公司法欣第一節(jié)公司和公司法概述

尹永強(qiáng)制作新公司法1沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第1頁(yè)!（一）概念1、大陸法系公司的概念2、英美法系公司的概念3、我國(guó)的公司的概念根據(jù)我國(guó)2005年修訂的公司法第二條:“本法所稱公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司?！钡谌龡l:“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。”

根據(jù)公司法的上述規(guī)定,公司是指股東依照公司法的規(guī)定,以出資方式設(shè)立,股東以其認(rèn)繳的出資額或認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人.一、公司的概念和特征節(jié)公司和公司法概述

2沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第2頁(yè)!(二)公司的特征1、公司是以營(yíng)利為目的的企業(yè)組織。２、公司具有獨(dú)立的法人地位?！睹穹ㄍ▌t》的第36條給法人下的定義是“具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織.”37條規(guī)定法人的條件是“依法成立；有必要的財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)；有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所。能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任.”法人的分類

企業(yè)法人公司法人中國(guó)法人分類非公司法人機(jī)關(guān)法人：各類國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)非企業(yè)法人事業(yè)單位法人：國(guó)家撥款，從事公益事業(yè)的組織社會(huì)團(tuán)體法人：公益事業(yè)（基金會(huì)）行業(yè)協(xié)調(diào)（商會(huì)）共同興趣（研究會(huì)）3沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第3頁(yè)!

公法人公益法人外國(guó)法人社團(tuán)法人私法人財(cái)團(tuán)法人營(yíng)利法人

3、公司是以股東投資為基礎(chǔ)組成的社團(tuán)法人。4、公司是以法定程序和條件成立的企業(yè)法人。4沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第4頁(yè)!(二)總公司、分公司與母公司、子公司的辨析總公司法人母公司法人分公司非法人子公司法人法條鏈接《公司法》14條：公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。5沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第5頁(yè)!2、甲公司為國(guó)有獨(dú)資公司，乙公司為甲公司獨(dú)資創(chuàng)辦的子公司，1996年，甲公司出資70％、乙公司出資30％，投資創(chuàng)辦丙有限責(zé)任公司，甲公司總經(jīng)理王某兼任該公司的董事長(zhǎng)。請(qǐng)根據(jù)這些情況和下列各項(xiàng)中設(shè)定的條件回答問(wèn)題：（1）設(shè)乙公司對(duì)外負(fù)債100余萬(wàn)元無(wú)力償還，而該債務(wù)是在甲公司決策、指示下以乙公司的名義進(jìn)行貿(mào)易造成的，甲公司對(duì)此債務(wù)的責(zé)任應(yīng)如何判定？

A．甲公司不承擔(dān)責(zé)任

B．甲公司應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任

C．甲公司應(yīng)承擔(dān)主要責(zé)任

D．甲公司應(yīng)承擔(dān)次要責(zé)任

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君山礦泉水公司在北京設(shè)立了一家分公司。該分公司以自己的名義與北京曼得公司簽訂了一份房屋租賃合同，租賃實(shí)達(dá)公司的樓房一層，年租金為30萬(wàn)元?，F(xiàn)分公司因拖欠租金而與曼得公司發(fā)生糾紛。下列判斷哪一個(gè)是正確的？

A．房屋租賃合同有效，法律責(zé)任由合同當(dāng)事人獨(dú)立承擔(dān)

B．該分公司不具有民事主體資格，又無(wú)君山礦泉水公司的授權(quán)，租賃合同無(wú)效

C．合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由君山礦泉水公司承擔(dān)

D．合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由君山礦泉水公司及其分公司承擔(dān)連帶責(zé)任7沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第7頁(yè)!3、法人的權(quán)力能力和經(jīng)營(yíng)范圍的關(guān)系甲公司是一棉麻貿(mào)易公司,乙工廠是一煉鋼廠.2001年10月,甲、乙簽訂了一份鋼鐵貿(mào)易合同，問(wèn)：合同的效力如何？8沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第8頁(yè)!三、我國(guó)公司法的概況我國(guó)《公司法》1993年12月頒布、1994年7月1日施行。1999年和2004年進(jìn)行了兩次修訂，但是涉及面很窄。2005年10月27日，十屆全國(guó)人大常委會(huì)第十八次會(huì)議高票表決通過(guò)了修訂后的公司法，新的公司法從2006年1月1日起施行。這是我國(guó)立法機(jī)關(guān)第三次對(duì)這部法律作出的修改，也是修改幅度最大的一次。與前兩次相比，本次修訂對(duì)《公司法》進(jìn)行了大幅度的修改，僅保留原有條款20條，另外刪除29條，合并修改171條

9沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第9頁(yè)!二、公司的種類

(一)具體的分類1、按照股東的責(zé)任不同劃分為無(wú)限公司、兩合公司、有限責(zé)任公司、股份有限公司。2、根據(jù)公司組成的基礎(chǔ)的不同，可分為人合公司、資合公司、人合兼資合公司。3、按照公司的隸屬關(guān)系劃分，分為總公司和分公司。4、按照公司的控制與被控制關(guān)系劃分，將公司分為母公司和子公司。5、以公司的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)劃分可以把公司分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司。

10沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第10頁(yè)!實(shí)戰(zhàn)演習(xí)1、法國(guó)人丹尼與美國(guó)人泰爾按我國(guó)法律規(guī)定，各出資50萬(wàn)元（其中丹尼的出資包括專利技術(shù)出資）在上海成立一公司，公司章程規(guī)定各方以該出資對(duì)公司債務(wù)負(fù)責(zé)。后該公司又在上海注冊(cè)成立了二家分公司。請(qǐng)回答下面問(wèn)題。（2002年試卷三）

根據(jù)公司分類的原理，該公司屬于下列哪一選項(xiàng)的公司？

A．該公司屬于中國(guó)公司、母公司和股份有限公司

B．該公司屬于外國(guó)公司、本公司和有限責(zé)任公司

C．該公司屬于中國(guó)公司、本公司和有限責(zé)任公司

D．該公司屬于跨國(guó)公司、母公司和股份兩合公司

11沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第11頁(yè)!（2）設(shè)王某代表丙公司做出一項(xiàng)投資決策，結(jié)果導(dǎo)致丙公司損失50余萬(wàn)元，該損失應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？

A．由甲公司承擔(dān)70％，乙公司承擔(dān)30％

B．由甲公司全部承擔(dān)

C．由王某個(gè)人承擔(dān)

D．由丙公司承擔(dān)

12沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第12頁(yè)!【答案】C【解析】分公司是總公司的分支機(jī)構(gòu)，它是總公司的組成部分，不能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任，A錯(cuò)誤；分公司沒(méi)有獨(dú)立法人資格，而總公司都具有法人資格。但是分公司具有獨(dú)立的締約和訴訟能力，因此答案B錯(cuò)誤；由于分公司是總公司的組成部分，整體得總公司承擔(dān)全部責(zé)任而不是連帶責(zé)任，否則總、分公司就成了平等的民事主體了。所以，答案D錯(cuò)誤。

注意，分公司雖然沒(méi)有獨(dú)立的法人人格，但是具有獨(dú)立的訴訟地位和締約能力。13沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第13頁(yè)!

公司不得經(jīng)營(yíng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍之外的業(yè)務(wù)。其意義表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：（1）公司的經(jīng)營(yíng)范圍必須由公司章程作出規(guī)定，未作出規(guī)定的不得經(jīng)營(yíng)。（2）公司的經(jīng)營(yíng)范圍必須依法登記，經(jīng)依法登記的，才產(chǎn)生公示效力。（3）公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項(xiàng)目，還必須依法進(jìn)行審批，如保險(xiǎn)業(yè)、銀行業(yè)，須經(jīng)保監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。（4）公司經(jīng)營(yíng)范圍的修改，必須依照法定程序進(jìn)行修改公司章程并經(jīng)公司登記機(jī)構(gòu)變更登記。（5）超越經(jīng)營(yíng)范圍的活動(dòng)并非當(dāng)然無(wú)效。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(一)》第10條規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。14沈陽(yáng)理工大學(xué)公司法欣節(jié)公司和公司法概述共15頁(yè)，您現(xiàn)在瀏覽的是第14頁(yè)!大陸法系和英美法系由于形成的歷史淵源不同，所以在形式和內(nèi)容方面都有很多差別。首先，法的淵源不同。在大陸法系國(guó)家，正式的法的淵源只是指制定法，即憲法、法律、行政法規(guī)等，法院的判例、法理等，沒(méi)有正式的法律效力。在英美法系國(guó)家，制定法和判例法都是正式的法的淵源，遵循先例是英美法系的一個(gè)重要原則，承認(rèn)法官有創(chuàng)制法的職能，判例法在整個(gè)法律體系中占有非常重要的地位。其次，法的分類不同。大陸法系國(guó)家法的基本分類是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法，進(jìn)入20世紀(jì)后又出現(xiàn)了社會(huì)法、經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法等有公私法兩種成分的法。英美法系國(guó)家無(wú)公法和私法之分，法的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決基礎(chǔ)上形成的全國(guó)適用的法律，衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。第三，法典編纂的不同。大陸法系國(guó)家承襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，一般采用法典形式，而英美法系國(guó)家通常不傾向法典形式，制定法往往是單行法律、法規(guī)。即使后來(lái)英美法系國(guó)家逐步采用法典形式，也主要是判例法的規(guī)范化。第四，訴訟程序和判決程式不同。大陸法系