業(yè)單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工連續(xù)工作1（1）國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期。（2）單位應(yīng)根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統(tǒng)籌安排職工年休假。年休假在1個年度內(nèi)可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。單位因生產(chǎn)、工作特點確有必要跨年度安排職工年休假的，可以跨1個年度安排。（1）病假累計2個月以上（2）病假累計3個月以上（3）病假累計4個月以上（4）依法享受寒暑假，其休假天數(shù)多于年休假天數(shù)的；不享受年假36（5）請事假累計20天以上且單位按照規(guī)定不扣工資的。（三）勞動報酬1、勞動報酬與支付（1）工資應(yīng)當(dāng)以法定貨幣支付，不得以實物及有價證券替代貨幣支付。付。（3）工資至少每月支付一次，實行周、日、小時工資制的可按周、日、小時支付工資。任務(wù)后即支付工資。的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50%以上l00%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。（2）因勞動者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟損失的，用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經(jīng)濟損失。經(jīng)濟損失的賠償，可從勞動者本人的工資中扣除。但每月扣除的部分不得超過勞動者當(dāng)月工資的20%。若扣除后的剩余工資部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付。2、特殊情況下的工資支付（1）勞動者在法定休假日和婚喪假期間以及依法參加社會活動期間，用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資。（2）在部分公民放假的職工，單位應(yīng)支付工資報酬，但不支付加班工資。如果該節(jié)日恰逢星期六、星期日，單位安排職工加班工作，則應(yīng)當(dāng)依法支付休息日的加班工資。（3）用人單位在勞動者完成勞動定額或規(guī)定的工作任務(wù)后，根據(jù)實際需要安排勞動者在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外工作的，應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：①用人單位依法安排勞動者在標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外延長工作時間的，按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人小時工資標(biāo)準(zhǔn)的小時以外加班）37②用人單位依法安排勞動者在休息日工作，不能安排補休的，按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人日或小時工資標(biāo)準(zhǔn)的③用人單位依法安排勞動者在法定休假日工作的，按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人日或小時工資標(biāo)準(zhǔn)的加班時間標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外按不低于勞動者本人小按不低于勞動者本人日或小時按不低于勞動者本人日或小時加班工資時工資標(biāo)準(zhǔn)的l50%支付工資標(biāo)準(zhǔn)的200%支付工資標(biāo)準(zhǔn)的300%支付【例題】夏某的日工資為l20元，每周工作5天，每天工作8小時。她在2008年10月的一個周六加班了1天，在“十一”國慶節(jié)法定假期加班了兩天。請問夏某10月份可以獲得多少加班工資?如果公司不支付，夏某可以得到什么救濟?解析：夏某周六加班1天，獲得2倍工資報酬，l20*2=240元，法定假日加班獲得3倍工資報酬，120*3*2=720元，一共是240+720=960元。如果公司不同意支付，王某可向勞動行政部門反映，由勞動行政部門責(zé)令用人單位限期支付；公司逾期仍不支付的，由勞動行政部門責(zé)令公司支付按應(yīng)付金額即960元的50%以上100%以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金。3、最低工資制度（1）最低工資的具體標(biāo)準(zhǔn)由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報國務(wù)院備案。（2）勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的，有關(guān)勞動者的最低工資標(biāo)準(zhǔn)、勞動保護、勞動條件、職業(yè)危害防護和本地區(qū)上年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)等事項，按照勞動合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)高于勞動合同履行地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，且用人單位與勞動者約定按照用人單位注冊地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，從其約定。二、勞動合同約定條款（一）試用期，指用人單位和勞動者雙方相互了解，確定對方是否符合自己的招聘條件或求職條件而約定的考察期。試用期屬于勞動合同的約定條款，雙方可以約定，也可以不約定試用期。381、試用期期限的強制性規(guī)定：（1）試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。（2）用人單位違反規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿后的月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。（3）同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。不得超過l個月不得超過2個月不得超過6個月1年以上（包括1年）～3年3年以上（包括3年）（固定期限和無固定期限勞動合同）2、試用期工資的強制性規(guī)定（1）勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。資。3、試用期內(nèi)勞動合同的解除：（1）勞動者有下列8種情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由：①勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的；②嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；③嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；39④勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；致使勞動合同無效的；⑥被依法追究刑事責(zé)任的；⑦勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；⑧勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。（2）勞動者在試用期內(nèi)提前3日通知用人單位，可以解除勞動合同。（二）服務(wù)期1、服務(wù)期的含義（1）服務(wù)期是指勞動者因享受用人單位給予的特殊待遇而作出的勞動履行期限承諾。（2）用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。（3）服務(wù)期與勞動合同一般期限在時間長度上不一致，前者一般長于后者：勞動合同期滿，但是用2、勞動者違反服務(wù)期的違約責(zé)任單位提供的培訓(xùn)費用。對已經(jīng)履行部分服務(wù)期限的，用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用。10105元5萬元萬元萬元D、40答案：D服務(wù)期尚未履行部分為5年，應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用為5萬元。（2）一般而言，只有勞動者在服務(wù)期內(nèi)提出與單位解除勞動關(guān)系時，用人單位才可以要求其支付違約金。不過，為了防止可能出現(xiàn)的規(guī)避賠償責(zé)任，如果勞動者因下列違紀等重大過錯行為而被用人單位解除勞動關(guān)系的，用人單位仍有權(quán)要求其支付違約金：①嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；②嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；③勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；致使勞動合同無效的；⑤被依法追究刑事責(zé)任的。3、勞動者解除勞動合同不屬于違反服務(wù)期約定的情形用人單位與勞動者約定了服務(wù)期，勞動者依照下述情形的規(guī)定解除勞動合同的，不屬于違反服務(wù)期的約定，用人單位不得要求勞動者支付違約金：①用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；②用人單位未及時足額支付勞動報酬的；③用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的；④用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；⑤用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；⑥用人單位在勞動合同中免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的；⑦用人單位違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的；⑧法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。41（三）保守商業(yè)秘密和競業(yè)限制1、用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。提示：補償金的數(shù)額由雙方約定，勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。3、簽訂競業(yè)限制條款，就必須給予勞動者相應(yīng)的經(jīng)濟補償，否則該條款無效。管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。5、競業(yè)限制期限，不得超過2年。離職后l個月和半年時分三次支付總數(shù)為6萬元的補償金。在該公司工作3年后，張先生突然向公司辭職。但公司只給了他第一筆補償金2萬元，其余部分公司一直沒有支付。張先生認為公司違約，競業(yè)限制協(xié)議已自動失效，遂在離職后4個月到原公司的對手公司上班。請問張先生的做法是否能得到法律支持?其對原公司是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任?同時享有獲取一定經(jīng)濟報酬的權(quán)利。離職員工如果得不到相應(yīng)的補償，擇業(yè)自主權(quán)利又受到競業(yè)限制合經(jīng)勞動者要求仍不支付的，勞動者可以解除競業(yè)限制協(xié)議。因此，張先生應(yīng)該先向公司要求支付剩余的經(jīng)濟補償，如果公司仍不履行合同義務(wù)的話，張先生可主張競業(yè)限制協(xié)議終止。此時，張先生可以自由擇業(yè)。然而本案中，雖然張先生只拿到一筆經(jīng)濟補償，但競業(yè)限制協(xié)議并未自然失效，張先生仍然負有不與原企業(yè)競爭的義務(wù)。因此，張先生的做法不能得到法律支持，其對原公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。（四）醫(yī)療期421、醫(yī)療期的概念（1）醫(yī)療期是指企業(yè)職工因患病或非因工負傷停止工作，治病休息，但不得解除勞動合同的期限。為停工留薪期。職工在停工留薪期享受工傷醫(yī)療待遇，工傷職工在停工留薪期滿后仍需治療的，繼續(xù)享受工傷醫(yī)療待遇。用人單位依法終止工傷職工的勞動合同的，除依據(jù)規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償金外，還應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。2、醫(yī)療期期間企業(yè)職工因患病或非因工負傷，需要停止工作，進行醫(yī)療時，根據(jù)本人實際參加工作年限和在本單位工作年限，給予3個月到24個月的醫(yī)療期：工作年限本單位工作年限按6個月內(nèi)累計病休時間計算(從第一次病休半年內(nèi))10年以上10年～l5年l5年～20年l2個月按l8個月內(nèi)累計病休時間計算(一年半內(nèi))l8個月按24個月內(nèi)累計病休時間計算(兩年內(nèi))24個月按30個月內(nèi)累計病休時間計算(兩年半內(nèi))20年以上名應(yīng)享受3個月醫(yī)療期的職工如果從2008年3月l53月l5日至9月14日6個月內(nèi)的時間段確定。假設(shè)到7月20日，該職工已累計病休3個月，即視為醫(yī)療期滿。若該職工在7月21日至9月l4日之間再次病休，就無法享受醫(yī)療期待遇。提示：病休期間，公休、假日和法定節(jié)日包括在內(nèi)。對某些患特殊疾?。ㄈ绨┌Y、精神病、癱瘓等）的職工，在24個月內(nèi)尚不能痊愈的，經(jīng)企業(yè)和勞動主管部門批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長醫(yī)療期。3、醫(yī)療期內(nèi)的待遇（重點掌握）4380%。（2）醫(yī)療期內(nèi)不得解除勞動合同。如醫(yī)療期內(nèi)待遇合同期滿，則合同必須續(xù)延至醫(yī)療期滿，職工在此期間仍然享受醫(yī)療期內(nèi)待遇。（3）對醫(yī)療期滿尚未痊愈者，或者醫(yī)療期滿后，不能從事原工作，也不能從事用人單位另行安排的工作，被解除勞動合同的，用人單位需按經(jīng)濟補償規(guī)定給予其經(jīng)濟補償?！纠}】2000年3月，王某被某企業(yè)錄用，雙方簽訂為期5年的勞動合同。2004年7月20日，王某患病住院，經(jīng)診斷，需住院1月。王某住院期間，用人單位停發(fā)王某全部工資，并以不能適應(yīng)工作、不符合錄用條件為由，解除了王某的勞動合同。分析該單位的做法是否合法，王某是否可以要求用人單位收回解除勞動合同的決定，繼續(xù)履行合同，并給予其病假待遇。解析：勞動者患病或負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，勞動用人單位不得解除勞動合同。本案中，用人單位在王某患病住院依規(guī)定應(yīng)享有的醫(yī)療期內(nèi)，即決定解除王某的勞動合同，屬于違反規(guī)定的行為。用人單位解除勞動合同的決定無效，王某可以要求單位繼續(xù)履行合同，補發(fā)病假工資和報銷醫(yī)療費用。第四節(jié)勞動合同的履行和變更一、勞動合同的履行（一）用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)1、用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。用人單位拖欠或2、用人單位應(yīng)當(dāng)嚴格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn)，不得強迫或者變相強迫勞動者加班。3、勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強令冒險作業(yè)的，不視為違反勞動合同。勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件，有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。4、用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責(zé)人或者投資人等事項，不影響勞動合同的履行。5、用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。44（二）用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)1、勞動規(guī)章制度的內(nèi)容不能違反勞動法律法規(guī)的義務(wù)性規(guī)范和勞動合同的約定條款。合法有效的勞動規(guī)章制度是勞動合同的組成部分，對用人單位和勞動者均具有法律約束力。2、建立勞動規(guī)章制度的程序（核心是民主協(xié)商與勞資共議）（1）經(jīng)職代會或全體職工討論，提出方案和意見；（2）與工會或職工代表平等協(xié)商確定：勞動者。提示：如果用人單位的規(guī)章制度未經(jīng)公示或者對勞動者告知，該規(guī)章制度對勞動者不生效。企業(yè)公示或告知勞動者規(guī)章制度可以采用張貼通告、員工手冊送達、會議精神傳達等方式。3、勞動規(guī)章制度的監(jiān)督和法律責(zé)任如果規(guī)章制度損害勞動者權(quán)益的，勞動者可以據(jù)此解除勞動合同，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償；如果該規(guī)章制度的實施給勞動者造成了損害的，用人單位應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。二、勞動合同的變更變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。協(xié)商一致，變更勞動合同的相關(guān)內(nèi)容；如果因勞動者不能勝任工作而變更、調(diào)整工作崗位，則屬于用人單位的自主權(quán)，用人單位可以根據(jù)需要變更勞動合同。第五節(jié)勞動合同的解除和終止一、勞動合同解除勞動合同解除分為協(xié)商解除和法定解除兩種情況。（一）協(xié)商解除，又稱意定解除，是指勞動合同訂立后，雙方當(dāng)事人因某種原因，在完全自愿的基45礎(chǔ)上協(xié)商一致，合意解除勞動合同，提前終止勞動合同的效力。者主動辭職而與用人單位協(xié)商一致解除勞動合同的，用人單位無需向勞動者支付經(jīng)濟補償。（二）法定解除，可分為用人單位的單方解除和勞動者的單方解除。1、勞動者可單方面解除勞動合同的情形(1)提前通知(無補②勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。提示：如果勞動者沒有履行通知程序，則屬于違法解除，如果因此對用人單位造成損失的，勞動者應(yīng)對用人單位的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。①用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；②用人單位未及時足額支付勞動報酬的；④用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的；⑤用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；⑥用人單位在勞動合同中免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的；⑦用人單位違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的；（3）不需事先告知①用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的；（有補償）②用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的?！纠}】甲2008年1月與單位簽訂了5年的勞動合同，試用期為3個月。2009年2月27日，甲在年12009年3月2846同時，準(zhǔn)備申請仲裁，要求單位支付經(jīng)濟補償以及補交社保費。請問甲的要求能否得到法律支持？解析：用人單位給勞動者參加社會保險是法定的義務(wù)。只要建立了勞動關(guān)系就應(yīng)當(dāng)依法參加社會保險，繳納社會保險費。試用期包括在勞動合同期限中，試用期同樣屬于勞動關(guān)系的存續(xù)期間，因此，用人單位也應(yīng)當(dāng)為試用期內(nèi)的員工繳納社保費。該單位對甲要求補交社保費的要求予以拒絕，甲有權(quán)隨時通知單位解除勞動合同，并且得到經(jīng)濟補償和補交社保費的待遇。2、用人單位可單方面解除勞動合同的情形30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者1個月工資（該勞動者上一個月的工資標(biāo)準(zhǔn)）后，可以解除勞動合同：①勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；性辭退）（有補償）②勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；（“不能勝任工作”是指不能按要求完成勞動合同中約定的任務(wù)或者同工種、同崗位人員的工作量）③勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。①勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的；與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；⑤勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使