淺析保薦人在證券市場中的定位

淺析保薦人在證券市場中的定位淺析保薦人在證券市場中的定位

中圖分類號：D922.287文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1006-4117〔2022〕04-0098-02

資本市場中的上市保薦是一種重要的制度，對我國的證券市場有其重要的價值。保薦人制度起源于英國的另類投資市場，其一開始的目的就是為了加大愛護(hù)中小投資者的利益，防備和化解投資風(fēng)險，增強(qiáng)投資者的投資信心，其成熟于香港市場。保薦是在二板市場中應(yīng)運(yùn)的一項(xiàng)制度，我國的上市保薦制度是借鑒了香港的制度，并且在主板和創(chuàng)業(yè)板中都有上市保薦制度。

一、實(shí)施保薦人制度的必要性

〔一〕有利于愛護(hù)投資者的利益

保薦人制度加大了保薦人的責(zé)任認(rèn)定，在公司上市以后的一段時期內(nèi)，投資者仍可獲得經(jīng)過審查的披露信息，客觀上得到了充沛真實(shí)的信息，減少信息披露帶來的風(fēng)險。保薦人也有責(zé)任協(xié)助公司健全法人治理結(jié)構(gòu)，成為一個標(biāo)準(zhǔn)運(yùn)作的上市公司，并且可以穩(wěn)定市場、降低投資風(fēng)險，使得投資者更加關(guān)注公司的實(shí)際經(jīng)營情況，進(jìn)而投資者成為公司真正意義的股東。保薦人制度有利于投資者充沛了解證券發(fā)行人的資信、證券的價值和風(fēng)險狀況，使其能夠比擬正確地選擇投資對象。

〔二〕有利于防備市場風(fēng)險

創(chuàng)業(yè)板市場主要是對有成長型和創(chuàng)業(yè)型的中小企業(yè)提供一個融資的平臺，由于上市條件較主板低，使得投資者承當(dāng)更大的風(fēng)險。因此，各國二板市場加大監(jiān)督和管理，而保薦人制度正是一種通過賦予中介機(jī)構(gòu)更多的權(quán)利和責(zé)任來強(qiáng)化風(fēng)險防備。

〔三〕有利于強(qiáng)化中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任

保薦人是企業(yè)上市的橋梁，是上市公司與交易所溝通的主要渠道，保薦人對其所保薦的企業(yè)是在充沛了解的根底上進(jìn)行的推介，并承當(dāng)法律責(zé)任。而依據(jù)?證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理方法》中的第七條規(guī)定了提供其它法律效勞機(jī)構(gòu)的職責(zé)，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，配合保薦機(jī)構(gòu)及其保薦代表人履行保薦職責(zé)，并承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任。作為證券市場重要的中介機(jī)構(gòu)，同時也是上市公司信息披露的責(zé)任主體之一，有義務(wù)履性專業(yè)職責(zé)，愛護(hù)投資者利益，降低整體的市場風(fēng)險，為建立一個“公開、公平、公道、有效〞的市場環(huán)境盡自己應(yīng)盡的義務(wù)，進(jìn)而強(qiáng)化中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任。

二、我國保薦人制度存在的問題

〔一〕保薦機(jī)構(gòu)的上市保薦資格規(guī)范過低

保薦人是我國股票市場的重要參與者之一，作為股票發(fā)行者的監(jiān)督人與輔導(dǎo)者，對其設(shè)定的準(zhǔn)入條件就顯得非常重要。保薦制度的核心是保薦人對發(fā)行人的質(zhì)量和遵守交易規(guī)那么的情況進(jìn)行調(diào)查和監(jiān)督，以愛護(hù)投資者的利益和正常的交易秩序。我國的?證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理方法》第九條規(guī)定了證券公司申請保薦資格的七個條件，?管理方法》強(qiáng)化了對公司治理、內(nèi)部控制和風(fēng)險控制指標(biāo)的要求，但是我國對保薦人的資格條件偏重于形式上的要求，對于實(shí)質(zhì)性的條件要求不高，使得我國的保薦人整體的質(zhì)量不高。?管理方法》規(guī)定的持續(xù)督導(dǎo)義務(wù)更是沒有認(rèn)真履行，因?yàn)榉珊蠊娜笔?，對其沒有較強(qiáng)的約束力。

〔二〕保薦代表人的任職及責(zé)任承當(dāng)

保薦代表人資格是通過考試取得的，?管理方法》第十一條中規(guī)定了六個條件，且要求具有三年的保薦業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，?管理方法》同時也要求，保薦代表人必須為其具體負(fù)責(zé)的每一工程建立盡職調(diào)查工作日志，作為盡職調(diào)查工作底稿的一局部存檔備查，以避免出現(xiàn)“只簽字不干活〞的保薦代表人。保薦代表人必須在保薦機(jī)構(gòu)中任職，另一方面證券公司取得保薦資格必須有四名以上具有保薦資格的保薦代表人，因此對保薦代表人的爭奪是十分劇烈。保薦代表人的這種特殊的狀況，就決定其所在的任職機(jī)構(gòu)對其的約束作用就較小，對公司的制度的不遵守，可能會加大保薦機(jī)構(gòu)的責(zé)任風(fēng)險。

〔三〕保薦機(jī)構(gòu)與其它提供法律效勞的機(jī)構(gòu)之間的責(zé)任不明確

在我國的資本市場中是各自獨(dú)立的承當(dāng)自己的責(zé)任，應(yīng)該說是一件好事，但是實(shí)際中從在復(fù)雜的狀況。公司的股票上市發(fā)行需要有多家機(jī)構(gòu)的參與來完成的，?證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理方法》中的第七條規(guī)定了提供其它法律效勞機(jī)構(gòu)的職責(zé)，該方法的第三章保薦職責(zé)中有大量的規(guī)定是對保薦人的義務(wù)，但是而這些規(guī)定并沒有明確其所承當(dāng)?shù)姆韶?zé)任，可操作性差，應(yīng)盡快的完善其的責(zé)任。

三、完善我國保薦人制度的倡議

〔一〕提高保薦人的實(shí)質(zhì)條件的審查

對保薦人的資格上我國只是停留于形式上的審查，對實(shí)質(zhì)條件要求較低，甚至沒有要求，這樣導(dǎo)致我國的保薦人整體素質(zhì)及業(yè)務(wù)能力不高，加重了證券市場的風(fēng)險。筆者認(rèn)為應(yīng)借鑒香港的做法，香港市場中要求保薦人具有在其提出申請日期之前的五年內(nèi)具有相關(guān)的企業(yè)財(cái)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，并在提出申請日期之前的五年內(nèi)曾經(jīng)至少在兩宗主板或創(chuàng)業(yè)板已完成的首次公開招股活動中擔(dān)任過主保薦人，或者至少在三宗主板或創(chuàng)業(yè)板已完成的首次公開招股活動中擔(dān)任過副保薦人。總之，通過實(shí)質(zhì)條件的審查和提高規(guī)范，為我國的證券市場發(fā)明一個有利于愛護(hù)投資者的利益和維護(hù)證券市場的穩(wěn)定的有效機(jī)制。

〔二〕加強(qiáng)保薦人的持續(xù)督導(dǎo)義務(wù)

從我國的?證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理方法》中第三十六條的規(guī)定了持續(xù)督導(dǎo)的時間，并且辨別了不同的情形。此條持續(xù)督導(dǎo)的期間自證券上市之日起計(jì)算,雖然法律作出了時間上的限定，但是法律后果的不足，對保薦人的制約就相應(yīng)的不足，而在實(shí)際的操作中是證券隨著上市而終止了保薦人的持續(xù)督導(dǎo)的義務(wù)，因而加強(qiáng)對保薦人持續(xù)督導(dǎo)義務(wù)的監(jiān)督檢查制度，如在保薦人沒有盡到督導(dǎo)義務(wù)時，降低對其的信用等級或進(jìn)行批評等備案制度，并使其與在證券市場上的保薦能力相掛鉤，從而可以強(qiáng)化自我的約束能力。

〔三〕完善保薦代表人的責(zé)任

2022年5月，中國證監(jiān)會發(fā)布了?保薦人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)那么》，更加具體地標(biāo)準(zhǔn)保薦人的盡職調(diào)查工作，以提高盡職調(diào)查工作質(zhì)量。保薦機(jī)構(gòu)與保薦代表人的權(quán)利與義務(wù)中，不僅要切實(shí)強(qiáng)化對保薦代表人的內(nèi)部控制，而且無論是在初審還是上會審核的各個階段，都要求保薦代表人參與溝通，并接受問詢，同時，對保薦代表人的上述工作進(jìn)行全過程檢查，切實(shí)發(fā)揮保薦機(jī)構(gòu)的“把關(guān)〞作用。而且監(jiān)管部門將加大對保薦人和保薦代表人的工作能力、工作程序和工作效率的檢查力度和處分力度。在賦予保薦代表人更大的業(yè)務(wù)范圍的同時，要強(qiáng)化保薦人、保薦代表人的責(zé)任意識。保薦代表人的責(zé)任是有保薦人承當(dāng)?shù)模瑧?yīng)該強(qiáng)化保薦代表人對保薦人的法律責(zé)任，完善內(nèi)部的追償制度。

〔四〕保薦機(jī)構(gòu)與承銷商的相互別離

在保薦機(jī)構(gòu)與承銷商的關(guān)系中，強(qiáng)化二者的相互別離。參照國際慣例，允許聯(lián)合主承銷，即保薦機(jī)構(gòu)只能由一家券商擔(dān)任，主承銷商那么可由多個保薦機(jī)構(gòu)擔(dān)任，這樣可以劃清二者的權(quán)利與義務(wù),明確雙方得法律責(zé)任，有利于提高二者的風(fēng)險意識與盡職調(diào)查等，有利于愛護(hù)投資者的利益與穩(wěn)定證券市場。

〔五〕明確保薦機(jī)構(gòu)與提供其它法律效勞機(jī)構(gòu)的職責(zé)

在?證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理方法》中，第三十條規(guī)定了保薦人與其它提供中介效勞機(jī)構(gòu)之間的責(zé)任，此規(guī)定加大了保薦人的責(zé)任，并對其所審查的文件和資料中的實(shí)質(zhì)性差別負(fù)責(zé)，應(yīng)為保薦人有獨(dú)立判斷的義務(wù)，這樣有利于催促其在進(jìn)行法律效勞時提高責(zé)任意識，強(qiáng)化自我的風(fēng)險防備措施，盡到審慎的注意義務(wù)，進(jìn)而提高其的法律效勞的質(zhì)量與水平，同時，也提高了上市公司的質(zhì)量，有利于愛護(hù)投資者和穩(wěn)定證券市場。

〔六〕提高保薦機(jī)構(gòu)之間的競爭機(jī)制

我國的證券市場中存在一種誰保薦都一樣的局面，保薦機(jī)構(gòu)之間的競爭缺乏，導(dǎo)致了不同業(yè)務(wù)水平的保薦機(jī)構(gòu)對其所保薦的證券影響不大。因此，需要對保薦人的業(yè)務(wù)能力和信用等級等與所保薦的證券在市場的表現(xiàn)相聯(lián)系，這樣可以使信用等級高的保薦人在競爭中處于一個有利得地位，同時也提高了上市公司證券的質(zhì)量，也有利于穩(wěn)定我國的股票市場，愛護(hù)了投資者的利益。

結(jié)束語：上市保薦制度對我國的證券市場有著十分重要的作用，本文主要探討如何完善保薦人的法律責(zé)任方面入手，使得保薦人能夠發(fā)揮自己的功能，做到上市把關(guān)第一人的角色有重大的意義。保薦制度的不斷的完善將進(jìn)一步提高上市公司的質(zhì)量，而如何發(fā)揮其應(yīng)有的作用，愛護(hù)投資者的利