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文檔簡介
我國律師業(yè)的現(xiàn)狀與發(fā)展
我國的律師制度恢復(fù)至今,已經(jīng)經(jīng)過了20多年的發(fā)展,取得了長足的進(jìn)步和令人欣慰的成就。而伴隨著我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化事業(yè)的進(jìn)一步繁榮,我國的律師業(yè)也必將擁有更加廣闊的發(fā)展空間,時代賦予我們的機(jī)遇大于挑戰(zhàn)。在對中國律師職業(yè)的定位問題上,一直以來都存在著兩種不同的認(rèn)識。以前人們比較普遍地認(rèn)為律師是公檢法司系統(tǒng)的共同體,其實這種認(rèn)識是建立在我們新中國建立以后一直實行的高度統(tǒng)一的司法職業(yè)體系的基礎(chǔ)上的。而現(xiàn)在,隨著我國法制建設(shè)的不斷發(fā)展和完善,公眾對于律師職業(yè)的理解,也發(fā)生了變化,我們已經(jīng)準(zhǔn)確地將律師職業(yè)定位在從屬于第三產(chǎn)業(yè)的服務(wù)業(yè)上。從社會分工的角度來說,律師職業(yè)不過就是一種普通的職業(yè)。律師首先需要通過社會化的契約交易來實現(xiàn)自己的世俗目標(biāo),即通過提供法律服務(wù),換取財富上的回報。但是,律師職業(yè)的意義又不僅限于此,它還有著自己更“宏大”的“分內(nèi)之責(zé)”。依據(jù)現(xiàn)代法治觀念,在由法官、檢察官和律師組成的法律職業(yè)這一完整的體系中,律師是不能缺席的,其角色的重要意義在于它可以從上述三者組成的“法律矩陣”中特定的一個角度出發(fā),撥動法律矩陣的演變,使法律制度的結(jié)構(gòu)實現(xiàn)某種適度的平衡調(diào)整,以避免讓法律實踐陷入因為國家習(xí)慣于運用公權(quán)力對待公民而產(chǎn)生的某種單向度的慣性失衡發(fā)展。在實現(xiàn)這種角色意義的時候,律師就不僅僅是世俗的,其還具有了“公義”的一面,即實現(xiàn)法治的完整和社會的公正??梢姡m然律師從事的是法律服務(wù)工作,但是他的工作卻又不僅僅是一般意義上的服務(wù)行業(yè),而是國家上層建筑的重要組成部分,其發(fā)展的狀況往往是測試一個國家民主與法制水平的試金石,是體現(xiàn)一個國家文明發(fā)達(dá)程度的晴雨表。一我國律師制度的建立與發(fā)展律師制度最早產(chǎn)生于古羅馬時期,其初衷是通過律師的執(zhí)業(yè)活動來約束和防止公共權(quán)力的濫用,實現(xiàn)權(quán)力的制衡,因此,律師制度就是為了保護(hù)基本人權(quán)而設(shè)立的。我國古代雖然有律師萌芽,但沒有現(xiàn)代化意義上的律師制度。現(xiàn)代意義上的律師制度淵源于西方,律師制度是作為人類社會的一項普遍性實踐,作為社會治理的一種成熟經(jīng)驗或演作技術(shù)而從西方移入我國的。雖說我國的律師制度是效仿西方國家典章制度的產(chǎn)物,但由于中西方文化背景、社會制度等各方面存在著很大差異,我國創(chuàng)建律師制度的目的與律師制度在西方形成與存續(xù)的緣由并不完全相同;我國對律師功能的制度預(yù)設(shè)與西方律師功能的原生形態(tài)也有較大差異。從某種程度上講,我國對西方律師制度的移植是有所保留的。我國的律師制度是在清末修律運動中產(chǎn)生的,在北洋政府和國民黨政府的支持下雖然有所發(fā)展,但這種制度的形式意義遠(yuǎn)多于實質(zhì)意義。因為律師制度在我國開始發(fā)展的時候,當(dāng)時的社會制度依然還存在專制特權(quán),根本沒有自由平等制度。為了消除列強(qiáng)的治外法權(quán)以重整國家治權(quán)才把律師制度作為法律改良的一部分而設(shè)立。在新中國成立以后,我國的律師制度主要效仿前蘇聯(lián),其特點是將律師納入到國家公職范圍內(nèi),統(tǒng)一工作,統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)。由于社會成員文化水平的普遍低下以及法律資源的高度稀缺,對律師的專業(yè)需求主要體現(xiàn)在彌補(bǔ)文化知識和政策知識的雙重缺失上。而隨著大躍進(jìn)和“文化大革命”的爆發(fā),在法律虛無主義的盛行下,我國的律師制度就這樣夭折了。20世紀(jì)70年代末至80年代初,隨著民主與法治的倡導(dǎo),律師制度得以恢復(fù)和發(fā)展。1979年12月19日,剛剛成立的司法部向各地發(fā)出恢復(fù)律師工作的通知,標(biāo)志著我國開始重建律師制度。1982年,我國頒布了《中華人民共和國律師管理條例》,該條例規(guī)定了律師職業(yè)的宗旨、律師業(yè)務(wù)范圍、律師權(quán)利和責(zé)任、律師資格以及律師組織形式。此后,隨著我國社會的不斷發(fā)展,國家和社會對市場經(jīng)濟(jì)、民主政治和法治國家概念的不斷明確,律師業(yè)也表現(xiàn)出持續(xù)而強(qiáng)勁的發(fā)展勢頭。中共十五大提出依法治國的基本方略后,我國的律師隊伍迎來了快速發(fā)展的重大機(jī)遇,從業(yè)人員不斷增多,素質(zhì)不斷提高,服務(wù)領(lǐng)域不斷拓寬。廣大律師通過參與訴訟活動,依法維護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益,維護(hù)法律的正確實施;積極參加社會治安綜合治理,努力化解矛盾糾紛,為維護(hù)社會穩(wěn)定作出了積極貢獻(xiàn);廣泛開展法律援助活動,努力維護(hù)全社會的公平和正義;積極為民商事活動提供法律服務(wù),促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的建立和完善以及對外經(jīng)濟(jì)交往的順利進(jìn)行;廣大律師已經(jīng)成為維護(hù)司法公正、促進(jìn)依法治國、服務(wù)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的一支重要力量,在我國政治、經(jīng)濟(jì)、社會生活的各個方面都發(fā)揮著越來越重要的作用。二中外律師制度的比較律師制度是指國家法律規(guī)定的有關(guān)律師的性質(zhì)、任務(wù)、組織和活動原則,以及律師如何向社會提供法律服務(wù)的法律規(guī)范的總稱。中西方之間在律師制度上存在著諸多方面的差異,所以在此,我們先將中外的律師制度做一個概括的對比,以利于我們更加深刻地分析我國律師業(yè)的現(xiàn)狀與發(fā)展問題。(一)中外律師制度的歷史沿革比較1.西方國家律師制度的沿革西方國家律師制度起源于古羅馬帝國。它是在羅馬民間出現(xiàn)的代理人基礎(chǔ)上逐漸形成的。至古羅馬共和時期,法庭允許監(jiān)護(hù)人、保護(hù)人以自己的名義代理他人進(jìn)行訴訟;共和時期、帝國初期,辯護(hù)人和代理人便正式產(chǎn)生。一些熟悉法律,嫻于辭令的演說家便接受委托出庭辯護(hù),代理訴訟。到公元5世紀(jì)末,對充當(dāng)辯護(hù)人的人要求必須在主要城市學(xué)過法律,取得資格。這些人逐漸形成了一個行業(yè),建立起辯護(hù)人團(tuán)體。他們分屬于各地區(qū)法庭,收取報酬,執(zhí)行辯護(hù)職務(wù),受執(zhí)政官監(jiān)督。這種叫做“阿多克梯斯”的辯護(hù)人制度,即為西方律師制度的雛形。中世紀(jì)歐洲封建社會時期,律師制度的發(fā)展曾一度受到了很大的限制。由于糾問式訴訟實行以刑訊逼供為主要手段,使得律師失去了應(yīng)有的作用。十七八世紀(jì),資產(chǎn)階級啟蒙學(xué)者在資產(chǎn)階級革命中批判了封建專橫的糾問式訴訟制度。隨著資產(chǎn)階級辯論式訴訟的確立,資本主義律師制度亦漸漸浮出水面,可以說,西方國家律師制度是資產(chǎn)階級革命的產(chǎn)物。17世紀(jì)英國資產(chǎn)階級革命以后,沿用了歷史上形成的所謂二元主義律師制度。一種律師叫巴律師(巴瑞斯特),又稱辯護(hù)律師、法庭律師或大律師。其業(yè)務(wù)是出庭辯護(hù),在高等法院訴訟中,只有具有這種資格的律師才能出庭。另一種律師叫沙律師(沙利西特),即事務(wù)律師、庭外律師或小律師。其業(yè)務(wù)是撰寫訴狀、擬制合同,對當(dāng)事人進(jìn)行法律指導(dǎo),在下級法院進(jìn)行辯護(hù)等。隨著資本主義的發(fā)展,資產(chǎn)階級國家律師的業(yè)務(wù)范圍也日臻廣泛,分工越來越細(xì),律師間的聯(lián)合、合作也越來越普遍。律師除了參與民事訴訟、刑事訴訟外,更多的是直接為企業(yè)家辦理經(jīng)濟(jì)法律事務(wù),而且,律師業(yè)務(wù)日益滲透到國家的政治、經(jīng)濟(jì)管理之中,許多律師成為政治、經(jīng)濟(jì)方面頗具影響力的人物,律師的隊伍也有了突飛猛進(jìn)的發(fā)展。2.中國律師制度的沿革古老的中華法系緣何始終未能孕育出律師和律師制度,其中無疑有其深刻的政治、經(jīng)濟(jì)原因。對此,可從與古羅馬法的比較中初見端倪。第一,古代中國長久以來處于農(nóng)業(yè)社會,商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá),沒有律師制度產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ),這是其根本原因。在自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)條件下,社會結(jié)構(gòu)簡單,資源流動性小,而農(nóng)村又多由封閉的家族組織所統(tǒng)治,許多糾紛依家規(guī)或者地方慣例均可解決,相比之下國家法遙不可及,故無須專職司法人員進(jìn)行貫徹、執(zhí)行。第二,高度中央集權(quán)的專治統(tǒng)治和民主傳統(tǒng)的缺乏,是古代中國沒有產(chǎn)生律師制度的另一個重要原因。律師制度的出現(xiàn),要以民主的“辯論式”訴訟為前提,中國古代歷史文獻(xiàn)中盡管也有一些家臣、家奴代理訴訟的記載,但這通常只反映了貴族在訴訟中的特權(quán),而不具有普遍意義。民主的不發(fā)達(dá)以及訴訟制度的專橫,是中國古代未能產(chǎn)生律師和律師制度的政治原因。第三,封建社會的中國一向“重刑輕民,重實體輕程序”,這也是律師制度未能產(chǎn)生的又一個原因。在這種制度的指引下,司法權(quán)和行政權(quán)合二為一,行政長官同時兼為各級法官,法官與當(dāng)事人之間形成了直接的管制與被管制關(guān)系,因此,即使有“訟師”幫助訴訟,其作用也必然是有限的。第四,中國古代法律知識不受重視,沒有形成學(xué)科意義上的“法學(xué)”和作為一個階層的“法律家”群體。自漢朝以后的幾千年中,儒術(shù)在知識界占統(tǒng)治地位,法律方面的知識為文人所不屑,即使是在統(tǒng)治階級內(nèi)部,法律知識也從未受到過應(yīng)有的重視。(二)中外律師的資格和任職條件比較律師屬高智能、知識復(fù)合型的職業(yè)。律師除需具備良好的品質(zhì)外,還需要具備扎實的法學(xué)功底、豐富的社會經(jīng)驗,良好的語言表達(dá)、敏捷的思維能力。因此,各國都對律師資格和任職條件作出嚴(yán)格的規(guī)定。1.西方國家的相關(guān)規(guī)定西方各國對律師的資格和任職條件都作了十分嚴(yán)格的規(guī)定。在公民的國籍方面,美國、英國、法國、加拿大,日本等都將本國公民列為取得律師資格的必要條件。美國少數(shù)州規(guī)定,在本國居住2個月或6個月以上的外國人或具有永久居民權(quán)的外國人也可報考。在學(xué)歷方面的要求方面,美國大多數(shù)州規(guī)定申請律師資格的人必須首先在正規(guī)學(xué)院或者大學(xué)獲得學(xué)士學(xué)位,再從合格的法學(xué)院畢業(yè)。英國取得初級律師資格一般須取得學(xué)士學(xué)位;取得大律師資格一般先取得學(xué)士學(xué)位再獲推成為全國著名的“林肯律師學(xué)院”、“格雷律師學(xué)院”、“內(nèi)殿律師學(xué)院”、“中殿律師學(xué)院”四院中的一個學(xué)院的學(xué)生。法國須是司法部長和大學(xué)國會秘書聯(lián)合制定的法學(xué)碩士名冊中的法學(xué)碩士、或博士學(xué)位獲得者,或視為法學(xué)碩士獲得者。在品行考察制度方面,美國各州都規(guī)定參加律師資格考試的人必須具有“良好的道德品質(zhì)”。傳統(tǒng)作法是熟悉申請人的人提供宣誓過的文書以證明其品行良好。品行考察標(biāo)準(zhǔn)由考試機(jī)構(gòu)制定和頒布。通過品行考察組織的考察,以確定申請從業(yè)資格的品行條件。大部分州還規(guī)定,申請取得資格前,須接受一段時間的律師實務(wù)培訓(xùn)。英國要求四大律師學(xué)院的學(xué)生提供兩份“性格良好”的證明書。在律師資格考察制度方面,美國、英國均規(guī)定,取得律師資格須經(jīng)國家統(tǒng)一考試或授權(quán)考試部門組織考試合格。2.我國的相關(guān)規(guī)定我國對律師的資格和任職條件的規(guī)定主要見于《中華人民共和國律師法》。律師資格與律師任職條件方面,根據(jù)《中華人民共和國律師法》第6條規(guī)定:“取得律師資格應(yīng)當(dāng)經(jīng)過國家統(tǒng)一的司法考試。具有高等院校法律專業(yè)本科以上學(xué)歷,或者高等院校其他專業(yè)本科以上學(xué)歷具有法律專業(yè)知識的人員,經(jīng)國家司法考試合格的,取得資格。適用前款規(guī)定的學(xué)歷條件確有困難的地方,經(jīng)國務(wù)院司法行政部門審核確定,在一定期限內(nèi),可以將學(xué)歷條件放寬為高等院校法律專業(yè)??茖W(xué)歷?!薄吨腥A人民共和國律師法》第8條對考試人員的政治、學(xué)歷方面等做了規(guī)定:“擁護(hù)中華人民共和國憲法并符合下列條件的,可以申請領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書:第一,具有律師資格;第二,在律師事務(wù)所實習(xí)滿一年;第三,品行良好?!痹陬C發(fā)律師資格證書的標(biāo)準(zhǔn)方面,《中華人民共和國律師法》第9條規(guī)定“有下列情形之一的,不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書:第一,無民事行為能力或者限制民事行為能力的;第二,受過刑事處罰的,但過失犯罪的除外;第三,被開除公職或者被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書的。”上述規(guī)定明顯存在標(biāo)準(zhǔn)寬嚴(yán)不一的情況。因為過失犯罪受過刑事處罰的行為人,其行為的社會危害性顯然大于開除公職和吊銷律師執(zhí)業(yè)證書的人,因此,將過失犯罪作為排除條件,有悖常理。開除公職和吊銷執(zhí)業(yè)證書則永遠(yuǎn)不可能做律師不僅不符合國際慣例而且邏輯上也講不通,因為吊銷執(zhí)業(yè)證書只是不符合任職條件,并未被取消律師資格。犯罪(過失犯罪)仍可執(zhí)業(yè),而行政處分或懲戒后即永遠(yuǎn)不得再執(zhí)業(yè),有失公平和公正。在實際中也確有執(zhí)業(yè)律師受到執(zhí)法機(jī)關(guān)職業(yè)報復(fù)被判刑,而司法行政部門仍讓其執(zhí)業(yè)的做法。對于開除公職或被吊銷執(zhí)業(yè)證書的條款,也應(yīng)分別不同的情況區(qū)別對待,并可設(shè)定較長的懲罰期限。對于確不宜做律師的,應(yīng)取消其律師資格。(三)中外律師的管理體制比較管理是社會化的產(chǎn)物,世界各國都將科學(xué)管理看成社會進(jìn)步的重要條件,甚至看成事業(yè)能否興旺發(fā)達(dá)的決定性因素,律師的管理體制也直接影響律師業(yè)的發(fā)展。1.西方國家的律師行業(yè)組織和行業(yè)管理西方國家均采取單一的律師行業(yè)管理模式,沒有將行政手段滲入到律師管理中去。美國的律師組織與其國家結(jié)構(gòu)相適應(yīng),有全國性律師組織和地方性律師組織,即美國律師協(xié)會和各州律師協(xié)會。另外,還有一些特別的律師協(xié)會,如代表黑人和黑人組織的國家律師協(xié)會,主要由受雇于聯(lián)邦政府的律師組成;還有全國女律師協(xié)會、美國訴訟律師協(xié)會、美國訴訟律師團(tuán)、全國律師同業(yè)公會、海關(guān)律師協(xié)會、美國專利法協(xié)會、美國法學(xué)教師會、美國法官會等。美國律師協(xié)會與州律師協(xié)會并非領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)系,而是平等的關(guān)系,美國律師沒有具體的管理職能,州律師協(xié)會才是具體的管理者,美國律師協(xié)會制定和通過的全國統(tǒng)一性規(guī)則,只有州律師協(xié)會通過后才有效。大部分州的律師協(xié)會采取強(qiáng)制入會的方法,少數(shù)不強(qiáng)制入會的州也通過登記注冊制度來監(jiān)督管理律師。英國沒有全國性律師組織,只有地區(qū)或部分地區(qū)聯(lián)合的律師組織。這是由歷史原因和法律體系的差異決定的,又由于英國分大律師和小律師兩大分支。這樣,英國便有6個地區(qū)或部分地區(qū)聯(lián)合的律師組織協(xié)會。即蘇格蘭大律師公會、律師協(xié)會,英格蘭、威爾士的大律師公會、律師協(xié)會,北愛爾蘭大律師公會、律師協(xié)會。美國律師協(xié)會有一個主席委員會,執(zhí)行政策管理職能。還有一個代表議會,從1936年起就一直作為政策制定機(jī)構(gòu)。議會的代表來自各州和大地區(qū)的律師協(xié)會。美國律師協(xié)會的常務(wù)委員會來處理其大量的事務(wù)。這些事務(wù)主要是職業(yè)道德、繼續(xù)教育、法官選舉、律師服務(wù)、職業(yè)懲罰、臨時議案等。美國律師行業(yè)管理的職責(zé)是:將分散的律師組成一個強(qiáng)有力的職業(yè)群體,以群體的力量對社會施加影響;加強(qiáng)法學(xué)教育,組織會員繼續(xù)學(xué)習(xí),有的還設(shè)法學(xué)圖書館,為會員提供方便;監(jiān)督和管理律師,對違法律師調(diào)查、懲罰;另外,律師組織在繁榮法學(xué),促進(jìn)法律政策,加強(qiáng)會員交流,維護(hù)法律職業(yè)的榮譽(yù)等方面,都發(fā)揮了十分重要的作用。英國的律師75%都集中英格蘭和威爾士兩個地區(qū)。英格蘭威爾士律師會成立于1895年。由選舉產(chǎn)生的100位成員組成,下設(shè)若干專門委員會。公會的主要職責(zé)是維護(hù)公會的聲譽(yù)和獨立性;維護(hù)大律師的專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和制定職業(yè)行為規(guī)定;審議投訴;保持國際聯(lián)系。公會委員會控制法律專業(yè)委員會的政策,并由后者實施大律師資格考試和管理四個律師學(xué)院的法律學(xué)校。英格蘭、威爾士律師協(xié)會成立于1825年,是初級律師的組織,其領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)是理事會,有理事75名,大部分理事來自各地的代表。內(nèi)設(shè)6個部(局),分別是職業(yè)標(biāo)準(zhǔn)發(fā)展部、律師投訴局、法律業(yè)務(wù)部、管理部、協(xié)調(diào)部、通訊聯(lián)絡(luò)部。2.我國的律師管理體制我國現(xiàn)行的管理體制是一種以行政管理為主的管理模式,即司法機(jī)關(guān)對律師資格的授予、律師機(jī)構(gòu)的設(shè)立與撤銷、律師執(zhí)照的頒發(fā)的注冊、律師規(guī)章制度與職業(yè)道德的制定、律師執(zhí)業(yè)活動的監(jiān)督與獎懲、律師收費標(biāo)準(zhǔn)和財務(wù)制度的管理等方面進(jìn)行全方位的行政管理。其行政管理具體包括:進(jìn)行政策指導(dǎo),制定有關(guān)律師工作的規(guī)章制度,把握律師工作的發(fā)展方向,規(guī)范律師業(yè)務(wù)行為;實施機(jī)構(gòu)管理,負(fù)責(zé)審批律師工作機(jī)構(gòu)的設(shè)立與撤銷,監(jiān)督律師工作機(jī)構(gòu)的活動;實施人員管理,組織律師資格考試與考核工作,決定律師資格的授予和取消,負(fù)責(zé)律師工作執(zhí)照的頒發(fā)與注冊,組織評聘律師專業(yè)職務(wù),實施對律師的獎勵;進(jìn)行業(yè)務(wù)管理,制定律師業(yè)務(wù)活動的有關(guān)規(guī)章制度,指導(dǎo)幫助開拓律師執(zhí)業(yè)業(yè)務(wù)領(lǐng)域,組織律師進(jìn)行業(yè)務(wù)培訓(xùn)、經(jīng)驗交流和理論研討,對律師活動進(jìn)行考核、檢查和監(jiān)督;實施經(jīng)費管理,會同有關(guān)部門制定律師業(yè)務(wù)收費辦法、收費標(biāo)準(zhǔn)和律師事務(wù)所財務(wù)管理制度,對律師事務(wù)所的財務(wù)收支進(jìn)行監(jiān)督和審計;歸口管理協(xié)會的工作以及對外交流活動。三我國律師業(yè)的基本現(xiàn)狀(一)律師事務(wù)所的數(shù)量和規(guī)模我國律師事務(wù)所的數(shù)量呈迅速增長狀態(tài):1980年,全國只有法律顧問處1465處;而到了1989年,律師事務(wù)所發(fā)展到3500家;截至2005年6月,我國律師事務(wù)所已達(dá)11691家,其中合伙律師事務(wù)所8024家、合作律師事務(wù)所1746家、國家出資設(shè)立的律師事務(wù)所1742家。從我國律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)的發(fā)展演變過程來看,從法律顧問處到律師事務(wù)所,從單一的“國辦所”到“國資所”、“合作所”、“合伙所”,以及目前在北京上海等大城市已經(jīng)開始試點的“個人所”,律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)的發(fā)展經(jīng)歷了一個逐步發(fā)展、逐步完善的過程。目前,我國的律師事務(wù)所多以“合作”、“合伙”、“個人”三種形式并存,這與我國法律服務(wù)市場的需求以及市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展歷史是相適應(yīng)的。合伙制律師事務(wù)所占90%以上,將來“個人所”可能會占很大的比例(如政策允許)。從現(xiàn)在的“合作所”、“合伙所”的人數(shù)看,大多還不成規(guī)模。律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師平均人數(shù)不到10名,除幾家大所外,只有3~5名律師的事務(wù)所占很大比例,可見律師事務(wù)所規(guī)?;l(fā)展是個難題。這與該行業(yè)和從業(yè)人員的特性、法律服務(wù)市場需求狀況以及律師事務(wù)所的經(jīng)營管理模式等密切相關(guān)。(二)律師人數(shù)情況1980年,全國只有律師工作人員5500人;1989年,律師工作人員已達(dá)3.1萬人;到2000年年底,我國律師人數(shù)已近11萬人。截至2005年6月顯示,我國的執(zhí)業(yè)律師達(dá)11.8萬人。其中,專職律師103389人,兼職律師6841人,公職律師1817人,公司律師733人,軍隊律師1750人,法律援助律師4768人。另外,還有律師輔助人員3萬多人。相對于在20世紀(jì)80年代末至90年代初,現(xiàn)在我國的律師人數(shù)已經(jīng)有了顯著的增加。然而這些數(shù)字還是相對太低,按全國人口比例平均1.2萬人當(dāng)中才有一個律師。這個比例不僅遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于美國或英國這些發(fā)達(dá)國家,就算跟有50萬名律師的印度相比也低很多。目前我國的律師人數(shù),離原定目標(biāo)2000年達(dá)到15萬人,2010年達(dá)到30萬人,還有相當(dāng)大的距離。(三)律師的學(xué)歷情況截至2005年6月為止,我國具有本科以上學(xué)歷的律師已占律師總數(shù)的64.6%,其中研究生以上學(xué)歷的律師已超過1萬人。1979年我國恢復(fù)律師制度以后,社會急需律師人才,但是在當(dāng)時的社會環(huán)境下,法學(xué)院培養(yǎng)出的專業(yè)人才微乎其微,所以就有一些干部、工人通過自學(xué)等方式,學(xué)習(xí)法律后轉(zhuǎn)入到律師隊伍。但是,現(xiàn)在律師法修改了,考律師要本科以上學(xué)歷。為了適應(yīng)我國加入世貿(mào)組織和市場經(jīng)濟(jì)的要求,司法部規(guī)定:到2006年底,除個別地區(qū)外,45歲以下的律師全部達(dá)到大學(xué)本科以上學(xué)歷。到時,律師業(yè)幾乎全部都為本科以上學(xué)歷。(四)律師的職責(zé)律師除了在處理各種刑事、民事和經(jīng)濟(jì)等案件中發(fā)揮作用以外,也有很多律師積極參政議政、參與國家與地方立法、代表我國到其他國家進(jìn)行交流等。目前,有430名律師擔(dān)任各級人大代表、1226名律師擔(dān)任各級政協(xié)委員。每年律師開展義務(wù)法律咨詢260多萬件,辦理法律援助案件10.3萬多件,成為當(dāng)前我國法律援助事業(yè)的主體力量,為實現(xiàn)社會公平與正義作出了積極貢獻(xiàn)。(五)律師分工日益專業(yè)化當(dāng)前我國律師的數(shù)量還不多,業(yè)務(wù)范圍也不夠廣,加之現(xiàn)行的律師收費辦法無法反映專業(yè)化分工的趨勢,律師主要是按案件性質(zhì)而不是按律師付出的勞動和智力成果的高低來確定收費標(biāo)準(zhǔn),造成我國大部分律師爭辦高標(biāo)的經(jīng)濟(jì)糾紛和爭當(dāng)企業(yè)法律顧問,大部分律師都是“萬金油”式的律師。近年來,隨著我國對外開放步伐的逐步擴(kuò)大和經(jīng)濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展,大中城市中的律師工作已呈現(xiàn)出專業(yè)化分工的趨勢。如反傾銷、反壟斷、“337”調(diào)查、海事海商、房地產(chǎn)、證券等非訴訟業(yè)務(wù)的收費已顯示出巨大的優(yōu)勢。(六)律師的個人收入狀態(tài)在我國不同的地區(qū),律師的收入存在著懸殊的差距,律師的收入和執(zhí)業(yè)所在地有很大的關(guān)系,東部地區(qū)和西部地區(qū)律師的收入不可同日而語。律師的主營業(yè)務(wù)也影響著律師的收入,反傾銷、反壟斷、“337”調(diào)查、海事海商、房產(chǎn)、金融、證券行業(yè)的律師收入要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于從事勞動、民事類的律師。律師入行時間的長短、資歷的深淺和律師的收入成正比,新律師和老律師的收入會因為案源的多少而差別巨大。目前,北京執(zhí)業(yè)律師已突破1萬名。2005年度,這些律師的行業(yè)收入突破50億元。(七)律師的社會地位當(dāng)今,律師職業(yè)已成為當(dāng)代我國社會具有廣泛影響并且備受關(guān)注的一種新興職業(yè)。律師的執(zhí)業(yè)活動與國家和社會治理、經(jīng)濟(jì)主體的各種民事交往以及人民群眾日常生活的聯(lián)系日趨緊密;律師隊伍則成為法律職業(yè)和社會中介職業(yè)中一支不可缺少、富有朝氣、充滿活力的力量。在自身得到發(fā)展的同時,我國律師以其特有的職業(yè)功能在我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化以及社會生活的各個領(lǐng)域發(fā)揮了重要作用,為推動社會主義民主與法制建設(shè)的進(jìn)程,為社會主義市場經(jīng)濟(jì)的形成和發(fā)展,為社會秩序的穩(wěn)定和安定作出了卓有成效的貢獻(xiàn)。(八)公職律師和公司律師的試點工作從2002年開始,我國開展了公職律師和公司律師的試點工作。公職律師是在政府機(jī)關(guān)內(nèi)部設(shè)立的專門為其提供法律服務(wù)的律師,公司律師是在企業(yè)內(nèi)部設(shè)立的專門為其提供法律服務(wù)的律師。目前,全國已有633個政府機(jī)關(guān)開展了公職律師試點工作,公職律師達(dá)到1817人;162家企業(yè)開展了公司律師試點工作,公司律師達(dá)到733人。公職律師和公司律師在促進(jìn)政府依法行政和企業(yè)依法經(jīng)營管理方面發(fā)揮了重要的作用。從我國國情出發(fā),同時借鑒國外的有益做法,積極推進(jìn)公職律師和公司律師試點工作,加快建立公司律師、公職律師制度,完善律師組織結(jié)構(gòu),并以此為基礎(chǔ),構(gòu)筑我國律師制度的基本框架。要加大公職律師、公司律師試點工作的力度,擴(kuò)大試點范圍,及時總結(jié)試點工作經(jīng)驗,加強(qiáng)理論研究,抓緊研究起草相關(guān)的工作規(guī)范,同時擴(kuò)大對公職律師、公司律師工作的宣傳,及時提出修改律師法的建議,將公職、公司律師制度納入我國律師制度的整體框架之中。(九)律師法律服務(wù)的對外開放現(xiàn)在我國律師法律服務(wù)的對外開放也在不斷擴(kuò)大。已有17個國家的141個外國律師事務(wù)所駐華代表處獲準(zhǔn)在我國境內(nèi)營業(yè),提供境外法律服務(wù)。香港特別行政區(qū)在內(nèi)地設(shè)立了45個律師事務(wù)所代表處。另外,內(nèi)地律師業(yè)向香港、澳門開放的若干措施成為CEPA的重要組成部分,對促進(jìn)內(nèi)地與香港、澳門律師業(yè)的共同發(fā)展產(chǎn)生了積極的作用。與此同時,我國一些具有實力和規(guī)模的大型律師事務(wù)所,如金杜、德恒等律師事務(wù)所也已經(jīng)開始在國外設(shè)立分所或分支機(jī)構(gòu),這樣的發(fā)展方向有利于我國的律師業(yè)深入了解國際的法律環(huán)境,綜合運用不同國家的法律資源,參與國際法律服務(wù)市場的競爭,提升我國律師行業(yè)的綜合實力。(十)律師協(xié)會的發(fā)展近年來,律師協(xié)會也得到迅速的發(fā)展。律師協(xié)會的自律內(nèi)容和范圍除按照章程對律師給予獎勵或者處分外,還包括:保障律師依法執(zhí)業(yè),維護(hù)律師的合法權(quán)益;總結(jié)、交流律師工作經(jīng)驗;組織律師業(yè)務(wù)培訓(xùn);進(jìn)行律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律的教育、檢查和監(jiān)督;組織律師開展對外交流;調(diào)解律師執(zhí)業(yè)活動中發(fā)生的糾紛等。目前,由執(zhí)業(yè)律師擔(dān)任會長的省級律師協(xié)會已有22個,與司法行政機(jī)關(guān)分開辦公的省級律師協(xié)會已有24個。全國律師協(xié)會圍繞“三級架構(gòu),兩個分開”的律師協(xié)會管理體系、行業(yè)規(guī)則體系、繼續(xù)教育體系、維權(quán)體系、宣傳聯(lián)絡(luò)體系、業(yè)務(wù)指導(dǎo)體系等六個體系的建立和健全,推動律師行業(yè)管理邁上新臺階。四我國律師業(yè)的社會功能(一)構(gòu)建和諧社會的重要力量2005年2月,省部級主要領(lǐng)導(dǎo)干部在提高構(gòu)建社會主義和諧社會能力專題研討班中,胡錦濤總書記明確指出:“我們所要建設(shè)的社會主義和諧社會,應(yīng)該是民主法治、公平正義、誠信友愛、充滿活力、安定有序、人與自然和諧相處的社會。”構(gòu)建和諧社會這一目標(biāo)的提出,不僅為我國律師業(yè)賦予了光榮的時代使命和歷史任務(wù),也為廣大律師充分發(fā)揮作用提供了廣闊的舞臺。1.構(gòu)建社會主義和諧社會的第一要務(wù)就是發(fā)展,確保經(jīng)濟(jì)快速協(xié)調(diào)健康持續(xù)發(fā)展我國律師應(yīng)當(dāng)積極投入到改革開放和經(jīng)濟(jì)建設(shè)的偉大實踐中,圍繞黨和國家的中心任務(wù),在國家重大經(jīng)濟(jì)活動和經(jīng)濟(jì)改革以及各類所有制經(jīng)濟(jì)實體民商事活動中充分發(fā)揮現(xiàn)代律師業(yè)的作用,依法維護(hù)良好的經(jīng)濟(jì)秩序,努力提供高效優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)。2.構(gòu)建社會主義和諧社會就是要消除不和諧因素、不斷增強(qiáng)和諧因素,并妥善處理各種矛盾我國律師應(yīng)當(dāng)充分利用專業(yè)優(yōu)勢和法律咨詢、法制宣傳和調(diào)解的功能,積極參與各類社會矛盾的化解、涉法信訪接待工作,并協(xié)助有關(guān)部門及時妥善處理信訪突出問題及群體性事件;要樹立牢固的大局意識,堅持向基層、向困難群眾開展法律援助,讓法律的平等保護(hù)在普通百姓和困難群眾中得以充分體現(xiàn),使社會充滿真情和溫暖。積極開展以誠信為民為主題的社會公益活動,扶貧濟(jì)困,為建設(shè)誠信友愛的社會貢獻(xiàn)力量。3.構(gòu)建社會主義和諧社會,就是要健全民主法制,建設(shè)法治國家,充分發(fā)揮法治在促進(jìn)、實現(xiàn)和保障社會和諧方面的重要作用我國律師應(yīng)當(dāng)通過參與立法,參政議政,及時研究改革發(fā)展中出現(xiàn)的新情況和新問題,促進(jìn)我國社會主義民主法治的完善。要充分發(fā)揮公職律師和公司律師的職能作用,更好地滿足法律服務(wù)需求,促進(jìn)政府依法行政、企業(yè)依法經(jīng)營管理。要以事實為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩,本著對法律負(fù)責(zé)、對當(dāng)事人負(fù)責(zé)、對社會負(fù)責(zé)的態(tài)度,積極參與刑事、民事和行政訴訟活動,通過刑事辯護(hù)和訴訟代理,切實維護(hù)國家法律的正確實施,促進(jìn)司法公正。通過承辦具體案件和普法等活動,促進(jìn)全體公民增強(qiáng)學(xué)法用法、知法守法的自覺性。(二)維護(hù)社會公平與正義律師制度是以維護(hù)私權(quán)利作為主要目的的一種行為制度,從其建立之始,就是以通過律師的執(zhí)業(yè)活動來防止和約束公共權(quán)力的濫用,實現(xiàn)權(quán)力的制衡為出發(fā)點與最終歸宿。因此,律師從其產(chǎn)生之時就是以保護(hù)基本人權(quán)為目的。聯(lián)合國《公民權(quán)利和政治權(quán)利公約》及各國維護(hù)公民權(quán)利的文件,都把律師作為保障人權(quán)的實踐者之一。這一原則已為現(xiàn)今世界上多數(shù)國家承認(rèn)。律師以法律作為唯一的執(zhí)業(yè)依據(jù)。法律的社會功能之一是為了實現(xiàn)社會的公平與正義,從這個意義上來講,律師在運用法律為委托人服務(wù)的過程,也在實踐著法律維護(hù)著公平與正義的功能。應(yīng)當(dāng)說,律師執(zhí)業(yè)的目的具有兩重性:委托人的個體利益和社會的整體利益。律師不僅要對委托人負(fù)責(zé),而且要對國家、對社會負(fù)責(zé)。從律師產(chǎn)生及發(fā)展的歷史角度,我們看到,維護(hù)基本人權(quán),維護(hù)社會公平與正義應(yīng)是律師的歷史使命。(三)維護(hù)法律的正確實施作為上層建筑的組成部分律師制度具有鮮明的國家屬性,即維護(hù)國家法律的正確實施。統(tǒng)治階級為了實現(xiàn)其統(tǒng)治,通過國家制定和認(rèn)可社會成員在政治和社會生活中關(guān)系和行為的特定規(guī)范,即制定法律,使政治權(quán)力的運行、政治權(quán)利的實現(xiàn)和社會政治成員的政治行為規(guī)范化,使社會政治秩序法制化,法律成為整個社會運行的規(guī)則,國家機(jī)器的運轉(zhuǎn)也要服從于法律,這也就是法治的主旨所在。律師的執(zhí)業(yè)依據(jù)是統(tǒng)治階級制定的國家法律,律師在執(zhí)業(yè)過程中,就如何運用法律,與國家權(quán)力機(jī)關(guān)進(jìn)行交涉,對于國家權(quán)力的實際運行具有監(jiān)督和制衡作用,促使法律得以正確實施。律師執(zhí)業(yè)在刑事、行政訴訟中直接表現(xiàn)為與國家司法和行政機(jī)關(guān)直接進(jìn)行對抗,在民事訴訟中,則是訴訟當(dāng)事人之間的對抗。即使律師從事非訴訟業(yè)務(wù),也必須考慮如何在法律規(guī)定的范圍之內(nèi)實現(xiàn)委托人的合法權(quán)益,使委托人避免因其行為違反法律而受到公權(quán)力機(jī)關(guān)的干涉。當(dāng)今,世界上絕大多數(shù)國家都將律師制度確立為法制建設(shè)的重要內(nèi)容。律師業(yè)的發(fā)達(dá)與否,已經(jīng)成為國家民主化和法制化是否發(fā)達(dá)的標(biāo)志。(四)維護(hù)委托人的合法權(quán)益律師工作的起點首先基于法律的規(guī)定,而后源于委托人的委托行為。其社會功能和使命通過維護(hù)委托人的合法權(quán)益的個案來實現(xiàn)。因此,依法維護(hù)并忠誠于委托人的合法權(quán)益,是律師的基本職業(yè)道德。律師有責(zé)任使那些即使在道德領(lǐng)域內(nèi)應(yīng)當(dāng)受到譴責(zé)的人的法律權(quán)利得到尊重和維護(hù),如刑事犯罪的嫌疑人或者被告人,律師一旦接受委托就有責(zé)任使其合法權(quán)益得以實現(xiàn)。勤勉盡責(zé)地為委托人服務(wù),忠誠于委托人的合法權(quán)益,是律師實現(xiàn)社會功能和使命的途徑,同時,也是律師的職業(yè)倫理道德的要求。五我國律師業(yè)發(fā)展中存在的問題(一)對律師職業(yè)認(rèn)識方面的問題這個問題主要是講社會方方面面對律師業(yè)的認(rèn)識存在很多誤會、差別乃至偏見,主要體現(xiàn)在對律師的定位和定性不準(zhǔn)。我們對律師的定位,曾經(jīng)在不同的階段出現(xiàn)了不同的定位。1980年8月26日頒布的《中華人民共和國律師暫行條例》規(guī)定,律師是國家法律工作者;1996年5月15日頒布的《中華人民共和國律師法》規(guī)定,律師是社會法律工作者;2000年,國務(wù)院一聲令下,所有自收自支的國資律師事務(wù)所全部脫鉤改制,使律師基本成了中介法律工作者。應(yīng)當(dāng)說,這幾個定位都有其時代意義,但均存在不準(zhǔn)確之處。關(guān)于律師的職責(zé)定位,我們至今還沒有一個明確說法。盡管國內(nèi)外學(xué)術(shù)界的表述眾說紛紜,但大致還是有一個概括意思,即律師是指依法取得律師證書,為社會提供法律服務(wù),以保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益、維護(hù)社會正義、制衡政府權(quán)力、促進(jìn)法制完善為使命的法律專業(yè)人員。我們必須對律師的職業(yè)定位有一個客觀、科學(xué)、全面的判斷和認(rèn)識,否則,律師業(yè)的改革與發(fā)展就是一句空話,更不用說加強(qiáng)律師管理,拓展律師業(yè)務(wù)了。定位不準(zhǔn)的直接原因來自于我們對律師的定性不清。這個定性應(yīng)從四個方面理解:(1)政治屬性,律師業(yè)也有公權(quán)力的因素,是一種獨立地從事社會管理的潛在力量,也是一種維護(hù)社會穩(wěn)定、維護(hù)法律實施的力量。(2)市場屬性,律師具有市場中介機(jī)構(gòu)的法律功能,是市場經(jīng)濟(jì)的潤滑劑。(3)社會屬性,在社會上,律師同時也是一種自由職業(yè)者。(4)職業(yè)屬性,律師是一種提供法律服務(wù)的專業(yè)人員,其職業(yè)是以法律的智慧和專業(yè)的技巧幫助客戶完成各種法律事務(wù)。所以,律師的屬性到底是什么應(yīng)當(dāng)重新研究。當(dāng)然,我們也可以從服務(wù)性、有償性、平等性、自治性四個方面來分析律師的屬性。(二)人才需求方面的問題入世后的中國和中國—東盟成為自由貿(mào)易區(qū)的今天,我們必然需要很多專業(yè)人員。不僅只是訴訟方面的,更多的是非訴訟方面的專業(yè)人才,如反傾銷、反壟斷、“337”調(diào)查、投資、融資、招商引資、商貿(mào)風(fēng)險等專業(yè)領(lǐng)域的人才奇缺。我國的律師大多不能用英語與外商交流,更不用說用外語直接上仲裁庭,參與國際性的訴訟或仲裁程序。法律英語的運用和掌握,成為了我國律師業(yè)提高服務(wù)水平的瓶頸?,F(xiàn)在的律師尤其是合伙人大多是一邊忙于業(yè)務(wù),一邊忙于管理。律師事務(wù)所的管理層沒有職業(yè)管理人員,就像公司里沒有職業(yè)經(jīng)理人。我們需要研究今后是否有可能培養(yǎng)專門的人才來專門經(jīng)營管理律師事務(wù)所。國外的律師機(jī)構(gòu)就有專門的律師事務(wù)所管理人員。(三)管理體制方面的問題目前,我國律師業(yè)的管理主要表現(xiàn)在四個層面:(1)行政管理。主要是特指司法行政機(jī)關(guān)的宏觀指導(dǎo)。從大趨勢看,行政管理應(yīng)當(dāng)向行業(yè)管理轉(zhuǎn)變。(2)行業(yè)管理。目前我國律師行業(yè)管理還處在過渡階段,實行的是“兩結(jié)合”管理模式,還沒有實現(xiàn)完全的行業(yè)管理。問題在于這個行業(yè)是自律性的還是自治性的?律師行業(yè)管理的權(quán)力來源在哪里?這種權(quán)力是授予還是讓渡?管理的權(quán)限分配不清,如管理培訓(xùn)的問題,有的地方屬于行政,有的地方則歸屬于行業(yè)。行政管理管什么?行業(yè)管理管什么?這些都不清楚、不規(guī)范。此外,關(guān)于執(zhí)業(yè)律師擔(dān)任律師協(xié)會的領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的問題,目前正處于探索階段。(3)機(jī)構(gòu)管理。也就是律師事務(wù)所的管理,現(xiàn)在大多是放羊式的,合伙人之間的關(guān)系、合伙人與律師之間的關(guān)系、人才管理、財務(wù)管理都存在很多問題。不少律師事務(wù)所常常因為物質(zhì)利益、事業(yè)目標(biāo)、情感寄托、知識更新的不同,而出現(xiàn)分家的情況。(4)自律管理。也就是律師的個人自我管理,在這方面要特別注意兩個問題:一個是誠信管理,也就是職業(yè)道德問題;一個是執(zhí)業(yè)風(fēng)險的管理,要特別注意防范與政府有關(guān)的、與客戶有關(guān)的和因自身原因和觸犯刑律而導(dǎo)致的執(zhí)業(yè)風(fēng)險。(四)法律服務(wù)市場的問題目前的法律服務(wù)市場依舊存在不少問題。法律服務(wù)的市場被人為的進(jìn)行分割,律師與法律服務(wù)工作者的分工、分流不明確。職業(yè)準(zhǔn)入沒有形成有效的壟斷機(jī)制,1993年證監(jiān)會的一個決定,律師開始進(jìn)入證券業(yè),使我國律師業(yè)獲得了一個非常活躍的發(fā)展時期,這就說明有些市場是需要政府推動的。關(guān)于地域差別方面的問題,目前,我國有206個縣還沒有律師,這就說明,提供法律服務(wù)者與需要法律服務(wù)者之間被拉開了距離,出現(xiàn)了斷檔狀態(tài)。(五)法律保障方面的問題在執(zhí)業(yè)權(quán)利上,法律上的障礙太多。首先,在法律條文中沒有給律師以辯護(hù)人的權(quán)力地位,只在憲法中有一條,沒有具體規(guī)定。而《中華人民共和國律師法》也沒有給律師多少權(quán)利,更多的則是限制;其次,在權(quán)利的設(shè)定上對辯護(hù)人沒有相應(yīng)的規(guī)定;再次,在程序的設(shè)計上也沒有充分體現(xiàn)律師的作用和地位;最后,在訴訟結(jié)構(gòu)上,沒有設(shè)置辯護(hù)職能。去年司法改革研究僅僅停留在幾大司法機(jī)關(guān)之間來回討論的權(quán)力配置上,沒有律師的聲音,沒有律師的發(fā)言權(quán)。在執(zhí)業(yè)地位上,整個法律服務(wù)業(yè)在整個司法制度和司法架構(gòu)中沒有獲得相應(yīng)的地位。在職業(yè)互換方面,也存在許多問題,障礙不少。只有原來是法官、檢察官來當(dāng)律師的,但當(dāng)了律師再回去當(dāng)法官難上加難,也幾乎沒有律師去當(dāng)法官、檢察官。所以職業(yè)互換很困難,高層面的律師流動更困難。希望在法律上有更多的流動與互換空間,但現(xiàn)在的司法考試實際上還是律師資格考試,考試過關(guān)后依舊沒有機(jī)會去當(dāng)法官、當(dāng)檢察官。在執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)上。目前大部分是合伙所,還應(yīng)當(dāng)考慮其他有多種組織形式,應(yīng)考慮既可以有限責(zé)任所,還有有限責(zé)任合伙所的組織形式。在律師業(yè)務(wù)方面,是否應(yīng)給律師更多的壟斷地位。如會見權(quán)、訊問在場權(quán)、調(diào)查取證權(quán)、保守職業(yè)秘密權(quán)、執(zhí)業(yè)豁免權(quán)等,都應(yīng)有壟斷規(guī)定,以保證及時、有效的律師刑事辯護(hù)權(quán)的實現(xiàn)。在程序正義原則上,應(yīng)當(dāng)給律師更多的司法救濟(jì)措施。如關(guān)于保釋制度,弱者就應(yīng)當(dāng)在程序上有更多的抗辯機(jī)會,以保證律師在程序設(shè)定上充分的權(quán)利。六完善律師業(yè)發(fā)展的途徑我國律師制度是從西方引進(jìn)的,因而缺乏本土文化的支撐,社會各界普遍對律師、律師制度的功能和作用、律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的核心地位缺乏正確的認(rèn)知。因此,在完善律師執(zhí)業(yè)權(quán)利制度時,必須充分考慮以上因素,認(rèn)真研究我國國情,依據(jù)國際公約的精神,借鑒民主化、法制化發(fā)達(dá)國家的律師制度,分清輕重緩急,逐步完善律師執(zhí)業(yè)權(quán)利制度。在完善律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的過程中,應(yīng)本著大膽創(chuàng)新、與時俱進(jìn)的精神,從我國國情出發(fā),甚至可以考慮在保持律師獨立性的前提下,賦予我國律師較之國際通行標(biāo)準(zhǔn)更為充分的執(zhí)業(yè)權(quán)利,以促進(jìn)律師業(yè)的成熟和發(fā)展,充分發(fā)揮律師的功能和作用。(一)立法上完善律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的路徑1.立法中應(yīng)首先明確律師的社會功能、使命,規(guī)定律師行業(yè)與公安、檢察、法院等司法部門具有同樣的使命,即保障公民的基本人權(quán)、維護(hù)社會的公平與正義、維護(hù)法律的正確實施,相互間的區(qū)別僅限于司法制度分工不同。2.鑒于《中華人民共和國律師法》形式上是規(guī)范我國律師制度的“憲章”式母法,建議參照《中華人民共和國法官法》和《中華人民共和國檢察官法》的立法結(jié)構(gòu),將“執(zhí)業(yè)律師的權(quán)利和義務(wù)”列為專章,提升和凸顯律師執(zhí)業(yè)權(quán)利在《中華人民共和國律師法》法律結(jié)構(gòu)中的地位,還可考慮將“執(zhí)業(yè)律師的權(quán)利”和“執(zhí)業(yè)律師的義務(wù)”分別單列,以使立法結(jié)構(gòu)的主題脈絡(luò)更加清晰。3.修改和增加律師執(zhí)業(yè)權(quán)利,構(gòu)建符合律師職業(yè)特點的權(quán)利體系。賦予律師獨立執(zhí)業(yè)的權(quán)利,即律師具有不受任何國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉,進(jìn)行獨立執(zhí)業(yè)的權(quán)利。在管理上,由律師協(xié)會進(jìn)行行業(yè)管理,同時受國家司法行政部門的監(jiān)督。賦予律師執(zhí)業(yè)豁免權(quán)。我國應(yīng)當(dāng)在律師法中明確規(guī)定律師在執(zhí)業(yè)過程依法進(jìn)行辯護(hù)或代理時發(fā)表的議論不受法律追究,不受非法拘傳、拘留、逮捕、起訴和審判,并對豁免權(quán)作擴(kuò)大化解釋,包括作證豁免權(quán)、非法搜查豁免權(quán)。賦予律師職業(yè)保密權(quán)。律師與委托人之間是一種特殊的社會關(guān)系。忠誠于委托人是律師賴以生存的基石,也是律師和律師制度發(fā)揮應(yīng)有作用的保障。如果強(qiáng)制要求律師對其知悉的委托人的秘密作證,就會破壞這種信任關(guān)系,律師制度就會喪失存在和發(fā)展的基礎(chǔ),律師制度的作用也就不可能發(fā)揮出來。賦予律師與司法機(jī)關(guān)相對等的調(diào)查取證權(quán)。律師執(zhí)業(yè)的職責(zé)就是根據(jù)事實和法律,提出有利于委托人的材料和意見,維護(hù)委托人的合法權(quán)益。為此,律師在庭審前進(jìn)行調(diào)查取證就非常重要,應(yīng)當(dāng)保證律師充分的調(diào)查取證權(quán)。賦予律師完整的閱卷權(quán),建立證據(jù)展示制度。賦予律師廣泛的閱卷權(quán),是當(dāng)今國際公約的要求,也是許多發(fā)達(dá)國家的做法。因此,應(yīng)當(dāng)取消我國現(xiàn)行法律中對律師閱卷的諸多限制性的規(guī)定。賦予律師發(fā)表意見的特別權(quán)。律師執(zhí)業(yè)的外在表現(xiàn)形式就是口頭和書面的意見表達(dá)。如果律師的意見被禁止發(fā)表,或被忽視、歪曲,律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利就無法實現(xiàn)。賦予律師行業(yè)訴訟或仲裁業(yè)務(wù)的壟斷權(quán)。當(dāng)前法律服務(wù)市場中活躍著大量冒用律師名義以營利為目的開展法律服務(wù)的人員,服務(wù)質(zhì)量得不到保障。(二)從司法體制方面完善律師執(zhí)業(yè)權(quán)利制度的路徑我們應(yīng)當(dāng)看到,我國律師執(zhí)業(yè)權(quán)利制度不完善的原因之一,就在于我國律師在司法體制中的地位、職責(zé)不夠明確。研究認(rèn)為,律師在我國司法體制結(jié)構(gòu)中的地位設(shè)計應(yīng)從三方面考慮:1.律師應(yīng)享有與檢察機(jī)關(guān)起訴權(quán)、審判機(jī)關(guān)的裁量權(quán)角度不同但位級相當(dāng)?shù)霓q護(hù)權(quán)及代理權(quán),以及行使辯護(hù)權(quán)及代理權(quán)相關(guān)的行為的權(quán)利。2.在司法體制結(jié)構(gòu)中設(shè)計律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障制度。使律師代理的當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)利無法實現(xiàn)時,律師自身權(quán)利受到侵害時,能夠有律師的特定渠道反映并得到救濟(jì)。建議賦予律師行業(yè)組織有權(quán)接受律師保障執(zhí)業(yè)權(quán)利的請求,經(jīng)審核后報司法行政機(jī)關(guān),法律賦予司法行政機(jī)關(guān)就保障執(zhí)業(yè)權(quán)利向相關(guān)司法機(jī)關(guān)提起特別的司法程序予以處理的權(quán)利和程序。3.在司法體制結(jié)構(gòu)中設(shè)計對違規(guī)律師的特別處理程序。目前適用的行政處罰程序不適應(yīng)律師職業(yè)的特點,應(yīng)立法賦予司法行政機(jī)關(guān)與律師行業(yè)組織專門的處罰權(quán)利。以上考慮涉及到律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利應(yīng)在司法體制結(jié)構(gòu)意義上去設(shè)計,同時律師的國家管理就是司法體制意義上的管理。否則,即便設(shè)定律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利也是虛化的。(三)加強(qiáng)與國家行政機(jī)關(guān)的聯(lián)系,推動律師執(zhí)業(yè)權(quán)利制度的完善首先,律師業(yè)應(yīng)主動加強(qiáng)與國家行政機(jī)關(guān)的聯(lián)系,通過經(jīng)常性的對話,積極反映社會問題,發(fā)揮監(jiān)督功能,努力實現(xiàn)公權(quán)利和私權(quán)利的制衡,構(gòu)建社會的和諧;其次,爭取建立進(jìn)入政界的渠道,使一些富有政治才華,具有行政管理和決策能力的律師進(jìn)入政界,以利于加快實現(xiàn)“依法治國”的方略,同時,也有利于提高律師的政治地位,推動律師執(zhí)業(yè)權(quán)利制度的完善。就長遠(yuǎn)發(fā)展的角度,可考慮爭取設(shè)立律師界別,提高律師代表在人大、政協(xié)中的比例,吸收優(yōu)秀律師進(jìn)入人大、政協(xié),更充分地發(fā)揮律師參政、議政的作用。還可通過擔(dān)任各級政府法律顧問的方式,影響國家行政機(jī)關(guān)對律師的了解,以政府對律師的尊重帶動全社會對律師的尊重;再次,取消行政機(jī)關(guān)對律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的限制性規(guī)定,允許律師向享有社會公共信息的部門進(jìn)行調(diào)查。此外,建立鼓勵各級政府官員積極參加法律職業(yè)從業(yè)資格考試的機(jī)
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